两岸司法制度之比较及其未来完善之思考(之四)

内容摘要：检察官的法律地位，历来是检察制度中最具争议的话题之一，在检察官制诞生之初，即因此而引发法律界的广泛讨论，且绵延至今仍未有定论。

检察官的法律地位，涉及三个相关问题：第一，检察官的法律身份究竟是司法官，还是行政官？第二，检察官与警察之间的关系，究竟是“将兵”关系，还是“伙伴”关系，此即检、警关系问题；第三，检察官与法官之间的关系即检、审关系问题。

对此，海峡两岸检察官制度皆存在一定的模糊之处，由此延及检警关系、检法关系均存在一定差异。

但是，某种程度上延续了大陆法系传统的两岸检察官在基本法律定位方面也存在共通之处，这就是作为法治国的“法律守护人”，发挥着“法律监督”即“国家权力双重控制”功能。

关键词：检察官司法官检警关系检法关系检察官的法律地位，历来是检察制度中最具争议的话题之一，在检察官制诞生之初，即因此而引发法律界的广泛讨论，且绵延至今仍未有定论，以至德国学者罗科信教授称检察官是“一个尚未完成的机关”。

所谓检察官是“一个尚未完成的机关”，并非是指检察机关作为一个国家机关的整体组织体系尚未建构完毕，而主要就是指检察官的身份不明、地位未定。

近年来，我国台湾地区司法实务界和理论界关于检察官的“法律”地位观点纷纭、争议迭起，是研究检察官法律地位的经典标本和当代“活教材”。

检察官的法律地位涉及三个相关问题：第一，检察官的法律身份究竟是司法官，还是行政官？第二，检察官与警察之间的关系，究竟是“将兵”关系，还是“伙伴”关系，此即检、警关系问题；第三，检察官与法官之间的关系，即检、审关系问题。

一、检察官的身份地位：是司法官还是行政官台湾地区并未明确检察官系行政官还是司法官〔1〕，但自台湾地区“刑事诉讼法”施行以来，检察官万毅*两岸检察官法律地位之比较*四川大学法学院教授，985工程法学创新平台司法研究中心研究人员，博士生导师。

〔1〕台湾地区“司法院”大法官会议释字第13号解释（1953年1月31日）曾指出：“检察官不是法官，但其身份保障与法官同。

(总第150期)General No.150Journal of the Party School of CPC Xiamen Municipal Committee 司法体制改革语境下大陆法官惩戒制度之重构———以海峡两岸法官惩戒制度比较为视角林鸿1郑清贤2陈石3（1.厦门市思明区人民法院，福建厦门361012；2.福建省涉台法律研究中心，福建福州350003；3.厦门市中级人民法院，福建厦门361012）摘要：司法腐败和法官违纪现象，损害了司法公信力，破坏了司法权威，也暴露了现行法官惩戒机制存在的弊端，社会强烈呼吁对其进行重构。

台湾地区经过多年发展已经形成了一整套相对完善的法官惩戒制度。

两岸文同宗、法同源，台湾地区的经验对于大陆推进的司法体制改革具有重要借鉴意义。

关键词：法官惩戒；台湾地区；法官惩戒委员会；比较；重构中图分类号：D926.2文献标志码：A文章编号：1673-5684（2016）04-0071-10收稿日期：2016-06-23基金项目：福建省法学会2015年度课题研究一般项目“司法改革语境下法官惩戒制度之重构”（FLS(2015)B04）。

作者简介：1.林鸿（1981），男，福建莆田人，厦门市思明区人民法院法官；2.郑清贤（1977），男，福建莆田人，福建省涉台法律研究中心助理研究员，研究方向：涉台立法与政策；3.陈石（1981），女，湖北随州人，厦门市中级人民法院法官。

法律的权威源自人民的内心拥护和真诚信仰，而人民对法治的拥护和信仰，很大程度上取决于对法官形象的社会一般评价。

近年来，大陆接连爆发多起影响巨大的司法冤案、弊案，严重损害了司法公信力，一定程度上也反映出现行法官惩戒制度已不适应新形势下保障法官队伍廉洁公正的需要，党的十八届四中全会将“加强法治工作队伍建设”作为全面推进依法治国六项重大任务之一，完善法官惩戒制度是大陆加强法官队伍建设的题中应有之义，对依法治国有重要的意义。

关于台湾的立法随着台湾的发展，台湾的立法也逐渐得到了广泛的关注。

台湾是一个多元化的社会，不同的阶层和群体对政策和法律有着不同的需求和期待。

因此，在台湾的立法过程中，需要进行科学合理的分析和处理，以保证政策和法律能够真正服务于所有人。

一、台湾的立法体系台湾的法律制定体系可以分为立法机构、行政部门和司法机关三个层面。

立法机构主要是指立法院，行政部门则负责法律的执行和管理工作，司法机关则进行法律的维护和判决。

三个层面的协作是保障台湾法律系统稳定性的重要保障。

二、台湾的立法人员在台湾的立法过程中，立法人员起着关键性的作用。

立法人员需要具备法律专业知识和政治素养，能够代表民意，将政策和法律制定为符合社会实际需求的合适的模式。

同时，台湾的立法人员也需要有一定的沟通和协商能力，以便沟通不同群体之间的诉求和利益，从而制定出更为合理和科学的法律。

三、台湾的立法作用台湾的立法作用包括了两个方面。

一方面，立法制度在卫生、环境、民权等领域对社会货币秩序和稳定性起着重要作用。

立法的计划和政策采集上的实验规模，也为发展经济、促进就业和人民生活水平改善奠定了坚实的基础。

另一方面，立法也是台湾向更民主化、更自由化方向发展的重要信号。

台湾的立法体制是否得到完善，会直接影响到台湾的发展。

四、台湾的立法采取的措施为了保障台湾的立法工作能够更加完善和公正，台湾制定了一系列的法律和政策措施。

例如，加强立法人员的法律和政治素养培训；加强立法媒介的监管和引导；强化立法环节的公开透明度和公众参与率等。

总之，台湾的立法体系统合理、完善，但还需进一步加强。

台湾的经验可以为其他国家和地区提供有价值的参考和启示，同时台湾也有必要不断进行反省和改进，以应对日益变化的国际和内部环境。

台湾地区“陆资入台法律制度评析打开文本图片集摘要：近20年来，台湾地区的“陆资人台”法律制度历经了从“禁止投资”到“有限制开放”的曲折发展过程。

在较长的一段时间里尤其是陈水扁执政期间，“陆资人台”配套立法“缺位”，这主要表现在“授权条款”的宽泛性、行政立法的审查力度不足、“朝小野大”及“朝野对立”的政治结构。

2022年马英九执政后台湾岛内政治生态的重大转变，直接促使“缺位”现象的快速消解，“陆资入台”法律框架也由此构建。

从陆资与侨外资在具体规定上的差距可以看出，台湾现行的陆资对台投资立法仍然存在诸多的歧视性规范。

基于海峡两岸目前的现状，歧视性规范的消解将是一个渐进的过程，这或许是“两岸特色”在“陆资入台”问题上的一种体现。

关键词：台湾地区；陆资入台；配套立法；歧视性规范基于两岸间法律事务的特殊性，近20年来，在台湾地区逐渐形成了一套专门规范两岸经济关系的法律制度，有关大陆资金(以下简称“陆资”)对台投资问题亦是如此。

目前，台湾有关“陆资人台”的法律框架已基本形成，相关法律、法规主要有“台湾地区与大陆地区人民关系条例”(以下简称“两岸人民关系条例”)25条之一、40条之一、69条、73条等条款，以及行政部门根据上述条款授权出台的“大陆地区人民来台投资许可办法”、“大陆地区人民在台湾地区取得设定或移转不动产物权许可办法”(以下简称“不动产物权许可办法”)等。

然而，详细解读上述法律、法规，却可发现其中存在诸多歧视性规范，这些歧视性规范有待消解。

一、“陆资入台”法律制度的演进及框架的构建20世纪90年代初，随着“两岸人民关系条例”的颁布，台湾当局的大陆经贸政策逐步迈向法制化的轨道。

在其后的20年中，台湾地区的“陆资入台”法律制度伴随着两岸经济关系的跌宕起伏，历经了从“禁止投资”到“有限制开放”的变化过程，在不同阶段呈现不同的特点。

(一)禁止陆资投资阶段(1992-2002年)20世纪80年代末至21世纪初，海峡两岸经贸关系发展迅速，但是，在“陆资入台”问题上，台湾当局的政策法令却长期未能突破“间接、单向”的限制。

我国台湾地区“民法典”的变迁及其启示与借鉴作者：潘彤来源：《法制与社会》2017年第09期摘要我国台湾地区“民法典”历经一百多年的演变展示出其民商合一的体例、移植大陆法系的内容等特点，大陆目前正在编纂的民法典需要从相似的文化背景中借鉴台湾地区的立法经验，重视民商合一，吸取大陆法系的优势，并合理利用判例的作用。

关键词民法典编纂台湾地区民商合一作者简介：潘彤，上海对外经贸大学法学院。

中图分类号：D923 文献标识码：A DOI：10.19387/ki.1009-0592.2017.03.302清末宣统三年九月初五（1911年10月26日）《大清民律草案》编纂完成，距今已一百多年，这是中国第一部民法典。

虽然由于辛亥革命的爆发，这部法典并未真正的颁行与施行，但是这部民法典对我国晚清法制和民国时期甚至近现代法制发展的意义都是深远持久的，也影响了海峡对岸的台湾地区百年来的法制进程。

一、台湾地区“民法典”的源起及其变迁我国古代有着辉煌灿烂的法律文化，但在两千多年的封建社会中，我国编纂的民事法律屈指可数，晚清《大清民律草案》是在变法革新的目的推动下才出现在大众的视野中。

北洋政府为了巩固统治，制定《民国民律草案》来规范民商事行为。

南京国民政府的《中华民国民法》也体现了执政者对于民商事领域法律约束的重视，但是这些法律都没有发挥它们应有的作用，只是一次立法上的尝试。

在《中华民国民法》之后，我国经历了十多年的战乱，抗日战争和解放战争的大量人力物力耗费，使得社会动荡，法制倒退，故几乎也无更有意义的民法典能在社会中发挥出其原本的调整规范作用。

我国台湾地区的法制起步虽然晚，但是法制进程却有条不紊，甚至拥有了自己的民法典并且沿用至今。

追溯台湾地区民事法律历史渊源，从思想内容和体例形成上影响最深的是南京民国政府20世纪30年代的立法活动，沿袭了《大清民律草案》和北洋政府《民国民律草案》，但也接受了资产阶级“契约自由”、“个人权利本位”的立法思想。

法治与港澳台地区治理近年来，法治理念在世界范围内得到了广泛推广和应用。

作为中国的一部分，港澳台地区也在不断探索法治建设与地区治理的关系。

本文旨在探讨法治与港澳台地区治理的相互影响和发展情况。

一、法治与港澳台地区治理的历史沿革港澳台地区的治理与法治建设有着深厚的历史背景。

香港和澳门两个特别行政区在殖民地时期受到英国和葡萄牙的法律体系影响，法治思想逐渐渗透并奠定了它们的治理基石。

而台湾则在中华民国的统治下，形成了相对独立的法律体系。

随着中国改革开放的深入推进，港澳台地区的治理观念也发生了重要变化。

特别是香港回归以及澳门回归，两个特别行政区作为中国一部分，法治理念得到了更加广泛和系统的应用。

台湾地区虽然存在政治分歧，但其法治建设也未曾停滞不前。

二、法治与港澳台地区治理的现状和挑战目前，港澳台地区的法治建设取得了重要进展，但同时也面临一些挑战。

法治在治理中的地位和作用得到了广泛认可，但其与当地实际情况的结合还需要进一步完善。

在香港，法治作为基本法的重要原则之一，得到了极大的尊重和保障。

然而，近年来的一些社会矛盾和争议表明，法治建设仍存在不足之处。

例如，在一些具体问题上，法院判决与公众舆论产生分歧，这也提醒我们在法治建设中还需要更加注重公众教育和参与。

澳门在回归之后，积极推进法治建设，并取得了可喜的成绩。

澳门首次引入了基本法以外的法规制度，进一步完善了地区的法律体系。

然而，澳门在推进法治建设中也面临一些挑战。

例如，经济与社会发展的快速变革对法律适应能力提出了更高要求，同时也需要更加注重法治与文化传统之间的结合。

台湾地区的法治建设相对独立，尽管存在政治的争议，但其法治体系的完善程度敢于让人肯定。

对于台湾而言，现阶段的法治建设主要集中在维护社会秩序和保障人权上。

然而，随着外部环境和国际形势的变化，台湾地区在法治建设中也面临新的挑战和机遇。

三、深化法治与港澳台地区治理的研究与应用为了深化法治与港澳台地区治理的融合，我们需要加强研究和实践。

大陆法系与英美法系的比较及其对我国司法制度的启示[摘要] 大陆法系与英美法系在不同的政治、经济、法律传统、社会意识中形成，具备了不同的优秀品质，对两大法系加以比较研究，对完善我国司法制度有着重大的意义。

这篇论文主要从三方面进行论述大陆法系与英美法系的比较及其对我国司法制度的启示：一、两大法系的基本概述，主要介绍两大法系的来源及它们的主要特征；二、两大法系的比较研究；三、通过两大法系的比较得出它们对我国司法制度的启示，最后进行总结。

[关键词] 大陆法系英美法系我国司法制度启示[前言]由于各国政治、经济、法律历史传统、意识形态等方面特征的不同，世界上存在着多种法律体系。

其中被当今世界学者普遍承认的两大法系---大陆法系与英美法系之间也存在着诸多不同。

我们只有对法系加以比较研究的前提之下，进行司法制度的分析探索，才能不断加深我们对司法的本质和特点的认识，有助于我们更加深刻的了解司法在国际社会中的地位，从而加快我国的司法制度改革，建设更加完备的社会主义司法制度。

正文一、两大法系的基本概述大陆法系又称罗马---日耳曼法系，指的是法国、德国等欧洲大陆国家以古代罗马法为基础形成和发展起来的一个具有世界性影响的法律传统，因其以法国拿破仑民法典和德国民法典为代表，故也称为民法法系或法典法系。

①大陆法系的主要特征：1、在大陆法系中强调成文法的地位和作用，并将成文法作为法律的主要渊源和表现形式，大陆法系中的国家制定的法律很大程度上是在立法和对法律的完善过程中构建和发展起来的；2、以法典为判案的标准，判例在大陆法系的国家中几乎不被承认，一般不具备法律效力，不能作为审判案件的根据，只能作为法官断案的一般参考，大陆法系的法官们普遍认为，法典使判例归于无用，被认为完美的法典使法官乃至司法的地位都会降低，因而大陆法系的法典大都体系完整、结构严谨、概念准确，以减少在审判过程中的失误。

3、法官遵循法律的基本原则和精神，大陆法官的判决以成文法为前提，无权但对法律作出独立的司法解释，他们只不过是法律的宣誓者，从一定程度上来说，大陆法系的法官仅仅是法律的奴仆。

论海峡两岸婚姻法律冲突及其解决一、问题的背景和提出随着海峡两岸人员的往来和经济、文化等领域交流的迅速发展，两岸间的婚姻关系大量发生，台湾有关方面的统计表明，1994年两岸通婚人数为5492对，1997年迅速增加至12408对，平均年增长率在40%以上。

预计到20XX年，两岸将有10万对男女结为夫妻。

如何在两岸婚姻法律规定歧异的情况下，解决好两岸婚姻法律冲突，已成为一个迫切的现实问题。

探讨两岸婚姻法律冲突，一方面应考察包括其在内的整体两岸区际民事法律冲突的现状及解决模式；另一方面亦要注重两岸婚姻法律冲突自身的特点。

（一）海峡两岸民事法律冲突的成因及现状历史上，台湾一直是中国领土的一部分，自1949年以来，台湾和大陆长期处于政治对峙的状态，于是，海峡两岸在不同环境下，各自形成并发展了相互差异的政治、经济、社会文化等各方面的制度，决定了两岸分别实行性质不同的法律制度，存在着不同的法律追求，从而在两岸交往中必然产生法律问题上的各种矛盾和冲突。

对立所造成的隔绝，使得两岸同时引发了无数难以解决的法律问题。

1987年11月，开放探亲揭开了双方多元化民间交流的序幕，两岸“敌对”关系逐渐松动，而长期悬而未决的法律问题亦于一夕间趋于表面化，从而形成了两岸复杂而独特的法律冲突。

观海峡两岸法律冲突的现状，主要体现出以下特点：其一，两岸的法律冲突是两岸未统一、政府对立情况下形成的特殊区际冲突。

目前，海峡两岸都认为只有一个中国，不赞成分裂为两个国家，但两岸又同时处于政府对抗状态中，这种特定的历史环境决定了两岸法律冲突，既不同于其他多法域国家的区际冲突，也有别于大陆和港、澳间的法律冲突。

但如果将两岸间的法律冲突视为国际冲突，则有违两岸人民共同心愿，也不利于祖国统一。

“在两岸双方实体法未能统一的前提下，透过法律冲突法则以处理两岸民事关系，事实上成为两岸关系法制化架构之下的一种合理选择，且此种解决模式也在两岸法学界形成共识。

”因此，将两岸法律冲突视为一种特殊的区际冲突是一种较为适当的态度。

大陆认罪认罚从宽制度与台湾地区认罪协商制度之比较研究作者：叶燕培来源：《海峡法学》 2020年第1期叶燕培摘要：台湾地区认罪协商制度主要特色系发启时间限制较多、适用情形较为限缩、只有量刑可以协商、协商主体排除法官、被告人权利保障相对完备。

其成效不彰的主要原因系“立法”规定的掣肘、程序选择的重叠及内外质疑的担忧等。

大陆认罪认罚从宽制度的主要特色系适用阶段全覆盖、签订认罪认罚具结书、强化自愿性保障。

基于办案提速增效的现实动因、消减办案风险的内心抉择、贯彻和解理念的思维惯性，大陆检察官更青睐认罪认罚制度。

从比较的维度，聚焦公正性，应关注法官对认罪认罚自愿性的审查；聚讼交易性，应消减职权主义的心理定式；聚集正义性，保障预期社会效果的实现；聚足延展性，仍应发挥追诉职能；聚合全面性，完善配套制度。

同时，应提倡双赢、多赢、共赢理念，以尽可能堵塞原则规定带来制度漏洞。

关键词：认罪认罚；认罪协商；比较研究中图分类号： D925.2;D927.585.2 文献标识码： A 文章编号：1674-8557（2020）01-0014-08引言：与时俱进的司法制度改革法律是文明世界产物，围绕着罪与罚，诸多利益主体摒弃原始同态复仇，制定出刑法与刑事诉讼法。

“实体法不管如何精致、如何富于理想色彩，若无完好的刑事司法制度，都必然不能使理想成真。

”张丽卿著：《刑事诉讼制度与刑事证据》，中国检察出版社2016年版，第3页。

]就两岸“认罪制度”而言，台湾地区认罪协商制度制定较早，利弊得失初显；大陆认罪认罚从宽制度，虽“小荷才露尖尖角”，但发展势头强劲。

两岸刑事诉讼制度和而不同，检视两岸“认罪制度”历史演进之不同路径，共探未来发展之不同动向，对两岸刑事诉讼制度发展均有裨益。

一、台湾地区认罪协商制度简介早在2002年6月6日，台湾地区“行政院”就提出新增认罪协商程序的建议。

其后台湾地区“司法院”又邀请多家民间团体代表商讨该程序相关修法提案事宜，几经修改[ 台湾地区现行法与民间、官方草案条文差距较大，系多方博弈之结果。