问之法律网刘克滥律师浅析另起犯意的认定

关于犯意转化和另起犯意的辨别问题张世勋犯意转化和另起犯意的认定和辨别对行为人行为的定性和是否数罪并罚、一罪还是数罪的问题至关重要，是一个后续问题解决的前提问题，只有将犯意转化和另起犯意这个问题解决了，才能流畅的处理刑法题目和刑法实践中的罪数和定罪问题。

基于犯意转化和另起犯意问题的重要性，笔者将这两个概念的相关概念、特点和主要情形做下列阐述：1.犯意转化和另起犯意的定义<1>犯意转化是指行为人在犯罪行为过程中，改变犯罪故意的具体内容从而导致此罪与彼罪的转化。

<2>另起犯意是指在实施犯罪行为过程中，因某种原因的出现，停止原犯罪行为而另起其他的犯罪故意，实施另外一个犯罪行为。

2.犯意转化和另起犯意的特点<1>犯意转化的特点：①从此罪转化为彼罪，最后还是按一罪处罚。

②前一行为没有停止，或讲正在进行中。

③侵犯法益多为同一法益或同一类法益。

<2>另起犯意的特点：①在前一行为停止(既遂、中止或未遂状态)后，行为人有另起犯意，一般为数罪并罚。

②前一行为已经由于某种原因停止，又开始另一行为。

③侵犯的法益多为不同种法益。

3.正确区分犯意转化与另起犯意犯意转化会导致行为人的行为方式、性质产生变化，因而影响故意内容的认定。

<1>犯意转化的第一种情况是，行为人以此犯意实施犯罪的预备行为，却以彼犯意实施犯罪的实行行为。

或者说，行为人在预备阶段是此犯意，但在实行阶段是彼犯意。

例如，行为人在预备阶段具有抢劫的故意，为抢劫准备了工具、制造了条件;但进入现场后，发现财物的所有人、保管人等均不在场，于是实施了盗窃行为。

行为人在实行犯罪时，由预备阶段的抢劫故意转化为盗窃故意，其实行行为便是盗窃行为。

通常认为，在这种情况下，应以实行行为吸收预备行为。

事实上对此还难以一概而论，或许可能根据重行为吸收轻行为的原则认定犯罪：如果盗窃行为严重，以盗窃罪论处，其抢劫预备行为可以作为盗窃罪从重处罚的情节;如果盗窃行为并不严重，而抢劫预备行为严重，则以抢劫(预备)罪论处，将盗窃行为作为抢劫罪从重处罚的情节。

犯意转化与另起犯意的区别：
犯意转化与另起犯意的区别：
①⾏为在继续过程中，才有犯意转化问题；如果⾏为已经终了，则只能是另起犯意。

②针对同⼀被害对象才有犯意转化问题；如果针对另⼀不同对象，则只可能是另起犯意。

③在两个法益之间具有包容关系时，才可能存在犯意转化，如果没有包容关系，则应认定为另起犯意。

例1：甲先对⼄实施伤害⾏为，导致⼄昏迷。

此时，甲发现⼄戴有⾸饰，见财起⼼将⼄的⾸饰转移为⾃⼰占有。

甲的⾏为属于另起犯意，成⽴数罪。

例2：在实施盗窃⾏为的过程中，⼜另起强奸之意，实施了强奸⾏为，⾏为⼈既实施了盗窃⾏为，⼜实施了强奸⾏为，应该数罪并罚。

④犯意转化的本质是此罪转化为彼罪，因⽽仍为⼀罪；⽽另起犯意是在前⼀犯罪⾏为停⽌后（即前⼀犯罪⾏为既遂、中⽌、未遂、犯罪预备），⾏为⼈⼜另起犯意实施其他犯罪⾏为，故实为数罪。

刘克滥对民事自救行为定性的认识一、基本案情2003年12月至2004年1月，犯罪嫌疑人刘某在某科技有限责任公司(以下简称科技公司）任职期间负责承建了该公司承包某消防队的Internet网站及内部网站建设工程，协议价款28000元。

2004 年2月2日，刘某从科技公司办理了离职手续。

3月18日，刘某受科技公司的委托，将消防队应支付给该公司的工程款28000元收取后，于3月25日转入个人的招商银行一卡通上予以侵占并挥霍。

刘某于2005年6月28日向科技公司写下还款承诺书，承诺于2005年7月31日前还款，但刘某未按承诺还款。

后科技公司在催要未果的情况下，于2006年4月17日以刘某侵占工程款为由向公安机关报案。

2006年5月30日刘某主动退赔工程款28000元，并在侦查阶段、审查起诉阶段均辩称：因其在公司入了10000元股金，而公司在他离职时没有给他退还股金，故将收取的28000元工程款打入了个人的招商银行卡上，想以这种方式迫使公司退还股金，属于民事自救行为；同时又辩称其在2004年3月26日将收取的工程款取出了10000元给消防队的徐某支付了事先约定的回扣。

二、分歧意见刘某家属咨询了多位律师，对犯罪嫌疑人刘某的行为应如何定性律师存在分歧意见。

第一种意见认为，认定一个人是否能够构成职务上的侵占，不应当看表面现象，不应当依据自己的宣称与其他人的表示，而应当从实事求是的原则出发，透过现象看本质。

如果一个人实际上行使着企业某一方面的职权，那么假如他利用这种事实上的职权便利来侵吞、盗窃、骗取企业资产，无疑应当按照职务侵占罪论处。

刘某虽然于2004年2月2日办理了离职手续，离开了科技公司，但WEB 网站建设工程是刘某在职时联系和负责承建的，并负责收回工程款。

同时消防队只和刘某一人打交道，也只认刘某，所以刘某的行为是在其职务身份延续时发生的，将这笔工程款收回是其在职时未完成的义务，是其职务行为的延续。

在这种情况下，如果利用职务便利侵占企业资产，自然可以成为职务侵占罪的主体，可以构成职务侵占罪。

2021自考法学类刑法学重点笔记4（二）另起犯意1．概念：这是指在犯罪产生终局性形态后，针对新的法益，另起新的犯罪故意，实施新的犯罪行为。

在这里，被侵害的法益是性质不同的法益，所触犯的罪名是性质不同的罪名。

2．处理原则：数罪并罚。

按照一个犯意、一个行为、—个罪名，成立数罪。

例1，甲准备强奸，发现妇女丑得惨不忍睹便放弃，又对其实施抢劫。

对甲定强奸罪（中止）和抢劫罪，数罪并罚。

例2，甲入室抢劫，看到女主人很标致便觉得抢劫没前途，不如强奸，并实施了强奸，致女主人昏迷，忽看到女主人的项链，便趁机拿走。

如何认定甲的行为？甲抢劫成立中止，另起犯意，强奸既遂，然后又另起犯意，盗窃既遂。

因此甲属于抢劫中止、强奸既遂、盗窃既遂。

注意：甲不属于抢劫既遂。

（三）行为对象转换1．概念：这是指在犯罪过程巾，有意识地将原先设定的行为对象转移到另一行为对象上。

[张明楷：《刑法学》（第四版），法律出版社2011年版，第247页。

]在这里，被侵害的法益不具有人身专属性，行为仍处在同一个罪名的犯罪构成内。

2．处理原则：(1)如果侵害的法益不具有人身专属性，则定—个犯罪，并且既遂；如果侵害的法益具有人身专属性，则数罪并罚。

例1，甲原本打算入室盗窃乙的手机，入室后发现乙的室友丙的手机更标致，便盗窃了丙的手机。

因为财产法益不具有人身专属性，所以没必要定盗窃罪（中止）和盗窃罪（既遂），数罪并罚，只需定一个盗窃罪既遂。

例2，甲暗恋A女，原本打算入室强奸A女，入室后发现A女的室友B女更标致，便放弃A女，转而强奸B女。

因为性自由权具有人身专属性，甲对A女成立强奸罪（中止）、对B女成立强奸罪（既遂），数罪并罚。

论犯意个数的认定【摘要】犯意是先于犯罪行为存在的，在犯意支配下的行为才是犯罪行为。

只有认定了犯意个数，才能认定犯罪行为的个数，进而区别一罪与数罪。

【关键词】犯意；个数；认定目前，理论上对犯罪行为的研究较多，而对犯罪故意（以下称犯意）的研究较少。

在司法实践中，不少办案人员注重通过分析行为定罪，而不去仔细认定犯意，体现了客观归罪的思想残余。

而犯意是故意犯罪不可或缺的要素，因此，只有准确地认定了犯意及个数，才能准确地定罪量刑。

一、准确界定犯意的概念所谓犯罪故意，是指行为人明知自己的行为会发生危害结果，并且希望或者放任这种结果发生的一种心理态度。

要准确界定犯意的概念，就要弄清楚什么是“危害结果”。

有人认为，危害结果是指行为人认识到的一切危害结果，即行为人只要认识到这个行为是错误的、危害社会的，进而希望或放任结果发生的，即有犯罪故意。

另有人认为，要具备犯罪故意，必须要认识到具体的危害性。

如认识到杀人会侵害他人生命权，盗窃会侵害他人财产权。

笔者赞同后一种观点，虽然刑法分则中没有具体规定各罪的犯罪故意，但犯罪故意，即行为人认识到的社会危害性应当是明确的，而不是广泛的、模糊的，这是罪刑法定、主客观统一原则的必然要求。

否则，犯罪故意的概念漫无边际、无所不包了，就容易把违法和犯罪混为一谈。

按照前一种观点，行为人认识到殴打他人是危害社会的，那就有犯意，即使他只有殴打意图，但是过失或意外地致人死亡的，也都定故意杀人罪。

这就是不合理的客观归罪。

因此，犯罪故意是指明知自己实施为刑法所禁止的危害社会的行为（即知道自己在犯罪，而不是一般的违法），而希望或者放任危害结果的发生。

当然对于违反刑法只要有个大概的认识即可，不必确切知道违反哪一条款、触犯哪一罪名。

二、司法实践中认定犯意个数存在的问题司法实践中，对于两个不同的犯罪行为或者两个时间隔得较长的犯罪行为，一般认定有两个犯罪故意，进而认定为数罪。

如行为人既伤害他人身体、又砸损他人财物的，可以认定行为人既有伤害的故意，又有损坏财物的故意。

刘克滥浅析转化型抢劫罪前提条件刘克滥浅析转化型抢劫罪前提条件我国刑法第269条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第263条的规定定罪处罚。

”具体是指在实施盗窃、诈骗、抢夺罪过程中，因发生上述法定事实而转化为抢劫罪，所以通常称为转化型抢劫罪或准抢劫罪。

从法典的规定可以看出，构成转化型抢劫罪，需要具备前提条件、客观条件和主观条件三个方面的内容，准确认定这三个方面的要件，无论是对于刑法理论还是刑法实务都具有相当重要的意义。

本文仅就转化型抢劫罪的前提条件作粗略探讨。

根据刑法的规定，转化型抢劫犯罪的构成要求行为人必须是先犯“盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪”，这是向抢劫转化的前提条件。

对这一条件，有以下几个疑难问题需要重点研究：一、“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”，是否其盗窃、诈骗、抢夺行为必须要达到“数额较大”的定罪程度。

对这个问题，学界的看法不尽一致。

概括起来，主要有三种观点：第一种观点认为，盗窃、诈骗、抢夺的财物必须达到“数额较大”，才能使用刑法第269条。

理由是：刑法第269条规定的是：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”，而不是实施这些违法的行为，而按照刑法第264条、266条、267条规定，盗窃、诈骗、抢夺行为达到“数额较大”的才能构成犯罪。

因此，只有“数额较大”，才能使用刑法第269条。

第二种观点认为，刑法第269条的“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”并非限定财物要达到“数额较大”，如果财物数额，虽未达到“较大”，但暴力行为严重甚至造成严重后果的，应适用刑法第269条。

这时当场使用暴力构成犯罪的，应按照有关的犯罪（如伤害、杀人罪）处理。

第三种观点认为，刑法第269条的犯罪性质和危害程度出发，从该条的立法原意及与抢劫罪的协调出发，再考虑到执法协调统一和标准明确一致的需要，适用刑法第269条定罪时，不应对先行的盗窃、诈骗、抢夺行为的数额做任何限制，它既不要求达到“数额较大”，也不宜排除“数额较小”。

另起犯意及犯意转化在司法实践中的思考作者：谢禛来源：《法制与社会》2019年第28期摘要在司法实践中，另起犯意与犯意转化之间关于行为人的犯意个数、犯罪终止形态以及罪数等问题都有极大的争议性。

在个别实际案例中，认定行为人犯意以及行为的个数将直接影响到行为人的量刑情况。

如何对该类案件进行准确定性，司法实践中的处理不尽相同。

本文试通过分析在犯罪不同的阶段以及侵害同质与不同质的法益试图来解决实践中遇见的相关问题。

关键词另起犯意犯意转化转化犯法律拟制作者简介：谢禛，天津市西青区人民检察院第二检察部检察官助理。

中图分类号：D926 ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ;文獻标识码：A ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ;DOI：10.19387/ki.1009-0592.2019.10.104犯意转化在不同的犯罪阶段存在以下两种情形：（一）在犯罪预备阶段的犯意转化犯罪预备阶段的此犯意在实行阶段转化为彼犯意，即行为人以此犯意实施犯罪的预备行为，却以彼犯意实施犯罪的实行行为。

行为构成实质的一罪，通常以实行阶段实施的犯罪论处。

例如：如甲事先准备了砍刀，准备杀死自己的仇人乙，但在去乙家的路上，改变犯意，认为将其打伤就可以了;或者相反，甲本意想打伤乙，但是在去乙家里的路上，改变犯意，意图将乙杀死。

为了下文论述的方便，笔者将行为人犯意转化之前的犯罪行为称为“前罪”，将犯意转化之后的犯罪行为称为“后罪”。

对于以上两种情况，学界有三种观点。

第一种观点，应当以后罪的完成形态吸收前罪的犯罪预备形态，最终以实行阶段实施的犯罪既遂定罪处罚。

第二种观点认为，应当以重罪吸收轻罪，在上述的两个案例中，无论哪种情况都应当以故意杀人行为吸收故意伤害行为，按照故意杀人罪的既遂或者中止进行处罚。

第三种观点，应当按照前罪的犯罪预备与后罪的犯罪既遂进行数罪并罚。

北京数额最大的汽车走私罪无罪辩护案例——刘克滥律师案件简介：此案是北京市建国以来首例以外国公司驻北京代表处名义获得进口机动车指标走私旧机动车犯罪案件，涉案金额2700多万元，由北京市第二中级人民法院审结。

此案检察机关认定的犯罪过程时间横跨《中华人民共和国刑法》和《中华人民共和国刑法修正案（七）》，涉及到刑法溯及力和牵连犯等刑法理论问题，如何对犯罪行为进行分析，如何正确适用法律，如何定罪量刑受到广泛关注。

如果按照走私罪定罪，被告人将会被判处十五年以上有期徒刑到无期徒刑，本辩护人为被告人王某某做了无罪辩护，法院最终改变了检察院公诉的走私罪名，以非法经营罪判处被告人有期徒刑三年。

辩护意见审判长、审判员：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，北京市中银律师事务所依法接受王某某的委托，指派我（刘克滥）担任被告人王某某走私国家禁止进出口货物案的辩护人。

接受委托后，我查阅了案卷卷宗，依法会见了被告人王某某，对本案有了全面清楚的认识。

公诉机关指控王某某逃避海关监管，走私国家禁止进出口的货物，情节严重，触犯刑法第151条3款之规定，构成走私国家禁止进出口的货物罪。

辩护人认为，被告人不存在上述情形，公诉机关指控的罪名不能成立，被告人王某某无罪。

论述如下：一、公诉机关对本案适用法律错误要认定王某某的行为是否构成走私国家禁止进出口货物罪，首先我们要判断王某某的行为是否构成走私犯罪。

走私罪主客观方面的构成要件是：第一，主观上必须出于故意，即行为人明知自己的行为是违反海关法及有关法律、法规的走私行为而为之。

第二，客观方面表现为逃避海关监管，非法运输、携带、邮寄刑法规定禁止进出境的物品和其他应缴纳关税和进口环节代征税的货物、物品进出境，以及未经海关许可并且补缴应缴税额，擅自将保税货物、特定减免税货物在境内销售牟利，数额较大、情节严重的行为。

而逃避海关监管走私有四种形式，该四种形式规定在《中华人民共和国海关法》第82条、83条和《刑法》第155条之中，具体包括：第一,通关走私，即采用藏匿、隐瞒、伪装等欺骗手段进行非法运输、携带,逃避检查,蒙混过关。

犯意转化与犯罪转化的区分人民司法?案例16/2008l犯意I区分转化与犯罪转化的{【案情】2007年2月,被告人徐翔的女友向南宁市新飞羽毛球馆提出辞职,在结算工资时,由于其两年前的工作疏忽造成球馆用品丢失,被球馆告知要从工资中扣除人民币]20元.徐翔对此不满,伺机盗窃该球馆的营业款.2007年3月11日11时许,徐翔在南宁市利客隆超市桃园店购买钢柄尖刀一把和超薄胶手套一袋,并于当天16时许,携带尖刀和胶手套进入南宁市新飞羽毛球馆二楼藏匿.次日凌晨2时许,待球馆守夜人员入睡后,徐翔到球馆一楼收银台实施盗窃时不慎发出响声'将睡在收银台附近的守夜女工甘某英惊醒.徐翔恐怕被甘某英发现并认出,手持尖刀朝躺在床上的甘某英的颈,胸部连捅十数刀.由于甘某英的反抗和呼救.惊醒了睡在二楼的服务员周某娴.徐翔随即跑上二楼撞开周某娴的房1]冲进房内,手持尖刀朝周某娴的胸部和背部连捅数十刀致周死亡,并拿走周某娴的银色康佳C869手机一部(价值人民币100 元).尔后,徐翔又返回一楼,从柜台内找到一把十字螺丝刀,撬开收银台的抽屉,拿走球馆的营业款人民币1060元后逃离现场.当天上午,徐翔将赃款存人银行,并将作案所穿的衣服和作案用的胶手套以及周某娴的手机,分别丢弃在南宁市双拥路与青山路交叉路口的垃圾箱和长埕村西路五巷的垃圾筐内,将尖刀丢进南宁市南湖公园的湖水中.当晚,徐翔被公安人员抓获归案.经法医鉴定,甘某英系因胸部单刃锐器刺创致大血管破裂,引起失血性休克而死亡.周某娴系因单刃锐器NI~FJ致左颈总动脉,右颈静脉及心脏破裂,形成失血性休克而死亡.【审判】广西南宁市中级人民法院认为.被告人徐翔以非法占有为目的,使用暴力当场劫取财物并致二人死亡,其行为已构成抢劫罪.而且,徐翔的犯罪手段残忍,情节极其严重.于2007年10月11日判决如下:被告人徐翔犯抢劫罪,判处死刑,剥夺政冶权利终身,并处没收个人全部财产.一审法院宣判后,徐翔提出上诉.上诉认为:1.其明知其女友要在公安机关问话,但仍告知其所在的具体位置,让公安人员将其抓获,并能交待犯罪事实,配合公安机关查找物证,应当认定为自首.2.其进入球馆的目的是盗窃.没有伤人的故意.其辩护人认为,对徐01O翔所犯的犯罪事实没有异议,但应当认定徐翔有自首情节.广西高院经公开开庭审理,一致认为,徐翔以非法占有他人财产而报复他人为目的,有准备有预谋地实施入室盗窃,在盗窃过程中, 为毁灭罪证,当场使用暴力,劫取财物,造成二人死亡,其行为已构成抢劫罪.对徐翔及其辩护人所提意见,经查,徐翔事前准备好了刀具,在盗窃过程中当场使用暴力, 且手段特别残忍,构成抢劫罪,不存在失手致人死亡的情形,徐翔上诉称不存在伤人故意的理由不成立.徐翔作案后,未能主动投案,是公安机关将其抓获,并采取强制措施后,其才开始供认其犯罪事实,不具有自首情节.徐翔作案手段残忍.后果严重.一审判决认定事实清楚.证据确实,充分,以抢劫罪判处徐翔死刑,定性准确,量刑适当. 审判程序合法.遂于2008年1月3作出驳回上诉,维持原判的裁定,并依法报最高人民法院核准徐翔死刑.最高人民法院刑一庭经复核认为.被告人徐翔以非法占有为目的实施盗窃行为,在盗窃过程中为排除获取财物的障碍,当场使用暴力致二人死亡,并劫取财物,其行为已构成抢劫罪.犯罪手段残忍,情节特别恶劣,后果极其严重,应依法惩处.第一审判决,第二审裁定认定的事实清楚,证据确实,充分.定罪准确,量刑适当.审判程序合法.依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十九条和最高人民法院《关于复核死刑案件若干问题的规定》第二条第一款的规定, 裁定如下:核准广西壮族自治区高级人民法院(2007)桂刑二终字第52号维持第一审以抢劫罪判处被告人徐翔死刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产的刑事裁定. 【评析】本案的争议焦点在于徐翔的行为是直接构成抢劫罪还是构成盗窃罪转化为抢劫罪,难点在于如何区分犯意转化与另起犯意,如何区分盗窃犯意转化为抢劫犯意与盗窃罪转化为抢劫罪,如何正确适用刑法第二百六十三条与刑法第二百六十九条.由于此类案件在司法实践中常见,多发,正确认定盗窃犯意转化为抢劫犯意与盗窃罪转化为抢劫罪.对指导刑事审判工作大有裨益.一,正确认定犯意转化与另起犯意本案徐翔的行为可以分为两个阶段:第一阶段是盗窃预备阶段.第二阶段是抢劫实行阶段.本案中徐翔存在两个犯罪故意,那么由盗窃故意到抢劫故意究竟是犯意转化,还是另起犯意呢?笔者认为,犯意转化和另起犯意是有所区别的,前者是犯罪故意由此罪转化为彼罪,而后者则是在前一犯罪结束后行为人又另起一犯罪故意并实施另一犯罪行为.犯意转化与另起犯意的主要区别在于:(1)犯意转化只能发生在犯罪行为继续过程中,如果犯罪行为已经终了,则只能是另起犯意.(2)犯意转化针对的只能是同一被害对象,如果犯罪行为针对的是不同的对象,则只能是另起犯意.本案中, 徐翔在超市购买钢柄尖刀一把和超薄胶手套一袋,并于当天16时许携带尖刀和胶手套进入南宁市新飞羽毛球馆二楼藏匿.这是徐翔实施盗窃的预备行为,同时也为实施抢劫准备条件.当徐翔在盗窃过人民司法?案例程中为排除获取财物的障碍,当场使用暴力致二人死亡,并劫取财物,其行为已构成抢劫罪.此时徐翔的犯意由盗窃犯意转化为抢劫犯意.而非另起抢劫犯意.在处理原则上.另起犯意无论是在主观上还是在客观上,都符合两个犯罪的构成要件,因此,成立数罪.应当对行为人数罪并罚.而犯意转化则符合吸收犯的特征.吸收犯是指行为人实施数个犯罪行为.因该数个犯罪行为构成要件之间具有一定的从属性或阶段性,从而导致其中一个不具有独立性或完整性的犯罪,被另一具有独立性或更为完整的犯罪所吸收,对行为人仅以吸收之罪论处.而对被吸收之罪不论的犯罪形态.吸收犯的吸收关系可以表现为以下两种情形: (1)从属性吸收关系——即重度行为吸收轻度行为.如行为人贩卖假币时持有假币罪被贩卖假币罪所吸收.(2)阶段性吸收关系——即实行行为吸收预备行为.本案中,徐翔携带工具至案发现场属于犯罪的预备行为,因此, 根据实行行为吸收预备行为的原则.抢劫行为吸收盗窃行为,应以徐翔的抢劫行为按抢劫罪一罪定罪处罚.二,对在盗窃过程中为排除妨碍转而对被害人实施暴力劫取财物的行为.应直接适用刑法第二百六十三条的规定.以抢劫罪定罪处罚司法实践中,行为人在实施盗窃行为过程中或盗窃行为实施终了以后使用暴力或以暴力相威胁的情形,主要有以下几种:(1)盗窃行为实施终了以后.行为人出于灭口,报复等动机而伤害,杀害被害人.(2)盗窃行为被发现,为窝藏赃物,抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场011人民司法?素倒16/2008使用暴力或以暴力相威胁.(3)在盗窃过程中,由于被害人发现或误以为行为被发现等意志以外原因的出现.行为人为排除障碍当场取得财物而使用暴力或以暴力相威胁.对于第一种情形的处理,如果行为人实施的盗窃行为构成犯罪, 因其行为同时符合两个犯罪构成要件.应以故意伤害,故意杀人罪和盗窃罪数罪并罚.实践中一般不存争议.对于第二种情形,应该同时适用刑法第二百六十九条,第二百六十三条的规定,按照转化的抢劫罪处理.刑法第二百六十九条明文规定:"犯盗窃,诈骗,抢夺罪,为窝藏赃物,抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或以暴力相威胁的.依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚."对于第三种情形的处理则容易受到忽视,实践中往往不加甄别地一律适用第二百六十九条的规定按转化的抢劫罪处理. 这是一种认识上的错误.从理论上分析,对于行为人而言,其在实施盗窃过程中行为被发现等情况的发生,完全属于意志以外的原因. 行为人必然意识到其已不可能继续通过秘密窃取方法达到非法占有他人财物的目的.此时无论其选择逃跑还是改变犯罪手段以继续实现非法占有他人财物的目的,其实施的前期行为业已构成盗窃未遂.如果行为人为了排除被害人的反抗转而对被害人实施暴力或以暴力相威胁,从而达到非法强行占有他人财物的目的,则属于犯意转化,其后续行为完全符合刑法第二百六十三条典型的抢劫罪的构成要件,而不宜认定为转化的抢劫罪.当然,对于第三种情形的处罚, 无需以盗窃罪(未遂)和抢劫罪数罪并罚,而应适用吸收犯的处罚原则.重罪吸收轻罪.最终以抢劫罪一罪定罪处罚.本案则属于第三种情形.本案被告人徐翔在盗窃过程中,为排除妨碍而当场使用暴力,导致二人死亡的行为,其主观目的并非为了窝藏赃物,抗拒抓捕或者毁灭罪证. 而是为了非法强行占有被害人财物,因此其后续行为尽管符合第一,二两个要件,但仍不能认定为转化的抢劫罪,其行为完全符合上述第三种情形,属于从盗窃故意转化为抢劫故意,属于典型的抢劫罪,不属于盗窃罪转化为抢劫罪; 应直接适用第二百六十三条这一抢劫罪基本规定处理.无需适用刑法第二百六十九条之规定.三,盗窃犯意转化为抢劫犯意与盗窃罪转化为抢劫罪的区别刑法第二百六十九条关于转化抢劫罪的规定,学理上称之为刑法中的特别规定,以区别于刑法中的其他注意规定.所谓注意规定, 是指在刑法已有相关规定的前提下,提示司法人员注意,以免其忽略的规定;注意规定的设置并没有改变相关规定的内容,只是对相关规定内容的重申或具体化,即使没有注意规定,也存在相应的法律适用根据.而特别规定则指明了即使某种行为不符合普通规定,但在特殊情况下也必须按基本规定论处. 如果没有特别规定,意味着对该行为不能按照基本规定论处.因此, 特别规定可以理解为刑法自身对于其普通规定的扩张解释.司法实践中对于特别规定的适用一定要严格遵循罪行法定原则.刑法第二百六十四条关于盗窃罪的规定,刑法第二百六十三条关于抢劫罪的规定属于基本规定. 盗窃罪是指以非法占有为目的,秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行为.抢劫罪是指以非法占有为目的,使用暴力,胁迫等手段强行劫取公私财物的行为.根据刑法第二百六十九条之规定,盗窃罪向抢劫罪转化,必须符合三个条件:第一,转化的前提条件是已实施了盗窃行为.根据最高人民法院《关于审理抢劫,抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定, "犯盗窃罪"不以行为人的行为构成犯罪为必要.即使其行为不构成犯罪,也有可能转化为抢劫罪.一般说来,只要其实施了先行的盗窃违法犯罪行为.不论其行为是否构成犯罪,未遂或者既遂,只要其实施了后续的暴力或者以暴力相威胁的行为,均可以认定其行为构成抢劫罪.第二,转化的目的条件是为窝藏赃物,抗拒抓捕或毁灭罪证.从刑法第二百六十九条规定来理解, 行为人犯罪目的具有双重性:(1) 为非法占有公私财物而实施盗窃行为;(2)为窝藏赃物,抗拒抓捕或毁灭罪证.后者是最主要的,直接的目的.假如行为人在盗窃过程中,不是出于窝藏赃物,抗拒抓捕或毁灭罪证的目的,而是出于其他目的而当场使用暴力或以暴力相威胁的,则不属于转化抢劫,构成其他罪的,按相应的犯罪处罚.第三,转化的客观事实条件是当场使用暴力或以暴力相威胁."当场"应理解为盗窃作案现场,如果行为人逃离现场时立刻被人发现而在视线范围内进行紧追的过程,属于现场的延伸,也应视为当场.本案被告人徐翔在盗窃过程中,为排除妨碍而当场使用暴力,导致二人死亡的行为,其主观目的并非为了窝藏赃物,抗拒抓捕或者毁灭罪证,而是为了非法强行占有012人民司法?案倒被害人财物,其行为属于从盗窃故后者则适用刑法第二百六十九条.抓捕或毁灭罪证的情节.因此,徐意转化为抢劫故意.属于典型的抢:四,对被告人徐翔定罪量刑的翔的行为符合刑法二百六十三条劫罪,应直接适用刑法第二百六十:分析:规定的抢劫罪的犯罪构成,应以刑三条这一抢劫罪基本规定处理,而关于本案的定性问题.一审认;法第二百六十三条规定的抢劫罪不适用刑法第二百六十九条之规为应定刑法二百六十三条规定的定罪处罚.二审裁定认定徐翔在盗定.典型的抢劫罪,二审认为应定刑法窃过程中抗拒抓捕,毁灭罪证.适笔者认为,盗窃犯意转化为抢第二百六十九条规定的转化的抢;用刑法第二百六十九条和第二百劫犯意与盗窃罪转化为抢劫罪的j劫罪.笔者认为,徐翔犯罪目的是六十三条对徐翔定罪量刑不当,应区别在于:i为了非法占有他人财物,其供述为;予纠正.第一,犯罪故意不同.前者由:报复才盗窃的心理是作案的动机,被告人徐翔以非法占有为目盗窃犯意转化为抢劫故意,后者仍i该动机不影响本案的定性.在开始的,使用暴力当场劫取财物并致二然是盗窃故意.ll实施盗窃的过程中,徐翔碰到了一人死亡,其行为已构成抢劫罪.犯第二,目的不同.前者的犯罪张椅子;发出声响惊醒了守夜人甘罪情节恶劣,后果极其严重,应依目的已由盗窃转化为抢劫,是为了某英.甘某英被惊醒之后,只是;法惩处.第一审判决,第二审裁定排除妨碍而使用暴力非法占有财"嗯"了一声,并没有抓捕徐翔,或i认定的事实清楚,证据确实,充分,物;后者的目的是为了窝藏赃物,认出徐翔.由于徐翔担心被甘某英定罪准确,量刑适当.审判程序合抗拒抓捕或者毁灭罪证.认出,并为进一步实现其非法占有;法.但是,第二审裁定适用刑法第第三,犯罪手段不同.前者为财物的目的,排除取财的障碍,当二百六十九条不当,应予纠正.鉴进一步实现其非法占有财物的目;场使用暴力杀人劫财.也就是说,i于徐翔无法定或酌定从轻处罚情的,排除取财的障碍,当场使用暴从主观方面来看,徐翔由盗窃的犯;节,应以抢劫罪核准被告人徐翔死力劫财;后者则是为了窝藏赃物,意转化为抢劫的犯意,并非是从盗刑,剥夺政治权利终身,并处没收抗拒抓捕或者毁灭罪证,当场使用窃的犯罪行为转化成为抢劫犯罪个人全部财产.I||一_.暴力或者以暴力相威胁.行为.从徐翔准备作案工具刀和手(作者单位:中国社科院法学研第四,适用法律不同.前者直套来看,徐翔的作案心理是先盗-究所博士后流动站北京市朝阳区接适用刑法第二百六十三条即可,窃,不成则抢劫不存在徐翔抗拒;人民法院)为适应改革开放和社会经济发展对高层次专门?社会科学领域最优秀大学:人才的需要,提高在职人员业务素质,经北京市学位:权威师资:授课教师均为中国人民大学法学院骨委员会办公室登记备案同意,中国人民大学法学院在?干教师和国内知名学者;教学服务:具备完善的学校北京市举办民商法专业研究生课程进修班.:教学管理体系和教育管理经验;特色服务:可旁听不报名条件:大学本科毕业获得学士学位后,工作3:同年级的进修班课程,使用法学院图书馆,共享人大年以上,在申请学位的专业或相近专业做出成绩,有一:法学院丰富的学术信息.定的科研成果者,可申请硕士学位;大专学历者,可参:(中国人民大学法学,经济,财政,金融,人力资源加进修班的学习,但不能申请硕士学位.学习结束可获:等相关专业在职研究生同期热招.招生详情可登陆得中国人民大学研究生课程同等学历水平结业证书.:)相关安排:进修费用:人民币贰万元整;进修时?报名时间:2008年5月一8月(节假日均有老师间:2008年9月一2010年6月,课程教学一年半,以:值班)课堂讲授与自学相结合的方式.双休日授课,每门课,咨询电话:62514172,6251l177,62513224程进行考试式考核.:(兼传真)学科优势:品牌优势:中国人民大学为中国人文:联系人:曹老师董老师013。

犯意转化的概念犯意转化是指在故意犯罪过程中，犯罪故意发生转化的情况。

犯意转化会导致行为人的行为方式、性质产生变化，因而影响犯罪故意内容的认定。

[编辑本段]犯意转化的类型犯意转化主要分为两种：第一种情况是，行为人以此犯意实施犯罪的预备行为，却以彼犯意实施犯罪的实行行为。

根据重行为吸收轻行为的原则认定犯罪。

例如，行为人在预备阶段具有抢劫的故意，但进入现场后实施了盗窃行为。

第二种情况是，在实行犯罪的过程中犯意改变，导致此罪与彼罪的转化。

例如，甲在故意伤害他人的过程中，改变犯意，意图杀死他人。

又如，乙见他人携带装有现金的提包，起抢夺之念，在抢夺过程中转化为使用暴力，将他人打倒在地，抢走提包。

再如，丙本欲杀死他人，在杀害过程中，由于某种原因改变犯意，认为造成伤害即可，没有致人死亡。

[编辑本段]犯意转化的处理原则应作如下处理：犯意升高者，从新意（变更后的意思）；犯意降低者，从旧意（变更前的意思），但存在犯罪中止的问题。

[编辑本段]犯意转化与另起犯意的区别犯意转化是由此罪转化为彼罪，因而仍然是一罪，而另起犯意是在前一犯罪已经既遂、未遂或中止后，又另起犯意实施另一犯罪行为，因而成立数罪。

具体说两者有两个重要区别：(l）行为在继续过程中，才有犯意转化问题；如果行为已经终了，则只能是另起犯意。

例如，甲以强奸故意对乙实施暴力之后，因为妇女正值月经期而放弃奸淫，便另起犯意实施抢劫行为。

(2）同一被害对象才有犯意转化问题；如果针对另一不同对象，则只能是另起犯意，例如，A以伤害故意举刀砍B，适仇人C出现在现场，A转而将C杀死。

A的行为针对不同对象，应成立故意伤害与故意杀人二罪。