法律硕士专业基础课刑法学(案例分析题)模拟试卷1(题后含答案及解析)

法律硕士专业基础课刑法学（案例分析题）模拟试卷1 (题后含答案及解析)

题型有：1. 刑法学

刑法学本部分共30小题，满分75分。

案例分析题第30小题，15分。请将答案写在答题纸指定位置上。

1． (1)《刑法》第201条的罪名是逃税罪。逃税罪的构成特征为：1)侵犯客体是国家的税收征管制度。2)客观方面表现为纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10％以上的行为以及扣缴义务人采用上述手段不缴或者少缴已扣、已收税款数额较大的行为。3)犯罪主体是特殊主体，即纳税人、扣缴义务人，包括个人和单位。4)主观方面表现为故意，并具有逃避纳税义务，谋取非法利益的目的。 (2)“虚假的纳税申报”是指纳税人或者扣缴义务人向税务机关报送虚假的纳税申报表，财务报表，代扣代缴、代收代缴税款报告表或者其他纳税申报资料，如提供虚假申请，编造减税、免税、抵税、先征收后退还税款的虚假资料等。 (3)“未经处理”是指纳税人或者扣缴义务人在一年内多次实施偷税行为，但每次偷税数额均未达到《刑法》第201条规定的构成犯罪的数额标准，且未受行政处罚的情形。 (4)纳税人即纳税义务人，是指按照税收征管的一系列法律规定，有义务向国家纳税的个人和企事业单位。扣缴义务人，是指根据税收征管法律的规定，负有代扣代缴义务的单位和个人，具体包括代扣代缴义务人和代收代缴义务人。 (5)该规定是合理的，体现了宽严相济的刑事政策。第4款的前段体现了立法对初犯者宽的一面，行为人的行为尽管符合逃税罪构成要件，但是由于能够补缴应纳税款，缴纳滞纳金，弥补了国家税收损失，减轻了行为的社会危害性，并接受了行政处罚，实现了责任和处罚的统一，避免了刑罚的过度扩张。但是行为人在五年内被税务机关给予两次以上行政处罚，说明其社会危险性大，给予行政处罚已经不足以遏制其犯罪，其行为具有“应受刑罚惩罚性”，故应当追究其刑事责任。

正确答案：(1)抢劫罪，是指以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取财物的行为。在本案中，被告人为了获取资金，限制被害人人身自由后对被害人进行殴打、威逼，即使用了暴力和胁迫的手段；尽管被害人是以写便条的方式由被告人刘某领取了现金，但是被害人为信用社主任，其便条即能够对信用社值班人员产生相应的约束力，值班人员也正因对便条的执行而向被告人刘某提供现金。因此，虽然本案中从被告人向被害人威逼写便条到被告人实际取得现金之间的持续时间较长，而且并非被害人直接交出现金，但是由于被害人的特殊身份，应认为是被告人直接向被害人劫取了财物。所以，黄某等三人的行为符合抢劫罪的构成要件，成立抢劫罪。 (2)共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。黄某与刘某、靳某以非法占有为目的，共同谋划、实施抢劫被害人钱财的行为，具有共同犯罪的故意和共同犯罪行为，成立共同犯罪。 (3)在共同犯罪中，黄某和刘某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。靳某在共同犯罪中

起次要作用，是从犯，根据刑法的规定，对靳某应当从轻、减轻或者免除处罚。

(4)根据刑法的规定，未成年人犯罪的应当从轻或者减轻处罚。被告人靳某是未成年人，所以对于靳某应当减轻或者免除处罚。

2． (1)“致使被绑架人死亡”是指行为人在实施绑架行为的过程中过失致被绑架人死亡或者致被绑架人自杀。 (2)“杀害被绑架人”是指行为人在实施绑架行为的过程中故意杀害被绑架人的情形。 (3)原则上不应判处死刑。因为死刑只是适用于罪行极其严重的罪犯。被害人没有死亡的，行为人的行为没有达到极其严重的程度。同时，根据罪责刑相一致原则，本条中的 “杀害被绑架人”应解释为故意杀害并致使被绑架人死亡的行为。故不适用死刑。 (4)“偷盗婴幼儿”是指采取不为婴幼儿父母、监护人、看护人知晓的秘密方式偷盗不满1周岁的婴儿或者1周岁以上6周岁以下的幼儿的行为。以出卖为目的偷盗婴幼儿的，按照拐卖儿童罪定罪处罚。 (5)应当按照故意杀人罪定罪处罚。因为绑架罪的刑事责任年龄是16周岁，甲不可能构成绑架罪。但是甲的行为完全符合故意杀人罪的犯罪构成，所以构成故意杀人罪。恩小惠拉拢甲。后乙以做生意需要资金为由，劝诱甲出借公款，并与甲共同策划了挪用的方式，还送给甲好处费3万元。甲擅自将自己掌握的100万元单位资金借给乙。乙得到巨款以后，告知银行职员丙该款的真实来源，丙为乙提供资金账户，为乙打掩护。丙利用该资金炒卖股票，并通过多列支出的方法，少缴税款5万元，占应当缴纳税款的15％。在甲的催促下，乙归还30万元，后来就拒绝和甲见面。甲见追回剩余70万元无望，就携带乙归还的30万元潜逃。甲在半年内将30万元挥霍一空，走投无路后向司法机关投案，并交代了借公款给乙、接受乙贿赂和携款潜逃的事实，并提供线索协助司法机关将乙捉拿归案。乙归案后主动交代了行贿和司法机关尚未掌握的逃税的犯罪事实。 问：本案应当如何处理?

正确答案：(1)盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的行为。本案中，被告人汤甲与汤乙共同秘密窃取了他人财物，是盗窃罪的共同犯罪。 (2)根据刑法的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。本案中，被告人汤甲在实施盗窃财物的过程中，为了抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。而被告人汤乙已经逃离现场，其行为没有转化为抢劫罪。

(3)犯罪未遂，是指行为人已经着手实施具体犯罪构成的实行行为，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。本案中，被告人汤甲和汤乙在实施盗窃行为的过程中，因被他人发现而没有得逞，属于盗窃未遂。 (4)根据有关司法解释，在实施抢劫行为的过程中，即使没有获取财物，但是造成被害人轻伤以上的危害后果的，应当认定为抢劫既遂。本案中，被告人汤甲在实施抢劫行为过程中造成他人重伤的后果，所以属于抢劫既遂。 (5)根据刑法的规定，抢劫致人重伤的属于抢劫罪的加重构成，所以对于汤甲应当判处有期徒刑10年以上的刑罚。 (6)根据刑法的规定，对于犯罪未遂的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，所以对于汤乙可以从轻或者减轻处罚。 (7)根据刑法的规定，累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。本案中被告人汤甲在刑罚执行完毕5年之内又故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。

3． 甲系某国家机关负责财会工作的人员。个体工商户乙见甲掌管巨额资金，就以小恩小惠拉拢甲。后乙以做生意需要资金为由，劝诱甲出借公款，并与甲共同策划了挪用的方式，还送给甲好处费3万元。甲擅自将自己掌握的100万元单位资金借给乙。乙得到巨款以后，告知银行职员丙该款的真实来源，丙为乙提供资金账户，为乙打掩护。丙利用该资金炒卖股票，并通过多列支出的方法，少缴税款5万元，占应当缴纳税款的15％。在甲的催促下，乙归还30万元，后来就拒绝和甲见面。甲见追回剩余70万元无望，就携带乙归还的30万元潜逃。甲在半年内将30万元挥霍一空，走投无路后向司法机关投案，并交代了借公款给乙、接受乙贿赂和携款潜逃的事实，并提供线索协助司法机关将乙捉拿归案。乙归案后主动交代了行贿和司法机关尚未掌握的逃税的犯罪事实。 问：本案应当如何处理?

正确答案：(1)根据刑法的规定，国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，数额较大的，构成挪用公款罪。本案中，甲和乙共谋，利用国家工作人员甲职务上的便利，挪用100万元公款炒卖股票，进行营利活动，符合挪用公款罪的构成要件，甲、乙均构成挪用公款罪。甲在共同犯罪中系主犯，乙系从犯，对乙应当从轻、减轻或者免除处罚。 (2)根据刑法的规定，国家工作人员以非法占有为目的，利用职务上的便利，将公共财物占为己有的，构成贪污罪。本案中，甲利用职务上的便利携带30万元公款潜逃并挥霍一空，说明其主观上有非法占有的目的，符合贪污罪的构成要件，甲又构成贪污罪。 (3)根据刑法的规定，国家工作人员利用职务上的便利，收受贿赂，为他人谋取利益的，是受贿罪。本案中，甲将自己掌握的单位资金挪给乙使用，而收受3万元好处费，符合受贿罪的构成要件，甲构成受贿罪。 (4)根据刑法的规定，为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿的，是行贿罪。本案中，乙为了获得公款的使用权，给国家工作人员甲好处费3万元，符合行贿罪的构成要件，乙构成行贿罪。 (5)根据刑法的规定，纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10％以上的，构成逃税罪。本案中，乙通过多列支出的方式，偷逃税款5万元，并占应缴纳税款的15％，符合逃税罪的构成要件，乙构成逃税罪。 (6)根据刑法的规定，明知是贪污贿赂犯罪的所得，而为其提供资金账户隐瞒资金来源的，是洗钱罪。本案中，丙明知100万资金系挪用公款所得，却提供资金账户，符合洗钱罪的构成要件，丙构成洗钱罪。 (7)根据刑法的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。本案中，甲自动向公安机关投案，并如实供述有关犯罪事实，构成自首，可以从轻或者减轻处罚。 (8)根据有关司法解释，协助司法机关抓获同案犯的，是立功。本案中，甲协助司法机关将乙抓获归案，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。 (9)根据刑法的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。本案中，乙在被抓获后如实供述了司法机关尚未掌握的偷税的犯罪事实，就偷税罪而言是自首，可以从轻或者减轻处罚。 (10)综上所述，对甲应当按照挪用公款罪、受贿罪、贪污罪实行数罪并罚，并考虑其主犯、自首、立功等情节进行处罚。对乙应按照挪用公款罪、行贿罪、逃税罪实行数罪并罚，并考虑乙是挪用公款罪的从犯，并就逃税罪而言有自首情节进行处罚。对丙应按照洗钱罪定罪处罚。

被告人，赵某，男，45岁，2001年因犯交通肇事罪被判处有期徒刑3年，缓刑5年；卢某，男，42岁。 被告人赵某系某建筑工程公司(私营公司)招聘的民工，在公司中负责看护施工现场存放的钢筋、水泥等建筑材料。卢某为无业人员，与赵某同乡。卢某见公司对施工现场的建筑材料使用情况审核松懈，管理不严，即产生窃取建筑材料贩卖牟利的念头，并与赵某商量，赵某同意提供帮助。2005年2月至3月期间，卢某利用赵某单独看管建筑材料的便利条件，于深夜将公司施工现场存放的价值5万元的建筑材料盗出，然后以低价卖给他人，得价款12000余元，二被告人各得赃款6000元。2005年3月21日，被告人卢某正在盗运公司钢筋时，被公司的一名项目经理发现，及时报案而案发。 问：

4． 本案应当如何定罪?

正确答案：职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占有，数额较大的行为。本案中，被告人赵某与卢某合谋后，以非法占有为目的，利用被告人赵某看管建筑材料职务上的便利，将公司财物占为己有，符合职务侵占罪的构成要件，是职务侵占罪的共同犯罪。在共同犯罪中，两个被告人的作用相当，都是主犯。