2017年司法考试《外国法制史》辅导：人法

法制史第二章外国法制史试题及答案单项选择题：1、最早确立反垄断法制、缓刑制度和陪审制度的国家分别是下列哪个？A.英国、美国、法国B.美国、美国、英国C.美国、法国、英国D.德国、美国、法国正确答案：B2、以下不属于根据罗马法的适用范围对罗马法的分类的是：A.自然法B.市民法C.万民法D.长官法正确答案：D3、罗马法的复兴开始于下列哪个时代？A.12世纪初B.14世纪初C.17世纪初D.18世纪初正确答案：A4、罗马法的主体和核心是什么？A.自然法B.人法C.物法D.诉讼法正确答案：C5、罗马法已发展到最发达、最完备阶段的标志是哪项？A.《十二表法》的制定B.平民会议的召开C.万民法的形成D.《民法大全》的问世正确答案：D6、世界上最早建立反垄断法制的是哪个国家？A.英国B.美国C.法国考试大论坛D.德国正确答案：B7、下列哪一部法典不是东罗马皇帝查士丁尼编纂的《国法大全》的组成部分（）A.《学说汇纂》B.《法学阶梯》C.《十二表法》D.《新律》正确答案：C8、下列哪个国家或地区的法律属英美法系？A.印度B.西班牙C.法国D.意大利正确答案：A9、下列哪一项不属于罗马的诉讼原则（）A.公力救济原则B.公开审判原则C.两审终审原则D.两造审理原则正确答案：C10、普通法系的发源地是下列哪项？A.希腊B.罗马C.英国D.美国正确答案：C11、以下不属于英国法院系统的是：A.上议院B.皇家刑事法院C.枢密院司法委员会D.联邦法院正确答案：D12、日本政府制定的（）首先贯彻了“法无明文规定不为罪”、“法不溯及既往”等资产阶级刑法的基本原则。

A.1882年《刑法典》B.1908年《刑法典》C.1868年《假（暂行）新律》D.1871年《新律纲领》正确答案：A13、下列关于日耳曼法的说法哪一项是正确的（）A.日耳曼法是成文法B.日耳曼法是属人主义法C.日耳曼法具有抽象的法规，如具有关于所有权的抽象概念{考{试大}D.日耳曼法规定，只要是自由人，都享有对土地的所有权没有什么限制正确答案：B14、下列哪一项是迄今所知历史上第一部成文法典（）A.《汉谟拉比法典》B.《乌尔那姆法典》C.《苏美尔法典》D.《俾拉拉马法典》正确答案：B15、中世纪后期，出现的某些城市国家之间缔结的最引人注目的商约是（）A.双边友好通商航海条约B.多边国际商务专题公约C.汉萨联盟的商务规约D.共同海损理算统一规则正确答案：C16、在资产阶级立法史上第一次全面规定法人制度的是哪个法典？A.1804年《法国民法典》B.1807年《法国商法典》C.1900年《德国民法典》D.1900年《德国商法典》正确答案：C17、法国历史上实施时间最长的一部宪法是哪一部？A.1791年宪法B.1793年宪法C.1875年宪法D.1946年宪法正确答案：C18、下列有关罗马法复兴运动的表述，哪一项是不正确的？A.意大利的波伦亚是罗马法复兴运动的发源地B.14世纪的评论法学派在罗马法复兴运动中起了开创性的作用C.经过罗马法复兴运动，在中世纪后期形成了一个世俗的法学家阶层D.罗马法的复兴构成近代自然法学说的思想来源之一正确答案：B19、下列有关德国法和法国法的表述哪一项是正确的？A.德国封建时代最着名的习惯法汇编是1220年的《加洛林纳法典》B.在拿破仑统治时期，法国制定了《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事诉讼法典》和《刑事诉讼法典》，但尚未形成“六法”体系C.魏玛共和国时期颁布了大量的“社会化”法律，如《消除人民和国家痛苦法》、《德国改造法》等D.由于德国民法具有“潘德克顿学派”的理论基础，相对于19世纪大陆法系其他国家而言，其结构更加严谨，概念更加准确正确答案：D20、1804年的《法国民法典》是世界近代法制史上的第一部民法典，是大陆法系的核心和基础。

单项选择题： 1.在古代罗马，被承认的习惯法属于什么法律类型?(成文法) 2.在古巴比伦，穆什凯努属于何种居民种类?(自由民) 3.罗马法的自物权是指(财产权) 4.按照罗马法的适用范围可把罗马法划分为(市民法.万民法和自然法) 5.西欧中世纪随着海上贸易的复兴和自治城市的出现，一种新的法律部门应运而生，它是(商法) 6.穆罕默德去世后，阿拉伯统治集团采取推选方式产生的新政教首脑，称为(哈里发) 7.根据古巴比伦王国的法律，国家土地的最高所有权属于谁?(国王) 8.12至13世纪研究和传播罗马法的中心在(波伦亚大学) 9.罗马的妇女不可能拥有什么样的权力(家父权) 10.不法申诉制度是希腊的哪位领袖执政时创立的(阿非埃尔特) 11.公元9世纪以后，日耳曼法(为罗马法和教会法所取代) 12.在罗马法复兴中起到最主要作用的是(评论法学派) 13.5－9世纪的蛮族法典中最具有代表性的法典为(<萨克利法典>) 14.<教会法大全>编纂于(16世纪) 15.教会权力达到顶峰时的教皇是(英诺森三世) 16.教会法中的继承制度规则适用于(信徒的铠甲) 17.日耳曼法的属人主义被属地主义代替是(八世纪以后) 18.通过教法学来进行发展是哪种法律演进的重要方法(罗马法) 19.下面哪种法律是宗教因素极为明显的法律(日耳曼法) 20.哪一派的四大法学学派权威的确立，标志着伊斯兰法达到了其发展的顶峰(什叶派) 21.中世纪东欧的法律除罗马法外重要的还有(日耳曼法) 22.下面哪些制度是中世纪教会法所承认的制度(从抵押物中受益) 23.异端裁判所开始盛行于何时(13世纪) 24.在日耳曼氏族部落时期，最主要的土地所有制度为(采邑制) 25.与大陆法系相比,下面属于英美法的基本特点的有(法官对法律的发展所起的作用举足轻重,普通法系素有“法官造法”之称)。

26.美国联邦第一部反托拉斯法是(谢尔曼法) 27.美国国会在1935年颁布了一项全国性的(<劳工关系法> )，称为<华格纳法>。

目录司法考试专题辅导：外国法内容的查明司法考试专题辅导：国际法上的承认司法考试专题辅导：秦汉时期的法律司法考试专题辅导：外国法内容的查明一、概念外国法内容的查明，是指一国法院根据本国冲突规范指定应适用的外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。

这是法院按照冲突规范适用外国法时首先面对的问题，只有确定了应适用的外国法的内容，才能将该外国法具体适用于涉外民商事关系，才能最终确定当事人的权利义务。

二、外国法的查明方法1.把外国法看作事实，必须由当事人主张和证明。

英美等普通法系国家和部分拉丁美洲国家采用这种方法。

2.把外国法看作事实，原则上由当事人负责举证，但法官也可直接认定。

法国即采用这种方法，即在法院很容易知道或已经知道外国法的情况下，即使当事人未提供相应的证据，法官也可以直接认定该外国法。

3.把外国法看作法律，由法官依职权查明。

欧洲大陆的某些国家，如意大利等采用这种方法。

4.基本上把外国法视为法律，原则上由法官负责查明，必要时也可要求当事人予以协助。

德国、奥地利、瑞士、土耳其、秘鲁等国采取这种方法。

三、无法查明外国法的解决办法1.以法院地法取代应该适用的外国法。

2.驳回当事人的诉讼请求或抗辩。

3.适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律。

4.适用一般法理。

四、外国法的错误适用在处理涉外民商事案件时，可能发生的外国法的错误适用有两种情况：一种是适用内国冲突规范的错误造成外国法的错误适用，另一种是适用外国法本身的错误。

1.适用内国冲突规范的错误。

是指法官依照内国冲突规范的指定，本应适用外国法但却适用了内国法，或本应适用内国法却适用了外国法，或本应适用某一外国法却适用了另一外国法的情况。

对于这类错误，一般都认为和违反内国其他法律具有相同的性质，并允许当事人依法上诉，以纠正这种错误。

2.适用外国法本身的错误。

是指法官虽然依其冲突规范正确选择了一个应该适用的外国法，但在适用该外国法的过程中发生错误，即对该外国法的条款或内容作了错误的适用或解释，并据此作出错误的判决。

第四节外国⼈的民商事法律地位⼀、外国⼈的民商事法律地位概述外国⼈的民商事法律地位是指外国⼈在内国法律上享有民商事权利和承担民商事义务的资格和状况。

⼀般认为，⼀国赋予外国⼈在内国⼀定的民商事法律地位，是国际民商事法律关系即国际私法的调整对象赖以产⽣和发展的基础。

因此，确定外国⼈的民商事法律地位的法律规范是国际私法规范。

外国⼈的民商事法律地位，既可通过⼀国的国内法加以规定，也可通过国家之间缔结条约加以规定。

在历，外国⼈在内国的民商事法律地位曾⼏经变迁，在不同的历史时期或阶段有所不同。

在奴⾪制时期，外国⼈被视为敌⼈，被捉拿的外国⼈在内国仅具有奴⾪⾝份，不具有任何民商事法律地位，因⽽他们不可能参加任何民商事活动，成为民商事法律关系的主体。

例如，在古希腊，法律不保护外国⼈的婚姻和财产，甚⾄海盗抢劫外国⼈的财产的⾏为也不认为是违法⾏为。

这种情况到奴⾪社会后期才有所改变。

在封建制时期，外国⼈在内国经封建主或国王的恩准或特许享有⼀定的民商事法律地位，⽐如可以从事商业活动等。

但是，在封建社会，外国⼈在内国的民商事法律地位总体上是低于内国⼈的。

到了资本主义社会，由于商品⽣产和市场经济的发展，资产阶级迫切要求通商⾃由，不仅要求国内的通商⾃由，⽽且特别要求国际的通商⾃由。

出于这种需要，各国开始承认外国⼈在内国享有与内国⼈平等的民商事法律地位。

例如，1804年《法国民法典》第11条规定，外国⼈，如其本国和法国订有条约允许法国⼈在其国内享有某些民事权利者，在法国亦得享有同样的民事权利。

第13条⼜规定，外国⼈经政府许可设⽴住所于法国者，在其继续居住期间，享有⼀切民事权利。

但在近代，西⽅国家曾将领事裁判权( consular jurisdiction)制度推⾏于近东、中东和远东的⾮基督教国家。

领事裁判权具体表现为外国⼈在这些国寥的领⼟范围内不受所在国的法院的管辖，不受所在国法律的约束，⽽由其本国领事根据其本国法律对他们⾏使管辖权。

2002 2008年司法考试法制史历年真题解析——单项选择题一、单项选择题（2008年）11.关于罗马法的法律分类，下列哪一类是以法律的适用范围为根据划分的？A.公法和私法B.人法、物法和诉讼法C.自然法、市民法和万民法D.市民法与长官法答案：C解析：罗马法根据不同的标准有不同的分类：根据法律所调整的不同对象可划分为公法与私法。

依照法律的表现形式可划分为成文法与不成文法。

根据罗马法的适用范围可划分为自然法、市民法和万民法。

根据立法方式不同可划分为市民法与长官法。

按照权利主体、客体和私权保护为内容可划分为人法、物法、诉讼法。

所以本题选C是正确的。

10.关于罗马法，下列哪一选项是正确的？A.在公元前450年以前，成文法律是罗马法的一个主要渊源B.关于法定继承人的顺序以及遗嘱继承的方式，罗马法的规定不完备C.罗马法上的人格仅由自由权和市民权构成D.评论法学派在复兴罗马法的运动中起了开创作用，为人们运用罗马法奠定了基础答案：D解析：在公元前450年以前，罗马国家法律的基本渊源是习惯法，而不是成文法。

到公元前451年，《十二表法》中的前“十表”才颁布，那时才正式出现了成文法，所以不能认为成文法是主要渊源。

因此，A项说法错误。

在罗马法中，继承分为遗嘱继承和法定继承，遗嘱继承由于法定继承。

早期采用的是“概括继承”的原则，后来逐步确立了“限定继承”的原则。

关于法定继承人的顺序及遗嘱继承的方式等问题，罗马法上均有比较完备的规定。

因此，B项说法错误。

罗马法上的人格由自由权、市民权和家庭权三种身份权构成，只有同时具备上述三种身份权的人才能在法律上享有完全的权利能力。

因此，C项说法错误。

14世纪，在意大利形成了评论法学派，该学派的宗旨是致力于罗马法与中世纪西欧社会司法实践的结合，以改造落后的封建地方习惯法，使罗马法的研究与适用有了新的发展。

罗马法在意大利复兴以后，很快扩展到西欧各主要国家。

这就是评论法学派与罗马法研究、适用的新发展。

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答案：（1）衡平法的产生。

13世纪开始英国出现了许多新的财产关系需要法律进行调整。

普通法拘泥于严格的诉讼程序，显得严格而僵硬，不适应社会的发展要求。

越来越多的当事人权利和利益得不到普通法的保护而求助国王，到14世纪前期，国王转命大法官审理，随后成立由大法官主持的单独法院，专门处理这类案件，逐渐形成一套法律规范体系，称为“衡平法”。

衡平法是大法官为弥补普通法的缺陷，在司法实践中博采多种法律渊源而创造的规范体系。

（2）衡平法的诉讼程序简便、灵活，以快速、经济、切实解决当事人的争端为宗旨。

诉讼只要有原告的起诉书即可，起诉书不拘泥于形式，请求范围也不受限制；审理案件时，由大法官进行书面审理，最终作出判决；法庭使用的文字简单，无需特定的法律用语。

最初不要求严格遵循先例，法官具有极大自由裁量权，以后先例原则逐渐在衡平法院确立，也要求严格遵循先例。

（3）衡平法对英国法发展的影响：衡平法的产生只是对普通法的补充，从实践领域看，衡平法只关注普通法调整不力的方面，如信托等；从救济方法看，只有在普通法的救济方法不足以弥补当事人损失时，衡平法的救济方法才能充分发挥作用；衡平法是一种“补偿性”制度，以普通法的存在为前提。

衡平法在其发展过程中，创制出许多新的救济方法，及时确认、保护了当事人的权利，对英国法律体系的完善作出了重要贡献。

1875年以后，虽然普通法院与衡平法院两大系统合而为一，所有法院都可适合英国法的全部规则，但这并不意味着普通法和衡平法已经融合，更不意味衡平法已消失。

直至今日，衡平法仍是创造新原则和补救原则的重要手段。

衡平法优先原则也在1981年《法院法》中重申。

2016司法考试教材卷一法制史：外国法制史2016司法考试教材卷一法制史：外国法制史司法考试栏目为考生整理分享关于2016司法考试教材卷一法制史：外国法制史，欢迎考生前来参考阅读，希望可以帮助到考生。

第二章外国法制史第一节罗马法所谓罗马法，一般泛指罗马奴隶制国家法律的总称，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期。

它既包括自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律，也包括公元6世纪中叶以前东罗马帝国的法律。

一、罗马法的产生和《十二表法》( Dodicl Tavole)的制定(一)罗马法的产生古罗马奴隶制国家发源于意大利。

公元前8世纪以前，罗马处于氏族公社时期。

传说罗慕路斯于公元前754年至公元前753年创建罗马城。

公元前8至公元前6世纪的罗马，称为王政时期，此时的罗马尚处于氏族社会向阶级社会过渡时期。

公元前7世纪后，随着生产力的发展、私有制的出现，罗马社会产生了奴隶主和奴隶两个基本对立的阶级，氏族制度趋于解体。

与此同时，“平民”阶层逐渐形成。

平民承担罗马大部分的税收和军事义务，但因其不是氏族公社成员，不能享有政治权利，不能与贵族通婚，也不能占有公地。

正是平民为争取权利同贵族进行的长期斗争，客观上加速了罗马氏族制度的瓦解，促进了罗马奴隶制国家与法律的形成。

公元前6世纪中叶，罗马贵族被迫让步，第六代王塞尔维乌斯·图利乌斯对罗马社会进行了改革，废除了原来以血缘关系为基础的氏族部落，以地域关系来划分居民，并按照财产的多少将居民划分为五个等级。

这次改革标志着罗马氏族制度的彻底瓦解，罗马奴隶制国家正式产生，不久之后，罗马步入共和国时期。

随着罗马奴隶制国家最终形成，罗马法也随之产生。

当然，共和国早期的法律渊源主要是习惯法。

(二)《十二表法》的制定1.制定背景。

《十二表法》是罗马法发展史上的一个重要里程碑。

在此之前由于使用习惯法，司法权又操纵于贵族，任其解释，大行司法专横，引起平民不满。

结果是元老院被迫于公元前454年成立了十人立法委员会，并于公元前451年制定法律十表公布于罗马广场。