有限责任公司整体变更

有限责任公司整体变更股份有限公司需要注意的问题一、折股问题法律规定:《公司法》第九十六条“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。

有限责任公司变更为股份有限公司,为增加资本公开发行股份时，应当依法办理.”这是目前有限公司整体变更为股份公司的法律依据。

1、股本问题：应当考虑股本规模、股权结构、盈利预测以及股票发行价格，进行综合确定。

注意：股本规模满足上市的要求，以及发行比例的要求。

误区：不是股本越大越好，发行股数不是越多越好。

第一，拟上市公司在上市前的股本设计时，可以尽可能地将净资产折为股本，而不要强求过高的每股收益,从财富角度讲，对同一公司而言,高股本低每股收益情况下的市值，由于低价股的相对高估值，可能会高于小股本高每股收益情况下的市值。

由此带来三个资本运作的方法论：1/ 上市前可以将未分配利润尽可能多地转为老股东的股本.2/ 改为股份公司时，可以尽可能折为较高的股本.3/ 如果每股收益过高，老股东甚至可以以现金增资以取得更多的股本。

第二,个人直接持股比个人通过法人持股更有利，从财富变现的角度讲，可能要多四成左右。

第三，如果能够达到4亿股的发行后股本，尽可能去够，这表示拟上市公司仅需要让渡10%的股权即可以实现上市。

第四，对于控股权已经处于临界点的企业（如刚刚达到相对控股地位或绝对控股地位），大股东可以通过配股（增资）来实现控股权的提升。

第五，拟上市公司的股东最好是自然人，而不要是历史沿革复杂的法人,最好不要包含国有法人。

2、转股涉及的税收问题A.有限责任公司整体变更时，除注册资本外的资本公积、盈余公积及未分配利润转增股本按以下情况区别纳税：（1）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于个人股东的部分。

①资本公积中转增股本时不征收个人所得税.根据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征收个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）的规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。

有限责任公司整体变更为股份有限公司的流程在上市过程中，有限公司为使业绩连续计算而整体变更为股份公司是必经的步骤，也是上市的阶段性成果。

现将相关的流程及注意事项总结如下：(一）聘请中介机构为企业上市提供服务的中介机构有证券公司、律师事务所、会计师事务所、评估师事务所等机构,为使上市顺利推进，越早聘请相关机构，越有利于解决问题从而顺利推进上市进程。

在实践操作中，往往由某一家机构主导，完成大部分工作，但在整体变更阶段，财务顾问（证券公司在此阶段的称谓)、会计师事务所、评估师事务所、律师事务所这些相关中介机构应该齐备。

（二)尽职调查股份公司设立后，必须规范运行。

企业历史沿革、业务状况和发展前景中的问题，应该在整体变更前完成,而且越早规范，越有利于上市。

因此，在整体变更前，必须对有限公司成立以来的合法性、企业业务状况和发展前景等问题尽职调查，以发现问题从而解决问题,具体包括以下几个方面：1、历史沿革的合法性从有限公司设立开始，需要关注设立时出资方式、出资来源、是否履行相应的程序；实物资产出资是否经评估、无形资产出资是否经过土地评估机构的评估是否存在瑕疵。

在有限公司持续经营过程中,会出现增资扩股、股权转让等,每一次股权变动时的法律文件（董事会和股东会决议、验资报告、工商变更登记等)是否齐备，程序是否完善、行为是否合法.2、资产形成过程及合法合规性有限公司持续经营过程中，主要的经营性资产的形成过程，是否存在法律障碍，尤其关注土地、房产取得过程。

3、业务资质特定行业是否取得必备的资质许可。

如医药行业，是否具备药品生产许可证书、药品批准文号等;房地产行业是否具备房地产开发资质；工程建筑企业是否具备工程建筑资质；通信设备制造企业是否具备入网许可证是否等。

4、经营状况公司的持续盈利能力是否存在障碍,经营业绩的真实性；是否存在关联交易和同业竞争;公司的财务制度状况、财务数据的真实性.5、业务发展前景需要关注产业政策、公司所处的行业地位等是否会发生不利变化。

有限责任公司整体变更设立股份有限公司的税务问题一、汇总 (2)二、说明 (2)1、增值税、营业税 (2)2、所得税 (3)3、契税 (3)4、印花税 (4)三、文件依据 (4)1、国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复42、国家税务总局关于转让企业产权不征营业税问题的批复 (4)3、财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知54、国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征收个人所得税的通知55、国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知66、财政部国家税务总局关于企业改制重组若干契税政策的通知87、财政部国家税务总局关于企业改制过程中有关印花税政策的通知9一、汇总二、说明1、增值税、营业税改制设立的非货币性资产出资行为涉及到增值税、营业税。

企业主要资产形态可以分为有形动产、无形资产和和不动产。

其中：有形动产属于增值税的征收范围，而无形资产和不动产属于营业税的征收范围。

（1）当企业以整体经营性资产出资并发起设立公司时，属于转让企业全部产权，即整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为。

根据《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》(国税[2002]420号)规定：转让企业全部产权涉及的应税货物转让，不属于增值税的征税范围，不征收增值税。

（2）当企业以货物出资时，应当视同货物销售缴纳增值税。

上述所指货物包括企业流动资产中的存货、固定资产中机器设备、运输工具、及其它办公物品等动产。

（3）当企业以不动产、无形资产出资时，根据《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号)规定不需要缴纳营业税。

2、所得税有限责任公司整体变更时，除注册资本外的资本公积、盈余公积及未分配利润转增股本按以下情况区别纳税：（1）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于个人股东的部分。

①资本公积中转增股本时不征收个人所得税。

根据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征收个人所得税的通知》(国税发[1997]198号)的规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。

关于有限责任公司整体变更为股份有限公司程序的若干问题桑士东北京市中伦律师事务所律师当前，我国的上市公司中有相当一部分是由有限责任公司整体变更而成为股份有限公司的。

在实务中，有限责任公司整体变更为股份有限公司（以下简称“整体变更”）时，大多都会经历如下程序：（1）有限责任公司的全体股东签署发起人协议；（2）有限责任公司的股东召开股份有限公司创立大会，通过相关事项。

而《公司法》并没有要求整体变更时需签署发起人协议和召开创立大会，那么，签署发起人协议和召开创立大会是否为必要的程序呢？以下，笔者从整体变更的法律性质入手，对上述有关问题进行分析，并提出一些建议。

一、整体变更的法律性质笔者认为，整体变更是有限责任公司变更公司形式（类型）的行为，该行为具有以下特点：1.行为主体是有限责任公司，而不是有限责任公司的股东。

进行变更的意思是有限责任公司的意思，而不是股东的意思。

形成意思的机关为有限责任公司的股东会，而不是其股东[1]。

就有限责任公司是否做出该等行为，股东通过股东会行使其表决权，进而形成公司的意思。

因而，在该行为中，股东除通过股东会进行表决外，无需做出其他的行为。

2.行为的内容是变更公司形式（类型）的行为。

即由有限责任公司变更为股份有限公司，包括改变公司的名称、组织机构、章程和有关的制度等。

3.是有限责任公司的变更行为，不是公司的新设行为。

这表现为公司的债权债务有变更成的股份有限公司继承，变更成的股份有限公司的成立日期仍为原有限责任公司的成立日期。

因而，整体变更是股份有限公司产生的一种方式，但不是股份有限公司的设立行为。

依据现行《公司法》的规定，变更公司形式由股东会做出决议，经代表三分之二以上表决权的股东通过即可，并不要求公司的全体股东同意。

现行的《公司登记管理条例》也将公司变更类型作为公司应予办理变更登记的情况进行规定。

上述规定也可以说明，整体变更是有限责任公司本身的变更行为，而非股东的行为。

二、整体变更属于发起设立吗学界和实务中一般将整体变更作为发起设立股份公司的一种方式。

•有限责任公司变更为股份有限公司所需要的审计流程•有限责任公司整体变更为股份有限公司的流程•（一）尽职调查•对于改制项目，主要是有限公司成立以来的合法性、企业业务状况和发展前景，具体包括以下几个方面：•1、股本形成过程的合法性•从有限公司设立开始，需要关注设立时出资方式（系以现金、实物资产、无形资产等），除以现金出资外，实物资产出资的需要进行审计、评估等相关手续；无形资产出资的需要履行相关手续，如技术认定、评估，以土地出资的需要经过土地评估机构的评估，并需要经国土管理部门的确认。

•在有限公司持续经营过程中，会出现增资扩股、股权转让等，每一次股权变动时的法律文件（董事会和股东会决议、验资报告、工商变更登记等）是否齐备，行为是否合法。

• 2 、资产形成过程的合法性•有限公司持续经营过程中，主要的经营性资产的形成过程。

•3、经营状况• 1 ）经营业绩的真实性• 2 ）关联交易情况• 3 ）财务制度状况• 4 ）财务数据的真实性•有限公司情况下，由于监管相对较弱、管理者的管理水平、财务人员的水平等原因，不可避免存在财务数据的真实性问题，如民营企业大部分或多或少存在漏税现象，对此只能从大的方面去把握，具体问题必须聘请注册会计师对企业进行审计后才能知道。

• 5 ）特定行业经营的合法性。

如医药行业，是否具备药品生产许可证书、药品批准文号等；房地产行业是否具备房地产开发资质；工程建筑企业是否具备工程建筑资质；通信设备制造企业是否具备入网许可证是否等等。

• 6 ）公司研究开发能力和核心技术情况•7 ）业务发展前景•（需要调阅的资料须为原始资料）•（二）进行企业规范工作•（三）企业聘请中介机构•企业需要聘请财务顾问，负责改制方案的拟定、法律法规咨询、上市前的辅导、中介机构关系的协调以及相关文件资料的制作等等。

同时聘请有证券从业资格的会计师，评估师和律师协助改制工作。

•（四）确定改制方案•在财务顾问的主持和统一协调下，会同企业以及会计师、律师共同探讨论证改制方案，包括发起人及其出资方式的确定、股本结构设置、财务审计、资产评估、财务制度建立、资产处置（包括非经营性资产的剥离、土地使用权的处置、商标使用权的处置等等）、人事劳资制度建立等等。

有限责任公司整体变更为股份有限公司的实务要点按照我国《证券法》规定，企业为谋求境内资本市场上市必须为股份有限公司，进而伴生一个普遍性的事项，即——公司组织形式由有限责任公司整体变更为股份有限公司（以下简称“整体变更”）。

随着A股上市公司的增加，整体变更在证券法律实务届虽已形成了一套相对标准的操作流程，但鉴于在法律层面缺乏明确的界定与操作细则，整体变更的法律依据尚存在诸多争议。

本文将结合笔者的项目工作经验，就整体变更过程中的相关问题进行反思，以期能对法律实务提供一定的借鉴。

一、“整体变更”不属于“改制”根据《公司法》第九条进行文义解释，“有限责任公司变更为股份有限公司”的行为在《公司法》中被明确界定为“变更”行为而非“设立”行为。

如将整体变更理解为股份公司的新设行为，则意味者在股份公司新设前有限公司发生了注销，应按公司注销程序进行清算，再由原股东再以清算后所得的财务由变更后的公司承继”，《公司法》并没有根据清算程序处理公司的债权债务，而是基于“变更”行为直接产生了债权债务的继承关系。

二、“整体变更”不构成“新设”和“创立”《公司法》除在第九条原则性规定了有限责任公司变更为股份有限公司外，并未就如何进行整体变更进行进一步规定。

但在“第四章股份有限公司的设立和组织机构”之“第一节设这种立法体例容易被误认为《公司法》“第四章股份有限公司的设立和组织机构”之“第一节设立”是对《公司法》第九条的细化约定。

但从《公司法》立法沿革和立法体例理解，《公司法》第九条与“第四章股份有限公司的设立和组织机构”没有必然的适用关系。

•其一，《公司法》第九十五条出现在“第四章股份有限公司的设立和组织机构”有着立法的历史因素。

根据1993年的《公司法》第九十八条规定“有限责任公司变更为股份有限当依照本法有关向社会公开募集股份的规定办理。

”因此，1993年《公司法》明确要求整体变更参照股份公司设立的程序进行。

并基于此原则，将整体变更的净资产折股要求与股份公司设立要求合并为一章处理。

企业改制一、企业改制的定义《企业国有资产法》所称的企业改制，包括以下三个情形：1、国有独资企业改为国有独资公司，是指将依照《全民所有制工业企业法》登记成立的国有独资企业，按照公司法的有关规定改制成为国有独资的有限责任公司。

2、国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司，是指国有独资企业、国有独资公司按照公司法的有关规定，吸收其他法人、自然人出资，或者出让其部分资产，将与原来由国家单独投资设立的国有独资企业、国有独资公司改制为多个主体投资的国有资本控股、参股公司，或者出让其全部资产，将原来由国家独资设立的国有独资企业、国有独资公司改为没有国家资本的公司。

3、国有资本控股公司改为非国有资本控股公司，是指国有资本控股公司按照公司法的有关规定，吸收其他法人、自然人改制为国有资本参股控股的公司，或者将该企业的国有资本出资全部转让，成为没有国有资本参股的公司二、企业改制的决定权限企业改制是改变企业法律形态或者股权结构的行为。

企业改制涉及企业组织形式的改变、资产的清理和处理、债权债务的处理、股权的变动，有些还涉及职工的重新安置，并可能对出资人权益带来重大影响。

因此，企业改制要体现出资人的意志。

国有独资企业、国有独资公司的改制应当由履行出资人职责的机构决定，重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制应由本级人民政府批准，国有资本控股公司的改制应当由公司股东会、股东大会决定。

三、企业改制的程序企业改制应当制订改制方案，载明改制后的企业住址形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制的操作程序、资产评估和财务审计等中介机构的选聘事项。

涉及职工安置的，应当制定职工安置方案，并经职工代表大会或者职工大会审议通过。

企业改制应当按照规定进行清产核资、财务审计、资产评估，准确界定和核实资产，客观、公正地确定资产的价值。

企业改制涉及以企业的实物、知识产权、土地使用权等非货币财产折算为国有资本出资或者股份的，应当按照规定对折价财产进行评估，以评估确认价格作为确定国有资本出资额或者股份数额的依据。

有限责任公司股东会会议决议会议主题：关于公司整体变更为股份有限公司的议案会议时间：年月日会议地点：公司会议室参会股东：主持人：根据《中华人民共和国公司法》等法律、法规和公司章程的有关规定，出席公司本次会议的股东共名，代表公司股东100%的表决权。

经公司全体股东一致同意，就公司整体变更为股份有限公司之事宜作出如下决议：一、同意根据《中华人民共和国公司法》的有关规定，由公司现有全体股东、作为发起人，将公司整体变更为股份有限公司，股份有限公司名称为“股份有限公司”（以下简称“股份有限公司”）。

二、同意公司整体变更为股份有限公司后，公司的全部资产、业务、债权、债务和其它一切权益、权利和义务均由股份有限公司承继。

三、同意公司以经审计的净资产折合为股份有限公司股本的方案。

公司委托会计师事务所（特殊普通合伙）对公司财务报表包括年月日、年月日和年月日的资产负债表，年度月、年度和年度的利润表、所有者权益变动表、现金流量表，以及财务报表附注进行审计。

会计师事务所（特殊普通合伙）出具了无保留意见的《审计报告》（【】审字第号）。

根据该审计报告，公司在年月日经审计的净资产为人民币万元。

公司聘请资产评估师事务所（普通合伙）对公司截至年月日的全部资产和负债进行评估。

资产评估师事务所（普通合伙）出具了《有限责任公司改制设立股份有限公司项目有限责任公司股东全部权益价值资产评估报告》（评报字【】号）。

根据该评估报告，公司以资产基础法评估结果作为该次评估结论，公司在年月日净资产的评估价值为人民币万元。

现同意以公司截至年月日经审计的净资产值万元作为折股依据，相应折合为股份有限公司的全部股份万股，每股面值1元，共计股本万元，其余万元计入资本公积。

四、各发起人分别以其占公司净资产的份额作为出资投入股份有限公司，各发起人的持股情况拟定为：（一），持有万股，占公司总股本的 %；（二），持有万股，占公司总股本的 %。

五、同意自股份有限公司成立董事会之日起终止有限责任公司执行董事职务。

1、董事会拟定公司整体变更方案公司整体变更时，首先应当由公司董事会拟定出变更公司形式的方案，将公司变更的目标、依据及其他技术性问题作出初步的规划和设计。

公司变更方案一般应当包括下列内容：（1）变更后公司的名称和经营范围；（2）变更的规定和条件；（3）将原有限责任公司公司股东的投资份额转换成股份有限公司股份的方式和依据；（4）变更公司章程的声明；（5）有关公司变更的其他条款。

2、股东会作出决议公司整体变更是公司的重大事宜，根据《公司法》第44条的规定，必须有股东会作出特别决议，该决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

3、变更公司章程变更公司章程是公司组织形式变更的必须程序，《公司法》第44条把公司章程的变更规定为公司特别决议事项，即公司章程的变更必须经代表2/3以上表决权的股东通过，并经公司登记机关审查登记后，章程的变更才发生法律效力。

4、股份折换或募集有限责任公司在修订公司章程后，应依据章程的规定将原股东的出资额折合成股份有限公司的股份，折合的股份总额应不高于公司净资产额。

在将原股东的出资额全部折合成股份后，仍有增资必要的，经国务院批准，可以向社会公开募集股份，但必须严格依照《公司法》有关向社会公开募集股份的规定办理。

5、向公司登记机关办理变更登记在上述步骤结束以后，董事会应向公司登记机关申请公司变更登记，经公司登记机关核准登记，取得公司登记机关换发的营业执照，公司整体变更的工作即告结束。

6、公告公司整体变更以后，应当进行公告。

公告方式依有关法律规定或公司章程的规定进行。

一般情况下，公告采取登报方式公布。

三、公司整体变更的法律后果公司整体变更主要有两个法律后果：1、股东责任的改变在公司整体变更前，作为有限责任公司的股东，仅以其出资额为限对公司承担责任，而公司整体变更为股份有限公司后，股东应以其所持有的股份为限对公司承担责任。

虽然这两种责任都是有限责任，其中仍有细微的差别，主要表现在：“出资额”是一个常量，仅指公司设立时股东的投资，表现为一定绝对数量的财产；而“股份”是一个变量，代表股东在公司总资产中所享有的“份额”，该份额随着公司经营状况的好坏而代表的价值总处于不断变化之中。

企业新三板挂牌前应如何股改？一、股改首先明确的问题企业挂牌新三板，主要经历三个阶段：挂牌前的股改阶段、挂牌阶段以及挂牌后的融资阶段。

其中首要也是很重要的阶段便是股改阶段，在此阶段企业不仅要对内按照《业务规则》、《基本标准指引》等规定完善治理、整合公司资源，而且要对外做好与中介机构的协调配合。

本文拟就股改阶段，净资产折股能够弥补出资不实；缴税；折股比例为1:0.N时，净资产剩余部分中的未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积，而后转增资本三个问题略谈。

（一）净资产折股能否弥补出资不实1、出资不实有两种情形及有关规定出资不实包括两种情形：一是实缴资本与认缴资本不一致。

在股改时，必须股东出资全部缴纳，实收资本=注册资本；二是以非货币财产出资，没有进行评估或者评估瑕疵。

《公司法》第二十七条“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”。

“对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。

法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定”。

2、通过净资产折股弥补出资不实例：某公司注册资本1000万，实收资本500万，后整体变更时，经审计净资产为2000万，全部折为2000万股。

严格说通过净资产折股不能弥补出资不实，普遍认为其不合理之处有三：第一、账面资产反映的是历史成本，即历史上的出资必须规范，资本缴足；第二、净资产由注册资本、资本公积、盈余公积和未分配利润组成。

如果换个角度考虑的话，公司如果当初缴足注册资本，那么审计结果还会是2000万吗。

第三、净资产中的注册资本少了500万，这是客观存在的事实，也就是说500万的亏空会一直存在，因此理应补足。

涉及资产折股的公司法规定有：第九十五条“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。

有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理”。