中建三局：层层转包或违法分包欠款责任认定及其处理原则

工程违法分包合同责任认定我们要明确什么是违法分包。

违法分包通常指的是总承包商未经建设单位同意或者违反相关法律法规，擅自将其承包的建设工程的部分或全部转包给其他单位或个人。

这种行为不仅违反了合同约定，也可能触犯了《建筑法》和《民法典》等相关法律法规。

在处理违法分包合同责任认定时，我们需要遵循以下原则：1. 合法性原则：所有的责任认定都必须建立在法律法规的基础之上，确保每一项认定都有法律依据。

2. 公平性原则：责任的认定应当考虑到各方的实际行为和过错程度，避免片面判断。

3. 实事求是原则：在认定责任时，应当基于事实进行，不受任何非事实因素的影响。

4. 责任到人原则：责任应当具体到个人，避免泛化责任，确保责任追究的针对性和有效性。

我们来看一个具体的责任认定范本：【案例】某建筑工程公司A作为总承包商，未经建设单位的同意，将部分工程分包给了C公司。

后因C公司施工质量问题导致工程延期，给建设单位造成了损失。

责任认定：1. 公司A作为总承包商，未履行告知义务和取得建设单位同意的义务，违反了合同约定和《建筑法》的规定，对工程延期负有主要责任。

2. 公司C作为分包商，应对其施工质量负责，由于其施工质量问题直接导致了工程延期，因此对工程延期亦负有责任。

3. 建设单位在选择总承包商时未能充分考察其资质和信誉，对于未能及时发现违法分包行为也存在一定的过失。

根据上述责任认定，各方应承担如下责任：1. 公司A应赔偿建设单位因工程延期造成的直接经济损失，并根据合同约定支付违约金。

2. 公司C应对其施工质量问题负责，赔偿因此造成的损失，并承担相应的法律责任。

3. 建设单位应从中吸取教训，加强对总承包商的管理和监督，防止类似事件再次发生。

第1篇随着我国建筑市场的不断发展，工程项目规模不断扩大，工程层层分包现象日益普遍。

工程层层分包是指在工程项目建设过程中，建设单位将工程项目的部分或全部施工任务通过合同方式分包给具有相应资质的施工单位，再由施工单位将部分施工任务分包给其他具有相应资质的施工单位。

然而，工程层层分包过程中存在着诸多法律问题，本文将对工程层层分包法律规定进行探讨。

一、工程层层分包的法律依据1. 《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国建筑法》第二十四条规定：“建设单位不得将建筑工程肢解发包。

建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购和安装等工作委托给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购和安装等工作分别委托给具有相应资质条件的单位。

”此条款明确了建筑工程的发包单位可以将工程进行分包，但不得肢解发包。

2. 《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国招标投标法》第三十八条规定：“招标人可以依法将招标项目的一部分或者全部委托给具有相应资质条件的单位进行施工、设计、监理等。

”此条款进一步明确了招标人可以将招标项目进行分包。

3. 《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国合同法》第一百二十四条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

”此条款明确了分包合同的法律效力。

二、工程层层分包的法律风险1. 资质风险工程层层分包过程中，若分包单位不具备相应的资质，则可能导致工程质量和安全事故的发生。

根据《中华人民共和国建筑法》第五十八条规定，未取得相应资质的单位承揽工程，责令停业整顿，没收违法所得，并处违法所得五倍以上十倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三万元的，处以三万元以上十万元以下的罚款。

2. 合同风险工程层层分包过程中，若合同条款不明确，可能导致合同纠纷。

根据《中华人民共和国合同法》第一百零六条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

近年来，随着我国建筑业的快速发展，“分包”与“转包”成为建设工程施工过程中普遍存在的现象，建设工程承包人为追求不正当利益，往往将承包的建设工程非法转包、违法分包，由此导致建设工程施工合同纠纷，引发安全质量问题。

我国相关法律以及行政法规对“违法分包”与“非法转包”作了明确规定，然实际施行过程中如何正确把握转包、分包、非法转包、违法分包的界限及与劳务分包等相关概念的区别还存在模糊之处，有待进一步探讨。

根据《建筑法》的有关规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

对承包人非法转包、违法分包建设工程取得的利益、出借法定资质的建设施工企业因出借行为取得的利益、没有资质的建设施工企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益应予以收缴。

本文就建设工程非法转包、违法分包如何界定及处理的原作一探讨，希望能有助于建设工程活动的规范和该类纠纷的处理。

一、转包、分包行为的认定及相互区别根据《建筑法》及相关法律的规定，建设工程分包是指经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包的部分工程发包给具有相应资质条件的单位。

可见，分包是在总承包合同之外，以总承包人（分包合同的发包方）与分包人（分包合同的承包方）为合同当事人的独立的工程承包合同。

分包必须符合三个条件：（1）须经发包人同意或者认可；（2）总承包人发包给分包人的是其总承包工程中的部分工程；（3）分包人须具有要相应的资质条件。

分包人按照分包合同的约定对总承包人负责，并与总承包人就分包工程对发包人承担连带责任。

建设工程转包是指承包人在承包建设工程后，又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人（即转承包人）。

转让后，转让人退出承包关系，受让人即转承包人成为承包合同的另一方当事人，转让人对受让人的履行行为不承担责任。

转包的外在形式与合同权利义务的概括转让非常相似，乃至有学者认为：“转包在理论上称为合同的转让，是合同权利义务的概括转让。

中建三局：层层转包或违法分包欠款责任认定及其处理原则《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释）第4条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

”。

司法实践中，司法解释这条规定的准确执行面临复杂的情况。

发包人（下称甲）将工程发包给承包人（下称乙），乙将自己承包的工程转包或违法分包给工程分包人（下称丙），丙又将工程分包给实际施工人（下称丁），也即承包人实施了层层转包或违法分包，由此造成的工程款拖欠，也即层层转包或违法分包情形下的拖欠工程款，甲、乙、丙、丁各方该如何承担责任？这是一个涉及责任认定及其准确处理的疑难复杂的法律问题。

上述情形之下，各方如何承担责任，首先涉及到如何认定合同效力。

甲乙之间合同属于正常的承发包合同，只涉及乙转包或违法分包的违约责任；乙丙之间、丙丁之间的合同因为违反《建筑法》第29条、《合同法》第272条的强制性规定而无效，也属于司法解释第1条明确列举的合同无效情形。

根据司法解释第2条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，以及第4条规定，乙、丙、丁都在承包人项下，乙丙之间、丙丁之间合同虽然合同无效，但是工程款支付仍然参照合同约定执行。

且乙、丙、丁都可能面临没收违法所得的处罚。

既然工程结算参照合同约定执行，但丁可以向哪些人主张欠款、甲乙丙是否应该承担责任以及应该承担何种责任呢？针对司法实践中这一有代表性、普遍性的法律问题处理，笔者认为丁可以起诉发包人甲、违法分包人丙，发包人甲在欠付乙方工程款范围内对丁承担责任，同时责任范围不超过丙方欠付丁方工程款范围。

丙对丁方承担欠款责任。

乙方对丁方欠款承担不承担责任。

笔者的观点可从以下方面来理解。

工程存在分包、挂靠、转包、违法分包发生质量问题责任如何
承担？
【观点】一般由上下家共同承担连带责任。

我国建筑法中对上述情况出现质量问题的责任作出了相关规定：
1、分包时由总包与分包承担连带责任
《建筑法》第五十五条规定，建筑工程实行总承包的，工程质量由工程总承包单位负责，总承包单位将建筑工程分包给其他单位的，应当对分包工程的质量与分包单位承担连带责任。

2、挂靠单位或个人与被挂靠单位承担连带赔偿责任
《建筑法》第六十六条规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。

对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。

3、转包或违法分包的由承包单位与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任
《建筑法》第六十七条规定，承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。

承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。

转包与违法分包的处罚转包与违法分包是在工程建设领域常见的违规行为，一旦发生，对于违规的当事人应该进行相应的处罚。

本文将就转包与违法分包的问题展开讨论，并就处罚的方式和原则提出几点建议。

事件背景在工程建设中，转包是指发包方将原本属于自己承担的工作转嫁给其他单位或个人进行，违法分包则是指承包方将工程的一部分或全部转包给没有取得相应资质的单位或个人进行。

这两种行为都违反了相关法律法规的规定，破坏了建设工程的正常秩序，给工程质量和进度带来了风险。

处罚原则针对转包与违法分包的违规行为，我们应该坚持以下原则进行处罚：1. 严惩不贷原则：对于明知故犯的违法行为，应坚决予以惩罚。

这既是为了维护工程建设的法律秩序，也是为了给其他潜在的违规者敲响警钟，起到震慑作用。

2. 公正透明原则：处罚决定应当公开透明，确保处罚的公正性和及时性。

相关机构应当建立健全的处罚机制，完善相关规章制度，确保处罚程序的公正性和合法性。

3. 惩前毖后原则：对于初犯者，应该采取警示性处罚，并给予教育和指导，帮助他们认识到违法的严重性。

对于多次违规的恶意分包者，应从严从重处罚，甚至取消其从业资格，以维护建设工程市场的健康有序发展。

处罚方式基于以上原则，可以考虑以下几种处罚方式：1. 行政处罚：对于轻微的转包和违法分包行为，可以采取行政处罚措施，如警告、罚款等。

这有助于及时制止违法行为，强调法律的权威性。

2. 撤销承包资格：对于严重违法转包和违法分包行为的当事人，相关部门应依法依规撤销其承包资格，长期禁止其参与工程建设项目。

这样一来，可以防止其再次犯罪，同时也给其他从业人员树立了典型。

3. 民事赔偿：如果违法行为给他人造成了损失，应要求违规者承担相应的民事赔偿责任，恢复受害人的合法权益。

这有助于维护受损方的利益，也能起到警示作用，减少违规行为的发生。

结语转包与违法分包的违规行为对于建设工程市场的健康发展和工程质量安全造成了严重威胁。

因此，我们应该始终坚持依法治理，严格执行相关法律法规，并切实加强监管力度，及时发现和处罚违规行为。

工程违法分包合同责任认定我们需要明确什么是违法分包。

违法分包通常指的是总承包商未经业主同意，擅自将其承包的建设工程的部分或者全部转包给其他单位或个人，或者分包单位再次将工程转包的行为。

这种行为违反了《建筑法》和《民法典》的相关规定。

在责任认定上，我们应当遵循以下原则：1. 合法性原则：任何分包行为都应当符合国家法律法规的规定，未经批准的违法分包行为应当承担相应的法律责任。

2. 合同相对性原则：根据民法典的规定，合同的权利义务仅对合同双方产生效力。

因此，违法分包的责任应当由分包方和接受分包方承担。

3. 质量安全原则：违法分包导致的工程质量问题和安全事故，应当由违法分包方和接受分包方承担相应的责任。

4. 赔偿责任原则：违法分包造成的损失，应当由违法分包方和接受分包方根据各自的过错程度承担赔偿责任。

具体到责任认定的内容，可以从以下几个方面进行：1. 确认违法分包的事实：通过查阅合同文件、工程日志、支付凭证等证据，确认是否存在违法分包的行为。

2. 确定违法分包的当事人：明确违法分包的发起方和接受方，以及他们之间的合同关系。

3. 评估违法分包的影响：分析违法分包对工程质量、安全生产、投资控制等方面造成的影响。

4. 划分责任：根据违法分包的事实和影响，依法划分各方的责任。

5. 确定赔偿金额：计算因违法分包导致的各项损失，包括直接经济损失和间接损失，并据此确定赔偿金额。

6. 执行责任：确保责任方按照认定的责任和赔偿金额履行义务。

在实践中，违法分包的责任认定往往涉及到复杂的法律问题和技术问题，需要专业的法律知识和工程技术知识来支持。

因此，建议在处理此类问题时，寻求专业律师和工程师的帮助，以确保责任认定的准确性和公正性。

建设工程违法转包、分包的处理原则根据最高人民法院关于的解释第四条的规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条的规定那个，收缴当事人已经取得的非法所得。

”本条是关于违法转包、分包合同的处理原则的规定，还包括违法转包、分包合同和挂靠三种情况下收缴当事人非法所得的规定。

一、建筑商非法转包所谓非法转包，是指建筑商（总包人或承包人）违反法律、法规规定，将其承包的全部工程转包给他人施工或分包后卫在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，并为对该工程的施工活动进行组织管理的行为。

它可以分为两种形式，即：第一，全部工程转给他人施工；第二，分包工程发包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理。

其法律依据如下：《合同法》第272条规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。

发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。

总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。

第三人就其完成的工作与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。

承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。

禁止分包单位将其承包的工程再分包。

建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

”《建筑法》第28条：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

”第29条：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。

近年来，随着我国建筑业的快速发展，“分包”与“转包”成为建设工程施工过程中普遍存在的现象，建设工程承包人为追求不正当利益，往往将承包的建设工程非法转包、违法分包，由此导致建设工程施工合同纠纷，引发安全质量问题。

我国相关法律以及行政法规对“违法分包”与“非法转包”作了明确规定，然实际施行过程中如何正确把握转包、分包、非法转包、违法分包的界限及与劳务分包等相关概念的区别还存在模糊之处，有待进一步探讨。

根据《建筑法》的有关规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

对承包人非法转包、违法分包建设工程取得的利益、出借法定资质的建设施工企业因出借行为取得的利益、没有资质的建设施工企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益应予以收缴。

本文就建设工程非法转包、违法分包如何界定及处理的原作一探讨，希望能有助于建设工程活动的规范和该类纠纷的处理。

一、转包、分包行为的认定及相互区别根据《建筑法》及相关法律的规定，建设工程分包是指经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包的部分工程发包给具有相应资质条件的单位。

可见，分包是在总承包合同之外，以总承包人（分包合同的发包方）与分包人（分包合同的承包方）为合同当事人的独立的工程承包合同。

分包必须符合三个条件：（1）须经发包人同意或者认可；（2）总承包人发包给分包人的是其总承包工程中的部分工程；（3）分包人须具有要相应的资质条件。

分包人按照分包合同的约定对总承包人负责，并与总承包人就分包工程对发包人承担连带责任。

建设工程转包是指承包人在承包建设工程后，又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人（即转承包人）。

转让后，转让人退出承包关系，受让人即转承包人成为承包合同的另一方当事人，转让人对受让人的履行行为不承担责任。

转包的外在形式与合同权利义务的概括转让非常相似，乃至有学者认为：“转包在理论上称为合同的转让，是合同权利义务的概括转让。

论建设工程中非法转包的认定及法律处理原则建设工程中非法转包是指承包单位转让合同中承包的工程或者部分工程的施工权，让其他未被承包的单位或个人承担施工任务。

这种行为违反了法律法规规定，会给建设工程质量和安全带来不良影响，应该进行认定和法律处理。

一、非法转包的认定原则1.合同约定原则：建设工程承包合同是双方之间的约束，承包单位进行非法转包的情况下，必须重视合同的约定内容。

如果承包合同严禁转包，承包单位进行非法转包就是违约行为。

如果合同没有对转包进行限定，就要根据实际情况具体分析。

2.工程性质原则：工程性质是指建设工程的类型、规模、工程特点等因素。

例如，高层建筑、大型桥梁等工程需要高度机械化施工，要求承包单位具备相应的施工能力。

如果没有相关的专业技能和经验，这种工程就不适合非法转包。

3.承包单位责任原则：承包单位一般拥有比较完备的人员和设备资源，在整个建设过程中承担着主要的责任。

一旦发生质量事故或者安全事故，承包单位首当其冲。

如果承包单位将责任推卸给非法转包的单位或个人，就是非法转包行为。

4.工程建设监管原则：政府部门对建设工程有监管职责，在整个建设过程中要做好监管工作。

如果在监管过程中发现了非法转包行为，就应该立即处理，防止事故发生。

二、法律处理原则1.法律责任：根据《中华人民共和国建设工程质量管理条例》等相关法律，建设工程中非法转包行为应该受到严惩。

承包单位和非法转包单位或者个人都要承担相应法律责任。

2.罚款处理：建设工程质量和安全是非常重要的，政府部门对非法转包的单位或个人可以处以罚款等处理措施，要求其整改并接受监管。

3.责令整改：如果发现非法转包行为，应该及时责令承包单位进行整改。

整改措施包括收回非法转包的工程或部分工程的施工权，并采取措施规范承包单位的行为。

4.撤销承包资质：对于多次或者严重的非法转包行为，政府部门可以考虑撤销承包单位的承包资质。

总之，建设工程中非法转包是严重的违法行为，违反了法律法规规定，会影响到工程建设的质量和安全。