国际私法10章

国际私法教程（讲义）国际私法作为法律的一个重要分支，是人类社会发展到一定阶段的产物。

人类社会出现国家以后，国际社会逐渐形成。

在国际社会中，不同国家的人民必然会进行交往，建立各种社会关系，国际民商事法律关系就是其中一种。

为了调整和规范这种关系，国际私法应运而生。

国际私法学作为一门法律学科，是随着国际私法的产生和发展而产生和发展起来的。

它是以国际私法规范为研究对象的学问。

第一章国际私法概述第一节国际私法的调整对象任何法律部门都有自己的调整对象。

而法律的调整对象就是法律所调整的社会关系。

国际私法也有自己的调整对象。

一般认为，国际私法的调整对象就是具有国际因素的民商事法律关系，或称国际民商事法律关系，或称跨国民商事法律关系，或称国际私法关系。

就一国而言，国际民商事法律关系可称为涉外民商事法律关系，即具有涉外因素或外国因素的民商事法律关系。

那么，何为国际民商事法律关系呢？我们知道，法律关系是根据法律规定而结成的各种权利和义务关系，法律关系由主体、客体和内容(权利与义务)这三个因素组成。

而国际民商事法律关系就是指该三个因素中至少有一个因素与国外有联系的民商事法律关系。

第二节国际私法的范围和定义一、范围国际私法包括哪些规范，包括什么内容的问题。

二、定义国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。

第三节国际私法的渊源一、国内立法二、国内判例三、国际条约四、国际惯例第四节国际私法的基本原则一、尊重国际主权原则二、平等互利原则三、遵守国际条约和参照国际惯例原则四、重点保护弱方当事人合法权益的原则第五节国际私法学一、含义及其名称二、性质（二元性）三、体系第二章国际私法的历史（略）第三章冲突规范与准据法第一节冲突规范的结构和类型冲突规范，指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。

例如，“不动产继承依不动产所在地法”就是一条冲突规范，它指明涉及不动产继承的法律关系应受不动产所在地的法律支配。

国际私法第一章绪论国际私法：是以涉外民事关系（或称国际民事关系）作为自己的调整对象的一个法律部门。

涉外民事关系：是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。

如：1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人，有时是外国国家或国际组织。

2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。

3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。

国际私法上所称的民事法律关系是广义的，实际上是指民商事关系。

它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。

涉外因素中的“外国”是广义的，包括一国内涉及不同法域的法律关系。

法域此处即一国内具有独立法律制度的地区，中国司法实践中，国际私法规范也适用于港、澳、台地区。

法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。

国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法”或“冲突法”。

在处理涉外民事关系时产生法律适用上冲突的原因：（1）现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；（2）所涉各国民法上的规定不同；（3）司法权的独立；（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。

上述法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。

区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。

解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。

多见于联邦制国家或复合法域国家。

具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家，只有波兰与前南斯拉夫。

美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。

国际私法与区际私法的关系：首先二者有区别。

第一节国际私法的调整对象国际私法：调整在国际交往中所产生的民商事关系的法律调整对象：国际民商事关系（一个国家的涉外民商事关系）一、国际民事关系的产生和特征国际民商事关系：指主体、客体和法律事实方面含有一个或一个以上涉外因素的民事法律关系具体表现:1、主体的一方或双方是外国的自然人或法人（也可能是无国籍人、外国国家或国际组织）2、法律关系的客体具有涉外因素（中：标的物在外国领域内）3、民商事关系的产生、变更或消灭发生在外国（一）国际民事法律关系的产生条件：经济条件—国际经济关系的产生和发展，是国际民事关系产生的前提，也是国际私法赖以存在的基础法律条件—一个国家既然允许外国人在其境内从事民事活动，就需要有法律来保护外国人的权益，承认外国人的民事法律地位。

（二）国际民事法律关系的特征（与国内民事关系相比）1、具有一个或一个以上的涉外因素（外国成分）涉外因素既包括外国，又包括一个国家之内的其他法域。

2、广义上是民事法律关系（包括国际民事诉讼关系和国际商事仲裁程序关系）性质是民事性的，是平等主体之间的财产关系和人身关系。

3、具有国际性在国际交往中产生，表现为不同国家当事人之间的关系，实质上体现了国家之间的关系。

每个国际民事关系都与两个或两个以上的国家利益相连。

处理时，既要服从国家总的对外政策，还要受国际关系的制约。

二、国际民事关系的法律冲突国际私法的目的是解决涉外民商事“法律冲突”法律冲突(法律抵触)：指在国际民事关系中，由于其涉外因素导致有关国家在法律效力上的抵触。

（一）原因：1、在同一国际民事关系中，有关国家的法律对同一问题的规定不同（前提条件）2、各国人民之间存在民商事交往，并结成涉外民商事法律关系3、各国承认外国人在内国的民商事法律地位4、各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力（二）分类1、空间冲突VS时际冲突VS人际冲突2、私法冲突VS公法冲突3、司法冲突（对法官而言）VS立法冲突（对立法者而言）VS守法冲突（对当事人而言）4、平面冲突VS垂直冲突（上位法和下位法间）（一）冲突法调整（间接调整）：即在国内立法或国际条约中，制定法律适用原则，规定在什么情况下应该适用内国法，在什么情况下应该适用外国法以及何外国法，然后再按照所制定的那个国家的实体法，具体确定当事人的权利与义务。

《国际私法》笔记（1-6、10-11章）+国际私法讲授的主要内容第一章国际私法概论第二章冲突规范（一）第三章冲突规范（二）第四章国际私法主体第五章物权第六章债权第七章知识产权第八章婚姻、家庭第九章继承第十章区际法律冲突第十一章国际商事仲裁与诉讼必读法规：l、民法通则第八章"涉外民事关系的法律适用"及其司法解译2、涉外经济合同法的有关司法解释3、民事诉讼法第四编"涉外民事诉讼程序的特别规定"及司法解释4、1998年5月10日生效的"中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则"要求：掌握基本概念、基本原理。

重点前三章，其余章节重点掌握中国现行法律的规定及国际上发展趋势第一章国际私法概论第一节国际私法概念一、国际私法的概念1、国际私法名称P23-24（一）法则区别说（二）冲突法（三）法律的场所效力论（四）外国法适用论（五）涉外私法（六）私国际法2、国际私法定义P15（一）调整涉外民事关系的法律部门。

（二）提供调整不同国家私法之间冲突的规范的总和（三）是否应服从外国法效力的角度下定义，即是否应服从外国法律效力这样一个法律部门。

（四）用列举国际私法范围的方式下定义。

英国认为国际私法解决：I、管辖权2、法律适用3、外国法院判决的承认和执行的规范的总和（五）本书观点P16，基本同李双元观点。

（六）国际私法是以直接或间接的方法调整涉外民事法律关系的法律规范的总和。

注意其两个特点：1、国际性。

A、国际交往中产生B、超越了一个国家的范围2、私法性。

关于私法的划分。

二、国际私法的调整对象P1-5含有涉外因素（relating foreign element）的广义上的民事法律关系特点：l、以涉外民事交往为前提。

2、含有涉外因素即主体、客体，法律事实至少有一个是外国因素3、广义上的涉外民事法律关系既包括一般的涉外民事法律关系，也包括西方国家商事方面的涉外商事法律关系。

国际私法法条中华人民共和国涉外民事关系法律适用法第八条涉外民亊关系的定性,适用法院地法法律戒者信托关系収生地法律。

适用一方当亊人经常居所地法律戒者国籍国，2010年10月28日第十一届全国人民代表律。

第十八条当亊人可以协议选择仲裁协议适用法律。

当亊人没有选择的,适用共同经常居所大会常务委员会第十七次会议通过，第九条涉外民亊关系适用的外国法律,不包的法律。

当亊人没有选择的,适用仲裁机构所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国目录括该国的法律适用法。

在地法律戒者仲裁地法律。

籍国法律;没有共同国籍的,适用办理离婚手第一章一般规定第十条涉外民亊关系适用的外国法律,由人第十九条依照本法适用国籍国法律,自然人续机构所在地法律。

第事章民亊主体民法院、仲裁机构戒者行政机关查明。

当亊人具有两个以上国籍的,适用有经常居所的国籍第二十七条诉讼离婚,适用法院地法律。

第三章婚姻家庭选择适用外国法律的,应当提供该国法律。

国法律;在所有国籍国均无经常居所的,适用第二十八条收养的条件和手续,适用收养人第四章继承不能查明外国法律戒者该国法律没有规定的,不其有最密切联系的国籍国法律。

自然人无国和被收养人经常居所地法律。

收养的效力,适第五章物权适用中华人民共和国法律。

籍戒者国籍不明的,适用其经常居所地法律。

用收养时收养人经常居所地法律。

收养关系的第六章债权第二十条依照本法适用经常居所地法律,自解除,适用收养时被收养人经常居所地法律戒第七章知识产权第二章民事主体然人经常居所地不明的,适用其现在居所地法者法院地法律。

第八章附则律。

第二十九条扶养,适用一方当亊人经常居所第十一条自然人的民亊权利能力,适用经常地法律、国籍国法律戒者主要财产所在地法律第一章一般规定居所地法律。

第三章婚姻家庭中有利二保护被扶养人权益的法律。

第十二条自然人的民亊行为能力,适用经常第三十条监护,适用一方当亊人经常居所地第一条为了明确涉外民亊关系的法律适用,居所地法律。

第一章国际私法的概念一、单项选择题 1. D 2. A 3. D 4. B 5. B1.国际私法的调整对象是————（ D）A. 国家与国家的关系B. 国内民法关系C. 一国内部各部分之间的关系D. 国际民事关系2.国际私法的最基本的规范是————（ A）A.冲突规范B. 外国人民事地位规范C. 统一实体规范D. 国际民事诉讼程序和仲裁程序规范3.在我国的下列法律中，未规定国际私法规范的是————（D）A. 《中华人民共和国民法通则》B. 《中华人民共和国民事诉讼法》C. 《中华人民共和国继承法》D. 《中华人民共和国婚姻法》4.在我国，用来调整大陆和港、澳、台之间法律关系的法律被称为————（B）A. 国际私法B. 区际私法C. 时际私法D. 人际私法5.国际私法对涉外民事关系的调整方法主要是————（B ）A. 直接调整B. 间接调整C. 非A也非BD. AB同样重要二、多项选择题 1. ABCDE 2. ABCD 3. ACDE 4. ABCE 5. ABCDE1.在下列选项中，属于国际私法规范的是————（W）A. 冲突规范B. 统一实体规范C. 外国人民事地位规范D. 国际民事诉讼程序规范E. 国际商事仲裁程序规范2.在下述选项中，属于国际私法渊源的有————（ ABCD）A. 国内立法B. 判例C. 国际条约D. 国际惯例E. 学者的学说3.在国际上，曾被用来描述国际私法学科名称包括————（ ACDE）A. 私国际法B. 涉外私法C. 法律冲突法D. 律适用法E. 法则区别说4.在下述我国法律中，包括解决涉外民事关系的冲突规范的有————（ABCE）A. 《中华人民共和国民法通则》B. 《中华人民共和国民事诉讼法》C. 《中华人民共和国继承法》D. 《中华人民共和国婚姻法》E. 《中华人民共和国合同法》5.国际私法所调整的涉外民事关系是一种广义的民事关系，它包括————（W ）A. 物权关系B. 财产继承关系C. 劳动关系D. 债权关系E. 知识产权关系模拟试题一一、单项选择题（每小题1分，共10分）1. C 2. B 3. B 4. A 5. C 6. B 7. A 8. D9. A 10. B1.国际私法所要解决的法律冲突主要是-----。

第一章测试1.涉外民商事法律关系的涉外因素包括（）。

A:内容涉外B:客体涉外C:主体涉外D:文字涉外答案:ABC2.法律冲突产生的原因主要有（）。

A:各国民事法律制度互不相同B:各国出于公正、合理地处理相互间民商关系的实际需要，都承认外国民事法律在内国的域外效力或承认内外国家法律的平等。

C:各国之间存在着大量的民事交往D:各国承认外国人在内国享有平等的民事法律地位答案:ABCD3.涉外民事关系的调整方法包括（）。

A:介入调整B:平等调整C:直接调整D:间接调整答案:CD4.涉外民事关系的直接调整方法是用冲突规范指引。

A:对B:错答案:B5.涉外民事关系的直接调整方法是使用统一实体法。

A:错B:对答案:B6.国际条约是国际私法最主要的渊源。

A:错B:对答案:A7.国际私法是以涉外民商事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民商事法律地位的规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。

A:对B:错答案:A8.国际私法的基本原则包括（）。

A:保护弱方当事人合法权益原则B:主权原则C:平等互利原则D:国际协调与合作原则答案:ABCD9.国际私法的调整对象是（）。

A:准据法B:冲突规范C:法律冲突D:涉外民事关系答案:D10.国际私法的中心任务是（）。

A:准据法B:解决法律冲突C:涉外民事关系D:冲突规范答案:B第二章测试1.相较于学说，国际私法的立法史更早。

A:对B:错答案:B2.孟西尼认为，应该以当事人的住所作为当事人的属人法连结点。

A:对B:错答案:B3.萨维尼被尊称为“国际私法的鼻祖”。

A:对B:错答案:B4.达让特莱是荷兰国际礼让说的代表人物。

A:错B:对答案:A5.法律关系本座说是后世当事人意思自治原则的发端。

A:错B:对答案:A6.在欧陆，最早的国际私法立法是我国的《唐律疏议》。

A:错B:对答案:A7.“主权出于礼让的考虑应当这样行使：依据他国法律取得的权利在各地都保有其效力，以便主权权力或其客体的权利不受歧视”，这最有可能是谁的观点？（）A:胡伯B:戴西C:巴托鲁斯D:杜摩兰答案:A8.将国际私法从国家主义视角扩展至国际主义视角的学者是（）。

目录国际私法概论 (3)国际私法的法律渊源 (3)国际私法的特征 (3)国际私法解决的主要问题 (4)适用外国法的各种理论 (4)冲突规范 (4)准据法的确定 (5)国际私法中的先决问题 (6)冲突规范的适用与排除 (6)一、识别 (6)二、反致制度 (8)三、法律规避制度 (9)四、外国法查明制度 (10)五、公共秩序保留制度 (11)国际私法主体 (12)一、自然人 (12)二、法人 (14)三、国家作为国际私法主体问题 (17)四、外国人法律地位 (18)涉外物权关系的法律适用 (18)一、无体物的法律适用 (21)二、民法典草案中的物权冲突法 (21)三、法律适用法之物权冲突规则 (22)四、意思自治原则在动产物权中的适用 (22)五、有价证券的法律适用 (23)六、权利质押 (23)七、国有化及其补偿问题 (24)涉外合同的法律冲突与法律适用 (25)一、当事人意思自治原则的适用 (25)二、CISG公约在中国的适用 (27)三、中国关于合同法律适用的基本原则 (28)涉外侵权之债的法律适用 (28)一、一般侵权法律适用 (28)二、特殊侵权法律适用 (29)三、涉外侵权与合同责任竞合的法律适用 (31)四、不当得利之债的法律适用 (31)五、无因管理之债的法律适用 (32)涉外婚姻家庭的法律适用 (32)一、涉外结婚的法律冲突与适用 (32)二、涉外夫妻、亲子关系的法律适用 (33)三、涉外离婚法律适用 (33)四、其他身份关系的法律适用 (34)五、涉外继承关系的法律适用 (35)国际民事诉讼程序 (37)一、国际民商事案件的管辖权 (37)二、国际民事诉讼管辖权的冲突与解决 (41)三、我国法院对不方便法院原则的运用 (42)四、我国对诉讼竞合的态度 (42)五、我国对英美禁诉令的态度 (43)六、外国人民事诉讼地位问题 (43)七、外国诉讼当事人的身份确认 (43)八、司法协助 (43)九、域外送达 (44)十、域外取证 (48)十一、对外国法院判决的承认与执行 (50)国际私法Private International Law国际私法概论一、国际私法概念二、国际私法的调整对象具有涉外因素的民商事法律关系：三要素标准（一）什么是“涉外因素”?如何区分国内案件与涉外案件?1、最高院关于民法通则的司法解释178条：凡民事关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。

第一章国际私法的概念一、单项选择题 1. D 2. A 3. D 4. B 5. B1.国际私法的调整对象是————（ D）A. 国家与国家的关系B. 国内民法关系C. 一国内部各部分之间的关系D. 国际民事关系2.国际私法的最基本的规范是————（ A）A.冲突规范B. 外国人民事地位规范C. 统一实体规范D. 国际民事诉讼程序和仲裁程序规范3.在我国的下列法律中，未规定国际私法规范的是————（D）A. 《中华人民共和国民法通则》B. 《中华人民共和国民事诉讼法》C. 《中华人民共和国继承法》D. 《中华人民共和国婚姻法》4.在我国，用来调整大陆和港、澳、台之间法律关系的法律被称为————（B）A. 国际私法B. 区际私法C. 时际私法D. 人际私法5.国际私法对涉外民事关系的调整方法主要是————（B ）A. 直接调整B. 间接调整C. 非A也非BD. AB同样重要二、多项选择题 1. ABCDE 2. ABCD 3. ACDE 4. ABCE 5. ABCDE1.在下列选项中，属于国际私法规范的是————（W）A. 冲突规范B. 统一实体规范C. 外国人民事地位规范D. 国际民事诉讼程序规范E. 国际商事仲裁程序规范2.在下述选项中，属于国际私法渊源的有————（ ABCD）A. 国内立法B. 判例C. 国际条约D. 国际惯例E. 学者的学说3.在国际上，曾被用来描述国际私法学科名称包括————（ ACDE）A. 私国际法B. 涉外私法C. 法律冲突法D. 律适用法E. 法则区别说4.在下述我国法律中，包括解决涉外民事关系的冲突规范的有————（ABCE）A. 《中华人民共和国民法通则》B. 《中华人民共和国民事诉讼法》C. 《中华人民共和国继承法》D. 《中华人民共和国婚姻法》E. 《中华人民共和国合同法》5.国际私法所调整的涉外民事关系是一种广义的民事关系，它包括————（W ）A. 物权关系B. 财产继承关系C. 劳动关系D. 债权关系E. 知识产权关系模拟试题一一、单项选择题（每小题1分，共10分）1. C 2. B 3. B 4. A 5. C 6. B 7. A 8. D9. A 10. B1.国际私法所要解决的法律冲突主要是-----。

第一章一．1.法则区别说法则区别说是13世纪左右意大利著名注释法学家巴托鲁斯在前人研究的基础上创立的。

该学说从法则自身的性质入手将所有法则分为"物的法则"、"人的法则" 和"混合法则"。

"物法"是属地的,其适用范围是制定者管辖领土内的物："人法"是属人的,它不但应用于制定者管辖领土内的属民,而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时,也一样适用："混合法"是涉及行为的法则,适用于法则制定者领土内订立的契约,是既涉及人又涉及物的。

法国代表人物杜摩兰是国际私法中当事人意思自治说的创始者。

将法分为人法，物法，行为法三类。

另一个代表人物达让特来主张属地原则。

荷兰代表人物胡伯提出了法律解决的三原则，又被称为“国际礼让说”。

2.国际礼让说荷兰胡伯在《论罗马法与现行法》中提出著名的三原则A任何主权者的法律必须在其境内行使，且必须约束其臣民，而在境外则无效。

B凡居住在其境内的，包括常住的与临时居住的人，都可视为该主权者的臣民。

C如果每一国家的法律已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权利者也应让它们在内国境内保持其效力，只要这样做不损害自己及其臣民的权利或利益。

前两条是属地原则，第三条是适用外国法的根据与条件。

3.法律关系本座说是德国法学家萨维尼在《现代罗马法体系》中提出。

萨维尼从普遍主义的观点出发，认为为了使涉外案件无论在什么地方起诉，均能适用同一个法律，得到一致的判决，各涉外民事关系应适用的法律只应是依其本身性质确定的其“本座”所在地的法律。

4.曼奇尼意大利19世纪中叶的法学家，曾发表《国际乃国际法的基础》演说，主张每个人都适用本民族的法律。

归纳为三个主要原则：个人利益国籍原则，公共秩序原则，意思自治原则，其学说反应意大利资产阶级统一国家和维护民族主权的愿望及保护位于外国的本国移民的思想，在意大利占统治地位，并一度风靡欧洲学术界。

（一）中国国际私法关于外国人民事法律地位方面的立法我国国际私法上有关外国人民事法律地位(包括民事诉讼上的地位）的规定来,在国内法上，是由宪法第18条和第32条的规定和各种涉外基本民事法律中的有关这方面的规定所构成的.依据这些规定，我国通过各种有关法律、法规、赋予外国人在我国按照国民待遇原则可享有人身权、亲属权、财产继承权、劳动和工作权、经营工商企业权、智力成果权、土地长期租赁使用权、司法救济和保护权等广泛的民事权利。

我国在赋予外国人一般民事法律地位方面的国民待遇时，有些以有条约或互惠存在为前提，有些则不以有条约和互惠存在为前提,而仅通过我国国内立法,以对等原则加以控制.如我国《民事诉讼法》规定，“外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利和义务”，只是在“外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和其他组织的民事诉讼权利，实行对等原则”。

（二）中国际私法关于涉外民事关系法律适用方面的立法我国国际私法这方面的内容除了立法部门颁行的法律外，还有一些是通过最高人民法院的司法解释和国务院为贯彻实施有关民商事基本法律而发布的各种条例或细则得到表现的。

粗略统计，包括司法解释在内，对于涉外民事关系的法律适用,已有80余条100余款。

其中《中华人民共和国民法通则》10条15款，最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》(简称《意见》）约18条20款，《中华人民共和国继承法》10条3款，《中华人民共和国涉外经济合同法》3条5款，最高人民法院《关于适用〈涉外经济合同法>若干问题的解答》（简称《解答》）约11条24款，《中华人民共和国海商法》9条13款，《中华人民共和国票据法》8条12款，《中华人民共和国民用航空法》7条9款，《中华人民共和国著作权法》1条2款，《中华人民共和国专利法》2条，《中华人民共和国商标法》2条，国务院批准发布的《中华人民共和国著作权法实施条例》1条4款，以及《中华人民共和国商标法实施细则》1条2款，等等。