商业秘密保护协议书

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商业秘密的保护

作者：李婷婷

来源：《好日子（下旬）》2018年第03期

摘 要：本文通过一则案例引发了关于劳动者自主择业权和企业的商业秘密权谁大谁小的思考。进而通过这一思考，论及了我们商业秘密保护立法中应当注意的一些问题，如：商业秘密保护是私法自治还是公法“包办”？竞业禁止的期限是否应当一刀切？提出了自己的一些见解。

关键词：商业秘密；自主擇业权；权利冲突；竞业禁止

从古罗马时期的“奴隶引诱之诉”到今天的层出不穷的商业秘密争夺战，我们发现商业秘密的保护问题并没有因为其历经千年而陈锈，反而历久弥新。我们发现在这一类案件中存在着一个权利冲突——企业的商业秘密权和劳动者的择业自主权之间的权利冲突。直观地看，要保护企业的商业秘密权就必须限制劳动者的自主择业权，反之亦同。因此如何同时保护两者就似乎成了一个悖论。基于马克思主义的辩证法原理，我们得知矛盾是对立统一的，我们不能抛弃一方而只追求另一方，否则会破坏矛盾之间力量的均衡。

一、权利的大小

在中国的法治进程中，权利冲突现象可以说是随处可见的。根据权利对人们的效力范围有一般权利和特殊权利之分；根据权利之间的因果关系有原有权利和救济权利之分；根据科斯定理，我们在解决冲突时必须弄清何种权利配置更有效益，否则是正确无法配置资源的。但我们无法先验地确定一种权利的相对重要性。因此，就论证各种权利的相对重要性而言，我们首先就必须有这样一种制度或这样一个“市场”，使得当事人都能够表示出他们对权利的偏好或他们对这些权利的相对重要性的判断。如果不保护企业的商业秘密企业就不会成长壮大，劳动者的自由择业权就会成为一种短暂的岗位流转。因此，我们只有保护了企业的商业秘密，使其能够提供更多的岗位，才能使劳动者有更大的自主择业的空间，否则企业就会迅速衰败，迅速消亡。

二、制度下的思考

1 商业秘密保护协议标准文本

甲方：

乙方：

为保证乙方在履行甲、乙双方之＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿合同时，切实保护甲方依法享有之商业秘密，经双方协商一致，达成以下协议：

第一条： 本合同所称商业秘密，是指为甲方所合法拥有，不为公众所知悉，能为甲方带来经济效益，并被甲方采取了保密措施的技术秘密或商业信息。

第二条： 本合同为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿合同（下称主合同）之从属合同，主合同无效、被解除或被撤销，本合同随之失效。本合同失效后，乙方仅依法律的规定而非本合同的约定承担对甲方商业秘密的保护责任。

第三条 与主合同履行无关的其它的商业秘密的保护，不受本合同调整。专利技术的保护，不受本合同调整。

第四条 甲方为履行主合同将构成其商业秘密的技术或信息交给乙方使用或控制时，应当以书面方式明确告知乙方，该项技术或信息是商业秘密；许可乙方使用其商业秘密的，甲方 2 同时还应当指明许可使用的范围。甲方不履行此项义务，乙方对该项商业秘密不承担本合同约定的任何义务。

但是，本条规定并不免除乙方依法律的规定应当向甲方承担的任何侵权责任。

甲方应当将商业秘密及本条第一款所规定之通知交付给乙方指定的人或机构；甲方将商业秘密交付给乙方指定的以外的人，视为甲方没有交付，造成的一切损失，由甲方承担。

第五条 甲方不得将不属于商业秘密的技术或者信息作为商业秘密提供给乙方，否则，乙方为对该项技术或信息采取保密措施而支出的合理费用，应当由甲方承担。该合理费用，包括＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。同时，乙方有权解除对该技术或信息采取的保密措施。

第六条 甲方将受本合同调整的商业秘密予以公开的，应当书面通知乙方，否则，乙方自该项商业秘密公开之日起，对该项商业秘密采取保密措施而支出的合理费用，应当由甲方承担。该合理费用，包括＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。同时，乙方有权解除对该项商业秘密采取的保密措施。

保密协议

本协议的双方为：

甲方：XXXXXXXXXX有限公司

乙方：XXXXXXXXXX有限公司

因乙方现正在为甲方提供服务和履行职务，已经(或将要)知悉甲方的商业秘密。为了明确乙方的保密义务，有效保护甲方的商业秘密，防止该商业秘密被公开披露或以任何形式泄漏，根据 《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国反不正当竞争法》及国务院有关部委和广东省的规定，甲、乙双方本着平等、自愿、公平和诚实信用的原则签订本保密协议。

1、 本协议所称商业秘密包括：技术信息、专有技术、经营信息和甲方公司《文件管理办法》中列为绝密、机密级的各项文件。乙方对此商业秘密承担保密义务。

2、 技术信息指甲方拥有或获得的有关生产和产品销售的技术方案、制造方法、工艺流程、计算机软件、数据库、实验结果、技术数据、图纸、样品、样机、模型、模具、说明书、操作手册、技术文档、涉及商业秘密的业务函电等一切有关的信息。

3、本协议中的“商业秘密”不包括：

（1）任何已出版的或以其它形式处于公有领域的信息，以及在披露时乙方通过其它合法途径已获得的信息。

（2）乙方在从甲方获得这些信息前已获得的信息，并且没有附加不准使用和透漏的限制。

（3）由第三方在不侵犯他人权利及不违反与他人的保密义务的前提下提供给乙方的信息，并且没有附加不准使用和透漏的限制。

（4）能够证明是由乙方独立开发的信息。

（5）事先有甲方的书面允许。

4、乙方同意只在本合作的目的范围内使用对方的商业秘密。乙方：

（1）应采取足够的措施，保护甲方的商业秘密，不将对方的商业秘密向任何第三方公开、转让、许可，也不以其它方式让无权接触该信息的单位或个人接触该信

息。

（2）如为本合作的目的确实需要向第三方披露对方的商业秘密，需事先得到对方的书面许可，并与该第三方签定保密协议。

（3）乙方只能在因工作需要必须使用的情况下提供给可靠的员工，并应事先与员工签署与本协议充分相似的保密协议，提供程度仅限于可执行一定的商业目的。乙方保证这些雇员应遵守本协议中约定的义务。不在无甲方许可的前提下向第三方（包括顾问）透漏这些秘密信息。应约束其接触本商业秘密的员工遵守保密义务。

1 商业合作保密协议书

甲方：

乙方：

鉴于：甲乙双方正在就 事项进行商务谈判或合作履约，双方在洽谈或合作履约期间，均因工作需要可能接触或掌握对方有价值的保密资料（不论这些资料是以口头、书面或其他任何形式表现的），且任何一方均承认如向第三方披露任何该等保密资料将会损害对方研发相关产品及经营相关业务的能力或公司商业及其他利益，因此，甲、乙双方同意签署本保密协议以共同遵守：

第一条 定义

本协议所称“保密资料”，是指：甲乙双方中任何一方披露给对方的明确标注或指明是保密资料的相关业务和技术方面的书面、电子文档或其它形式的资料和信息，不论其形式如何，只要涉及到任何一方或任何一方关联企业未曾发表、公开或公众不可随时得到的技术、财务或商业资讯，包括但不限于客户名单及名片、正在接触的潜在客户名单、电话记录名单、价格资料、价格和报价方法信息、财务状况及预测信息、交易信息，制造技术、涉及销售额及利润的信息、产品开发技术及开发计划、商业策略、程序、市场策略、营销方法、培训资料，以及涉及任何一方客户或关联企业的信息。该“保密资料”可以是符合法律规定条件的商业秘密，也可以是尚未达到法律规定商业秘密构成条件的其他保密资料。

本协议所称“保密资料”不包括下述资料和信息：①已经或将公布于众的资料，但不包括甲乙双方或其代表违反本协议规定未经授权所披露的；②在任何一方向接受方披露前已为该方通过其他合法途径知悉的资料。

第二条 双方责任

（一）甲乙双方互为保密资料的提供方和接受方，负有保密义务，承担保密责任。本协议的保密期限，即任何一方对对方保密资料负有保密义务的期限，为双方谈判期间、合同履行期间以及上述期间全部届满之日起 年。

（二）甲乙双方中任何一方未经对方书面同意不得向第三方（包括新闻媒体 2 或其从业人员）公开和披露任何保密资料或以其他方式使用保密资料。双方也须促使各自代表不向第三方（包括新闻媒体或其从业人员）公开或披露任何保密资料或以其它方式使用保密资料。除非披露、公开或利用保密资料是双方从事或开展合作项目工作在通常情况下应承担的义务（包括双方今后依法律或合同应承担的义务）适当所需的。