2007年司法考试冲刺班商法经济法讲义(一)

商法之一公司法一、公司概述【考点总结】1.公司的基本概念；2.公司的基本制度；3.有限公司；4.股份公司。

（一）公司的特征1.公司具有独立的法人资格（F3）：（1）股东以认缴的出资为限承担有限责任；（认缴是合同约定，实缴是合同履行）认缴出资=注册资本。

从外部看：注册资本是对债权人的保护。

从内部看，注册资本是股东权利分配的依据。

【结论】判断股东资格、承担责任看认缴。

实缴资本，股东获得财产权。

（2）公司以其全部财产承担无限责任的营利性社团法人：独立财产；（公司对其财产有独立的所有权，股东出资要依法做处分行为以转移权利的归属）独立名义；（公司以自己的名义参加民事诉讼作原被告，公司的机关，包括股东会、董事会、监事会不能作原被告）独立责任。

【例题】某公司共8个非发起人股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。

后公司资产不足以赔偿，此时只应由甲承担相应的责任，其他7个股东不承担责任？『正确答案』是的，不承担责任。

一般而言，股东的责任即出资责任，一旦出资，没有责任。

2.公司法人人格否认（F20）（1）在特定的法律关系中，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应对公司债务承担连带责任。

（内部：损害公司和其他股东利益，外部：损害债权人利益）（2）否认公司法人人格的典型情形：①股东转移公司财产；②股东与公司人格混同。

（3）公司股东滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

（内部）【例题·单选题】零盛公司的两个股东是甲公司和乙公司。

甲公司持股70%并派员担任董事长，乙公司持股30%。

后甲公司将零盛公司的资产全部用于甲公司的一个大型投资项目，待债权人丙公司要求零盛公司偿还货款时，发现零盛公司的资产不足以清偿。

关于本案，下列哪一选项是正确的？（）（2016-3-27）A.甲公司对丙公司应承担清偿责任B.甲公司和乙公司按出资比例对丙公司承担清偿责任C.甲公司和乙公司对丙公司承担连带清偿责任D.丙公司只能通过零盛公司的破产程序来受偿『正确答案』A『答案解析』本题考核公司法人人格否认制度。

2007年国家司法考试试卷一一、单项选择题，每题所给的选项中只有一个正确答案。

本部分1－50题，每题1分，共50分。

1．马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。

相反，法律应该以社会为基础。

法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。

”根据这段话所表达的马克思主义法学原理，下列哪一选项是正确的？A．强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别B．法律在本质上是社会共同体意志的体现C．在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素D．特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的2．我国《宪法》第26条第1款规定：“国家保护和改善生活环境和生态环境，防治污染和其他公害。

”下列哪一选项是正确的？A．该条文体现了国家政策，是典型的法律规则B．该条文既是法律原则，也体现了国家政策的要求C．该条文是授权性规则，规定了国家机关的职权D．该条文没有直接规定法律后果，但仍符合法律规则的逻辑结构3．关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述，下列哪一选项不能成立？A．法律规则并不都由法律条文来表述，并非所有的法律条文都规定法律规则B．法律原则最大程度地实现法律的确定性和可预测性C．法律概念是解决法律问题的重要工具，但是法律概念不能单独适用D．法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞4．关于法律与人权关系的说法，下列哪一选项是错误的？A．人权的法律化表明人权只能是一种实有权利B．保障人权是法治的核心内容之一C．人权可以作为判断法律善恶的标准D．法律可以保障人权的实现，但是法律并不能根除侵犯人权的现象5．2005年8月全国人大常委会对《妇女权益保障法》进行了修正，增加了“禁止对妇女实施性骚扰”的规定，但没有对“性骚扰”予以具体界定。

2007年4月，某省人大常委会通过《实施〈中华人民共和国妇女权益保障法〉办法》，规定“禁止以语言、文字、电子信息、肢体等形式对妇女实行骚扰”。

《九民纪要》讲座讲义第一节与公司对赌对赌的产生原由简单说就是：公司有项目没钱，投资人有钱没项目。

（一）公司融资的两种方式1.间接融资：申请贷款，即金融机构如银行（贷款）——存款人；2.直接融资：公司接受投资，同时给与投资方（股权），也称为（股权融资），就是公司用股权换投资；（二）直接融资的当事人1.需要资金的公司称为（目标公司）；2.提供资金的一方称为（投资人）；（三）投资风险1.信息不对称，因为不了解，投资方要保证自己的投资本金和收益的安全。

2.目标公司为了融资，往往把自己说的如何如何好，信息不真实，而核对信息的真实性，需要支付额外的商业调查成本。

（四）风险解决办法事先约定防范风险的协议条款1.如果目标公司业绩兑现了承诺，这时投资方给目标公司股东一定奖励，例如股权奖励2.如果目标公司业绩未兑现了承诺，（核心重点），那么（1）目标公司股权回购；（2）目标公司给投资人金钱补偿；（3）目标公司既回购股权，又给投资人金钱补偿。

3.对赌协议的效力投资人与目标公司订立的“对赌协议”有效。

（在不存在法定无效事由的情况下）；（五）目标公司获得投资人投资的本质从目标公司角度看：以股权换投资；从投资人角度：以（出资）所有权换股权，当股东；那么问题来了，1.目标公司手上有股权（股票）吗？（）。

2.目标公司如何凭空制造出股权（股票）来，方法是（）股票是（等额拆分注册资本的结果，商业惯例为面额1元。

参见《公司法》第一百二十五条：股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等）。

（1）注册资本=股票总量（2）增资即增发新股，减资则回购并注销股票。

（附：一百四十二条：公司不得收购本公司股份。

但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；......公司依照本条第一款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；）【案例】2017年，顺丰公司投资入股鼎泰公司。

3.目标公司这种制造股权的方式，会产生什么效果？（）；4.目标公司这种制造股权的方式，对谁？产生什么影响？（1）对原股东（）影响；（2）对公司现存的债权人们（）影响。

冲刺串讲第一章法律基础知识知识点1：法律基础知识本章提示：本章重点是法律行为和诉讼时效两节，特别关注今年新增或调整考点：（1）诉讼时效的起算（教材第29页）；（2）诉讼时效中断的事由（教材第30页）；（3）诉讼时效中断的法律效力（教材第31页）。

本章主要考点：1．法律规范的分类按规范的内容不同，分为授权性规范和义务性规范。

按法律规范对人们行为规定或限定的范围或者程度不同，分为强行性规范和任意性规范。

按照规范内容的确定性程度不同，分为：（1）确定性规范。

（2）非确定性规范。

——常常以案例型选择题形式考查。

2．法律行为有效的实质要件包括：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3）不违反法律或者社会公共利益。

★但要注意：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

3．可变更、可撤销的民事行为与无效民事行为比较：（1）效力状况不同。

（2）主张权利的主体不同。

（3）行为效果不同。

（4）行使时间不同。

4．附条件的法律行为与附期限的法律行为的比较：条件可能发生也可能不发生；期限是一定会到来的。

——常常以案例型选择题形式考查。

5．表见代理行为人没有代理权、超越代理权或者终止代理权后仍以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

——可以在合同法的综合题中考查。

6．诉讼时效第一，诉讼时效适用于债权请求权，例外情形：（1）支付存款本金及利息请求权；（2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；（3）基于投资关系产生的缴付出资请求权；（4）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。

第二，短期诉讼时效（1年）：（1）身体受到伤害要求赔偿的；（2）出售质量不合规格的商品未声明的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存财物被丢失或被损坏的。

”第三，诉讼时效中止在诉讼时效进行期间的最后六个月内，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。

第十二章社会保险法考查小贴士本章年均考查1分左右。

主要涉及以下内容：（1）养老保险、医疗保险，常综合考查养老保险的缴纳、养老保险的领取条件，以及医疗保险的类型、医疗保险的支付范围、医疗保险费的追偿问题、医保关系的转移等内容，并结合劳动合同法综合考查劳动者五险一金的缴纳及其他福利待遇；（2）社保基金，常在考查具体各险种的同时综合考查社保基金的管理特别是管理主体、基金使用限制等制度。

一、社会保险的含义及特征1．国家建立社会保险制度《社会保险法》第2条，国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。

2．社会保险的主要特征（1）社会共济（2）责任分担（3）国家干预和主导社会保险具有强制性，通过立法强制单位和个人参加，政府参与组织社会保险的组织和运作。

3．社会保险与商业保险的主要区别（表-14）社会保险与商业人身保险的活动和功能相辅相成，社会保险抵御风险的功能是基本的，商业人身保险起到辅助的、补充的作用。

二、基本养老保险1．含义基本养老保险是保障公民在年老时从国家和社会获得物质帮助的权利。

2．保费（1）职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。

（2）《社会保险法》第12条，用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。

①职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。

②无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员参加基本养老保险，应当按照国家规定缴纳基本养老保险费，分别记入基本养老保险统筹基金和个人账户。

3．领取基本养老金的条件（1）法定退休年龄＋缴费15年参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满15年的，按月领取基本养老金。

（2）参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足15年的，可以缴费至满15年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。

第二章反不正当竞争法考查小贴士本章年均考查2分左右，主要涉及以下内容：（1）不正当竞争行为的识别：主要考查考生对不同行为的定性的能力，备考过程中应注重理解各类不正当竞争行为的表现形式及相互间的异同。

（2）特殊主体的不正当竞争：题型设置会综合考查不正当竞争行为与劳动者的竞业禁止、劳动者侵犯商业秘密等内容。

考生应对相关法规有综合的掌握，在定性过程中要注意从主体之间的是竞争关系还是雇佣关系着手。

一、不正当竞争行为1．混淆行为（1）概念混淆行为是指经营者在市场交易中，以不实手法对自己的商品或服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的劳动成果推销自己的商品或服务，损害同业竞争者和消费者利益的行为。

（2）要件①行为主体：从事市场交易的经营者；②行为表现：在经营活动中实施了欺骗性行为；③行为后果：该行为已经或足以使用户或消费者误认。

（3）表现形式①假冒他人的注册商标；②与知名商品相混淆；即擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品。

知名商品，是指在市场上具有一定的知名度，为相关公众所知悉的商品。

③擅自使用他人的企业名称或姓名，使人误认为是他人的商品；④虚假表示：伪造、冒用各种质量标志和产地的行为。

混淆行为是不正当竞争行为中的重要考点，考生要注意本行为与虚假宣传行为的区别。

2．商业贿赂行为（1）概念商业贿赂是指经营者为争取交易机会，账外暗中给予交易对方有关人员或能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的行为。

（2）行为要件①行为主体：须为经营者或受经营者指使的人。

②行为目的：只能是争取交易机会。

③行为表现：账外、暗中，即有私下暗中给予他人财物或其他好处的行为。

如为明示、双方如实入账，则为正当经营手段。

理解小贴士：在商业活动中，行贿行为和受贿行为都是不被允许的，二者的客观表现虽同为账外、暗中，但是二者并不总是同时成立；该行为由行贿和受贿两方面构成：一方行贿而另一方不接受或者一方索贿而另一方不给付都不构成商业贿赂。

[司法类试卷]国家司法考试卷一（商法、经济法、知识产权法）模拟试卷1一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

本部分1-50题，每题1分，共50分。

1 下列有关公司章程的说法错误的是?（A）某股份公司董事会作出违背公司章程内容决议，只有持有公司1％股权的股东有权要求撤销决议（B）股份有限公司的章程不可以对股东大会的表决权作出另外的规定（C）有限责任公司修改公司章程的决议必须通过全体股东的同意（D）即使是一人公司也要有章程2 某有限责任公司由7个自然人股东组成，主要经营电子产品，注册资本500万元，总资产1000万元，负债200万元，公司章程约定单项投资的数额不得超过资产的20％。

现公司股东会作出如下决定，请判断哪项决定不符合法律规定?（A）减少注册资本499万元（B）向天籁有限公司投资300万元（C）成立了名称为东方公司的一人有限责任公司（D）向普通合伙企业惠惠肉食品店投资3 万某想要注册一股份公司，万某连同四个好友作为发起人募集设立了一股份公司依照《公司法》，下列哪项责任是发起人不应当承担的?（A）该公司设立过程中，万某等人聘请蒋某作为法律顾问，后该公司没有成立，聘请蒋某的费用（B）该公司设立过程中，已有数人认购了股份并缴纳了股款，后该公司没有成立，对他们返还股款并加算银行同期存款利息（C）该公司设立过程中，由于万某的过失而签订了一份不利于公司的合同，导致公司利益受损而产生的赔偿责任（D）该公司设立过程中，由于登记机关的过失而导致登记错误，在更正登记事项过程中所增费用4 战天有限责任公司于2007年2月成立，股东殷素素出资60％，张翠山出资40％，公司章程约定按照出资比例分配利润。

2012年公司亏损10万元，2013年公司毛利润40万元，须缴纳税款10万元。

殷素素最多可以分得的股利是多少?（A）18万元（B）16．2万元（C）10．8万元（D）10．2万元5 由于二手房市场火爆，于是甲乙丙三人决定开一家房地产中介有限责任公司，注册资本是10万元。

司法考试刑法学辅导讲义——司法考试生死之战——刑法学第一讲司法考试刑法学备考秘籍秘籍之一：有一颗平常心，一颗积极上进的心，要从心理上重视它，但又不要给自己过大的压力。

在做之前，我们树立信心，做的过程中，我们不问收获只问耕耘。

作为法本的同学，可能认为自己已经学习了四年的法律，大小考试也是身经百战，从心理上往往会有轻敌的情绪，这是一种很不好的心态。

要明白，司法考试作为“天下第一考”，与学校里期末考试有着本质的区别。

重视它，是不是就得把这个考试放在至高无上的地位：“两耳不闻窗外事，一心只读司考书”，整天压迫自己强迫自己学习呢？秘籍之二：刑法考什么？一是精研历年真题，二是熟读考试大纲。

对于大纲里有的，没有任何讨价还价的余地，背下来，熟练掌握，尤其是对第一卷，更是如此；对于大纲里没有的，毫不犹豫的划掉。

大纲每年都要新增一些内容，这是出题人青睐的重点。

秘籍之三：应当投入相对较多的时间刑法的分数比重很大。

在分数结构调整以前，司法考试总分是400分，在这400分当中，刑法通常占60—65分左右，比例为15%左右；在司法考试的总分调整为600分之后，刑法的分数也随之增加，约占80—90分，比例仍然为15%左右。

由此可见，刑法的分数比重非常大，并且非常稳定。

如此高的分数比重决定了考生在复习时必须投入相对较多的时间和精力，从而确保较高的得分率。

可以说，分数比重较小的科目，如法制史、宪法等，考生没复习好，甚至一分没得，只要其他科目复习得好，考生仍然可能通过，而如果刑法没复习好，得分率过低，则几乎没有通过的希望。

秘籍之四：慎重选择教材和复习资料首先需要强调的是，司法考试刑法复习不能完全依靠法律出版社的《国家司法考试辅导用书》(以下简称《辅导用书》)。

有些考生在复习时觉得其他复习资料太滥，不权威，而法律出版社的《辅导用书》是由以前的指定用书沿袭而来的，比较权威，因而在复习时主要依靠《辅导用书》，甚至完全依靠辅导用书，这种方法是不正确的。

保险法 1．王某为自己的一辆奥迪轿车办理了财产保险，保险价值为20万元，保险金额为10万元。

某日，王某行车时被一汽车司机张某违章行驶而将其奥迪车撞坏，造成损失4万元，下列说法不正确的是 A．王某可以要求保险公司赔偿2万元，保险公司赔偿后，剩下的2万元要求张某赔偿 B．王某可以要求保险公司赔偿4万元 C．王某可以要求保险公司赔偿2万元，保险公司赔偿后，要求张某赔偿4万元 D．王某可以要求张某赔偿4万元，张某赔偿后，要求保险公司赔偿2万元【答案】BCD 2．假设上题中，张某恰巧是王某的同事，在保险公司未向王某赔偿之前，王某放弃了对张某请求赔偿的权利，则下列说法正确的是A．王某直接要求保险公司赔偿4万元 B．王某直接要求保险公司赔偿2万元 C．保险公司不承担赔偿保险金的责任 D．王某的放弃行为无效【答案】C 3．假设王某就他的轿车在甲保险公司投保财产险，保险金额为15万元，保险价值为20万元，不久王某又向乙保险公司投保财产险，保险金额为15万元，后来汽车被撞，完全报废，王某请求甲、乙保险公司支付赔偿金，以下说法正确的是 A．王某重复保险，两份保险合同均无效，保险公司不负赔偿责任B．甲、乙保险公司各应向王某支付15万元的赔偿金 C．甲保险公司向王某支付15万元赔偿金，乙保险公司向王某支付5万元赔偿金 D．甲、乙保险公司各向王某支付10万元的赔偿金【答案】D 4．假设王某为他的轿车向甲保险公司投了财产险之后，甲保险公司将该保险业务分保被乙保险公司，王某的轿车发生保险事故，车辆完全报废，下列说法正确的是: A．王某只能要求甲保险公司支付赔偿金 B．王某只能要求乙保险公司支付赔偿金 C．甲保险公司和乙保险公司对王某承担连带责任 D．王某只能按照甲保险公司和乙保险公司的约定要求它们承担按份责任【答案】A 5．假设王某为自己的汽车投保财产险，保险合同约定王某缴足保险费后第二日，保险公司开始承担保险责任，王某缴足保险费后一个月，王某提出解除保险合同，以下说法正确的是: A．王某不能解除保险合同，除非得到保险公司同意 B．王某有权解除保险合同，但是应当向保险公司支付手续费，保险公司向王某退还保险费 C．王某有权解除保险合同，保险公司收取王某一个月的保险费后，向王某退还剩余的保险费 D．王某有权解除保险合同，保险公司应当足额退还保险费，因为没有发生保险事故【答案】C 6．假设王某为自己的汽车投保之后，汽车的危险程度增加，以下说法正确的是: A．王某应及时通知保险公司 B．保险公司只能增加保险费 C．保险公司有权解除合同 D．若王某未通知保险公司，保险事故发生后，保险公司有权不赔偿【答案】ACD。