高富平《民法学》(第2版)复习笔记-第21章 我国的用益物权制度【圣才出品】

第14章物权保护性权利和物权公示【知识框架】【重点难点归纳】一、物权保护性权利概述1．物权保护性权利：物上请求权和损害赔偿请求权（1）物权保护性权利：物权法规定《物权法》规定在物权受到侵害时，权利人可以提起的诉讼请求分为五种：①请求确认所有权（或其他物权）；②请求返还原物；③请求消除危险、排除妨害；④请求恢复原状；⑤请求赔偿损失（债权意义上的请求权）。

（2）对物权保护性权利的理论划分：物上请求权和损害赔偿请求权民法理论认为物权的保护方法根本上分为两类，一类是物权法方法，一类是侵权法方法。

排除妨害请求权、恢复原状请求权和返还原物请求权是基于物权产生的请求权；而损害赔偿请求权，属于债权性质的请求权，适用侵权责任规则。

损害赔偿请求权与物上请求权在实现要件上的不同：前者则重在补偿已发生之损害，故以有实际损害为必要，并以过错原则为基本之归责原则；后者旨在恢复物权的圆满状态，而不以赔偿损害为内容，故不以实际受损害为必要，也不以故意或过失为要件。

（3）物上请求权和损害赔偿请求权制度设计的基础物上请求权体现所有权绝对性，着眼点是所有权受到侵害；而损害赔偿请求权体现法律的衡平精神，着眼于是否有损害。

2．物上请求权的内容传统观点认为物上请求权有三种：返还请求权；妨害排除请求权；妨害预防请求权。

所有权妨害排除（亦称排除妨害）请求权和妨害预防合并为排除妨害请求权。

《物权法》对于物上请求权以列举的方式作出了规定，分为确认物权请求权，原物返还请求权，消除危险、排除妨害请求权，恢复原状请求权。

3．物上请求权与消灭时效物权和债权的重要区别是物权不适用消灭时效，而债权适用消灭时效。

并非所有物上请求权都不适用诉讼时效。

借鉴德国立法，如果我国确立物上请求权制度的话，排除妨害的请求权应当适用诉讼时效。

这样规定符合物权保护和社会利益的平衡原则，在使物权得到保护的同时，又可督促物权权利人行使权利。

二、物上请求权行使要件1．确认物权请求权确认物权请求权是用来明确物权的归属和权利内容的。

第15章所有权及我国财产归属制度【知识框架】【重点难点归纳】一、所有权的一般分析1．所有权的法律意义（1）所有权定义所有权是民事主体对物全面的支配权。

（2）所有权的两重含义狭义的物权法的所有权，它强调的是对物全面支配权；广义上的所有权，仅表明归属关系。

2．所有权的内容：所有权的权能（1）所有权内容：所有权积极权能所有权是对客体最完全的一种支配权。

这种支配权通常被概括为占有、使用、收益和处分四项权能。

这四项权能都是所有权人为享有物的利益而对物本身的积极作为，被称为积极权能。

①占有权。

占有是对客体物的实际持有、控制、管领或处于支配的一种状态。

②使用权。

物之所以有价值，在于它具有使用价值，能够给所有权人带来某种利益。

使用权即是实现物之使用价值的手段。

③收益权。

收益权能是指收取由原物产生出来的新增经济价值的权能。

④处分权。

处分权能指依法对物进行处置，从而决定客体物之命运的权利。

广义的处分包括事实上的处分和法律上的处分。

（2）所有权的效力：所有权消极权能民法学称针对侵害其权利的人的请求权为所有权的消极权能。

3．所有权的特征及修正（1）所有权的特征所有权的特征可以概括为以下四个方面：①绝对性。

所有权人是所有物的最高主宰，利用与否、如何利用、如何处分完全是所有权人自己的事情，任何他人，任何机构都不能干涉。

②排他性。

排他性是指所有权人在使用，收益（享用）和处分物的过程中，有权排除他人干预或妨碍，自主地行使权利。

③全面性。

所有权是一个人对于其所有物享有的最完全的权利。

④永久性。

所有权的永久性有三个方面的含义：a．权利随客体物的存在而存在，随客体物的消失而消灭；b．权利独立于行使而存在；c．所有权不受所有权人的生命限制。

（2）社会本位思想对所有权特征的修正随着所有权价值化趋势扩展，传统的四大特征已大大地弱化。

所有权的社会化趋势并不是消灭个人所有权，而是以确认和维系个人所有权为最终目的。

在承认私人所有权的基础上，尽可能扩大财产利益的受益面。

第39章不当得利和无因管理【知识框架】【重点难点归纳】一、不当得利1．不当得利的概念不当得利，是指没有法律上的根据取得利益，致使他人受到损失的事实。

2．不当得利的性质不当得利是一种法定之债，其效果纯由法律规定而来。

不当得利系由一原因事实产生一方受利、另一方受损两个结果。

而其原因事实可能为自然事件，可能为事实行为，亦可能为法律行为，但无论如何，结果皆为一事件，而由事实导致损益变动关系。

故不当得利与侵权行为（违法行为）、无因管理（法律行为以外的适法行为）二者系由人之行为产生之债不同。

3．不当得利制度的立法例（1）古罗马的返还诉权不当得利制度起源于古罗马法。

不过，罗马法并没有现代意义上所称不当得利的一般规定，而是根据不当得利的发生原因承认个别的返还诉权（Condictio）。

也就是说，罗马法是通过各种诉讼制度来调整现代不当得利之债的。

（2）在现代民法中，不当得利的调整模式①准契约模式，如法国。

法国民法没有对不当得利设立概括原则，民法典以准契约的形式处理非债清偿的不当利益归属问题，并以相应的条文规定无法律上的原因而发生附合、混合、加工而引起的不当利益返还问题。

②将不当得利作为独立的债的类型加以规范。

这一模式源自于瑞士。

沿袭这一模式的有德国、日本等国家。

（3）我国不当得利制度的规定我国在20世纪30年代进行民事立法时，借鉴了德国法关于不当得利的一般规定。

这一传统仍然被我国台湾地区的“民法典”所保留并影响到《民法通则》的制定。

《民法通则》确定了不当得利制度：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。

4．不当得利制度的功能不当得利制度旨在调整因财产变动而产生的不公平现象，亦即基于公平（equity）原则，调节财产价值之不当移动，使之回复公平合理之状态。

其公平的衡量表现于认定财产变动过程中受益人的保有其所受利益的正当性；一旦取得财产缺失正当性，即负返还义务。

不当得利制度的功能在于使受益人返还其没有法律根据而取得的利益，而非填补相对人所受到的损害。

第二十一章用益物权一、概念题1．土地承包经营权[人大2011年研]答：土地承包经营权，又称农村土地承包经营权，是我国物权法中用益物权的类型之一，是指承包人依法通过承包而取得的对农村土地使用和收益的权利。

土地承包经营权的特征包括：①土地承包经营权的客体具有特定性。

土地承包经营权是以农村土地为客体的一种用益物权，因此又称农村土地承包经营权。

②土地承包经营权的主体具有特定性。

土地承包经营权的主体主要是农村集体经济组织成员。

③土地承包经营权的内容具有特定性。

土地承包经营权的内容是对承包经营的耕地、林地、草地等进行占有、使用和收益，以从事种植业、林业、畜牧业等农业生产为目的。

④土地承包经营权的期限具有稳定性。

耕地的承包期为30年。

草地的承包期为30年～50年。

林地的承包期为30年～70年。

2．建设用地使用权的出让答：建设用地使用权的出让，是指国家以国有土地所有人的身份将土地使用权在一定的年限内让与土地使用权人，并由土地使用人向国家支付土地使用权出让金的行为。

建设用地使用权的出让方式包括协议出让和招标、拍卖与挂牌三种公开竞价方式出让。

《物权法》第138条第1款规定：“采取招标、拍卖、协议等出让方式设立建设用地使用权的，当事人应当采取书面形式订立建设用地使用权出让合同。

”3．地役权[中国政法大学2016年研；南航2016年研；浙江财大2016年研；青岛大学2015年研；武大2014年研]答：地役权是指土地所有人或者使用人为了便利地使用自己的土地，而通过法律行为设定的或者依法取得的对他人所有或使用的土地加以使用的权利。

《物权法》第156条规定：“地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益。

”地役权具有以下特征：①地役权是对他人所有或使用的不动产加以利用的用益物权。

因此地役权人原则上不得在自己的不动产上为自身设定地役权。

②地役权的权利主体既可以是不动产的所有权人，也可以是不动产的使用权人。

第7章非法人社团【知识框架】【重点难点归纳】一、非法人团体概述1．非法人团体（1）非法人团体：作为一种现实存在非法人团体亦称无权利能力的社团，是指不具有民法上的法人资格但具有一定主体资格的组织。

在我国法律中被广泛地称为“其他组织”。

（2）非法人团体的法律障碍传统民法之所以不承认其他组织的民事主体地位，非法人团体或组织不能取得法人资格多是制度设计结果或国家管制政策的结果。

在理论上，非法人团体的民事主体资格的解决方案可以有两种：①赋予所有经登记的团体、组织以法人资格；②对民事主体作扩大解释。

2．第三类民事主体（1）第三类民事主体的基本特征①稳定的组织机构和独立的名称。

②具有相应的民事权利能力和民事行为能力的组织。

第三类民事主体的权利能力和民事行为能力是受限的，限于特定的事务、业务或目的。

③有相对独立的财产承担责任，但可以不具有独立责任能力。

（2）第三类民事主体的权利作为特殊的民事主体，第三类民事主体享有以下权利：①名称权。

②财产权，包括物权、知识产权和其他财产权。

③在目的事业范围内从事特定民事活动，缔结法律关系，实现特定目的的权利。

④具有诉讼主体资格。

（3）第三类民事主体的范围我国学界对非法人组织的分类一般如下：①非法人企业，包括非法人私营企业、合伙企业、非法人集体企业、非法人外商投资企业以及企业集团。

②非法人公益团体，包括非法人机关事业单位、社会团体等。

③其他特殊组织，包括筹建中的法人组织、债权人会议以及清算组织等。

根据最高人民法院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》第40条的规定，其他组织包括：①依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；②依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；③依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；④经民政部门批准登记领取社会团体登记证的社会团体；⑤法人依法设立并领取营业执照的分支机构；⑥中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；⑦中国人民保险公司设在各地的分支机构；⑧经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；⑨符合本条规定的其他组织。

第6章法人【知识框架】【重点难点归纳】一、法人制度概述1．法人制度的产生（1）法人之意义法人，是指具有独立民事主体资格的组织或实体。

法人的本质特征有二：①团体性；②独立人格性。

（2）法人制度简史赋予一定组织体以主体资格的法律传统始于罗马法。

罗马法早期就承认各种公共团体的主体地位，到帝国时期又广泛承认私团体的主体意义。

现代意义上的法人概念创始于1900年生效的《德国民法典》。

英美法上并没有与大陆法对应的“法人”概念和制度。

但亦承认具备一定条件的组织体得为“人”。

（3）法人制度的功能承认组织体具有法人资格，便利组织体参与交易。

承认组织体的人格独立也使其责任独立。

由组织体承担其应当承担的法律后果，从而减轻了法人成员或设立人的责任。

2．法人独立性（1）法人的独立性①法人独立性的含义法人的独立性，是指法人团体的人格独立于法人成员的人格。

法人组织相对于成员而言具有高度的独立性。

这种独立性通常表现在下列四个方面：a．不存在与成员相关的解散事由。

b．成员可以更换。

c．对于决议，适用多数票通过原则，而不适用全票通过原则。

d．由机关负责对外代表，机关成员也可以由法人成员以外的人充任。

②法人独立人格的条件a．独立名称任何法人均有自己独立的名称。

法人名称不仅得区别于其他法人，而且区别于法人成员，使法人具有标识独立主体的符号。

法人必须有住所。

在我国，企业法人只能有一个特定的名称，而且还应当预先核准。

b．独立财产法人财产，可以分为设立时成员出资或捐助形成的财产和设立后法人自己取得的财产（如经营积累）两部分。

c．独立意思关于团体的意思，并不是其成员的单纯相加，也不是其成员共同意志的简单组合。

社团必须具有自己意志的形成和实现机制，而这一机制的最大的体现便是法人机关。

d．独立责任法人应当以其全部资产独立清偿其对其他民事主体的债务。

法人的责任从来都不是也不可能是有限责任。

有限责任是法人成员（如股东）的责任形式，而独立责任是法人承担财产责任的形式。

第24章合同概述【知识框架】【重点难点归纳】一、合同的含义1．合同的概念与特征合同是指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务关系的协议。

（1）合同的法律特征包括：①合同是平等主体间所实施的行为；②合同以发生一定民事后果为目的；③合同是当事人间的合意。

（2）合同的成立条件包括：①合同的当事人必须是两人或两人以上；②合同当事人互为意思表示；③合同当事人意思表示必须一致。

2．合同的相对性合同关系是债的关系的一种，被称为合同之债。

债是特定的权利主体得受领或请求特定合同概述的义务主体为特定之给付的权利义务关系。

二、合同自由《合同法》规定了五项原则：平等原则、自由原则、公平原则、诚信原则、合法原则。

鉴于合同自由原则的重要性，这里仅对该原则作一解释。

合同自由是意思自治原则的集中体现。

1．合同自由原则的具体内容当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。

一般来说，合同自由的内容主要包括：（1）缔约与否自由；（2）选择对象自由；（3）选择缔约方式自由；（4）决定合同内容的自由；（5）确定违约责任的自由；（5）确定解决争议方式自由。

2．合同自由原则的限制各国合同制度均对合同自由作了限制，主要表现为以下方面：（1）确立强制缔约规则。

强制缔约是指法律规定从事特殊行业的民事主体就相对人的订约提议负有承诺的义务。

（2）确立合同强行规则。

为了防止一方利用优势迫使他方订立不平等契约，保护公众免受经济上的压迫，各国都对合同的内容作了限制性规定。

（3）反对不当竞争。

（4）对格式条款提供方作出限制。

（5）对消费者权益进行保护。

三、合同分类1．合同分类概述合同可以按照不同标准进行分类。

这些分类包括：（1）单一主体的合同和多数主体的合同按照在合同关系中，同一给付之一方为一人还是数人，合同分为单一主体的合同和多数主体的合同。

合同双方均为一人的合同，属于单一主体的合同。

合同的双方或其中一方为两人以上的合同，属于多数主体的合同。

第17章所有权的特殊形态【知识框架】【重点难点归纳】一、共同所有1．共有概述（1）对共有的历史考察共同所有，简称共有，是两个以上的民事主体共同拥有同一客体物的一种所有权形态。

罗马法上所谓的共有仅指按份共有——赋予每个共有人对份额的独立处分权，但是对共有物的处分权则受到严格的限制。

日耳曼法上的共有是建立在集体主义观念之上的，以团体权利为主要的权利状态。

在现代民法中，共有是一种财产关系。

（2）共同所有权的法律定性共同所有是两个以上主体对同一客体物享有所有权的一种状态。

在理论上，“共有只是一种状态”，而不是一种所有权类型。

在共有中，每一个共有人均对共有物拥有所有权，但这种所有权均是不完整的，受其他共有人意志的制约。

只有共有人达成一致的意思，才可形成一个完整的所有权人意思。

2．共有人内部关系：按份共有与共同共有（1）按份共有按份共有，又称分别共有，是数人按其各自应有部分，对于一物共同享有所有权之形态。

按份共有的特征包括：①按份共有系所有权量之分割；②共有人对共有物有管理权，不过有时亦采多数决之方式或负有特别责任；③各共有人对共有物有收益权能；④有应有部分存在，可自由处分之，并可请求分割共有物。

（2）共同共有共同共有，又称合有，是指基于某种共有关系（又称共同关系），数人共同享有一物所有权的状态。

共同共有的特征包括：①共同共有系位于总有与共有之间的一种共同所有形态；②共有人有管理权能（包括处分权），但应受共同关系所成立之共同目的之拘束，故原则上应经共有人全体之同意；③共有人有收益权能，亦应受共同关系之规范；④各共有人虽有应有部分，但应受共同目的之拘束，故无自由处分可言，且在共同关系终止前，不得请求分割。

（3）共同共有和按份共有的区别①法律关系的性质不完全相同。

共同共有的独特性在于它存在并附属于另外一种法律关系；按份共有是纯财产关系。

②享有权利的方式上的不同。

在按份共有中，共有人可以按份享有权利，分担义务；在共同共有中，共有人不是按照明确的份额享有权利、分担义务。

第10章代理【知识框架】【重点难点归纳】一、代理制度概述1．代理基本概念和理论（1）代理的概念与特征①代理的概念代理，是指代理人在代理权限内以被代理人的名义与第三人进行表意行为，由被代理人直接承受所产生的法律后果的法律制度。

②代理的特征a．从代理法律关系方面观察，代理具有以下特征：第一，代理法律关系至少涉及三方当事人，即在代理制度中，有被代理人、代理人和第三人三方参加。

第二，代理法律关系通常由内部和外部两方面法律关系构成，即由被代理人与代理人之间的内部关系和代理人与第三人、第三人与被代理人间的外部关系所组成。

代理法律关系图示b．从代理行为方面观察，代理行为具有以下特征：第一，代理是以被代理人名义进行的行为。

第二，代理是一种有法律意义的表意行为。

第三，代理是代理人在代理权限内独立进行的表意行为。

第四，代理行为所产生的法律后果直接归于被代理人。

（2）代理与类似制度的区别①代理与代表的区别代表，是指将某自然人的行为直接视作法人机关行为的制度。

代理与代表的区别主要在于：a．法律地位不同以法人名义实施行为时的代表并非独立主体；而代理人非法人机关，仍是独立主体。

b．实施行为的范围不同代表可能实施行为的范围不仅限于表意行为，还包括事实行为和侵权行为；而代理人实施的行为则以表意行为为限。

c．法律后果归属的依据不同代表的法律后果归属依据是代表人行为已被视作为代表机关的行为，即代表行为就是机关的行为；而代理的法律后果归属依据是代理制度的具体规定。

②代理与使者的区别使者，是指为他人表示或传达已决定或完成的意思表示，或者代他人受领意思表示的制度。

使者与代理的主要区别在于：a．法律地位不同使者在表示、传达或受领意思表示时，不表现自己独立的人格；而代理人在为代理行为时，表现自己独立的人格，是代理关系的一方当事人。

b．意思表示的内容不同使者所表示、传达或受领的意思表示内容是本人已决定的：而代理人所为的意思表示内容则是代理人自己决定而非本人已形成的。

第33章租赁合同【知识框架】【重点难点归纳】一、财产租赁合同1．财产租赁合同的概念和特征财产租赁合同，指当事人双方约定一方将租赁物交与他方使用收益，他方支付租金并于租赁关系终止时返还原物的合同。

租赁合同具有以下法律特征：（1）租赁合同是转移财产使用权的合同。

（2）租赁合同是诺成合同、有偿合同、双务合同。

（3）租赁合同的标的物，即租赁物，通常是有体物、特定物、非消耗物。

（4）租赁合同在当事人之间产生的是债权法律关系，但它又具有物权法律关系的特点。

2．租赁合同当事人的权利和义务（1）出租人的义务①出租人必须按照约定将租赁物交付出租人使用。

在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。

如有辅助租赁物使用的从物，也应一并交付。

②出租人对租赁物负瑕疵担保责任。

因权利瑕疵致使承租人不能依约为租赁物使用、收益的，承租人有权终止合同。

③出租人负有修缮的义务。

若因承租人的故意或过失导致租赁物不能正常使用的，应由承租人负担修缮义务。

④出租人的其他义务。

租赁物上的合法负担，由出租人承担。

承租人代为承担时应从租金中扣除。

租赁合同终止时，出租人应及时接受承租人返还的租赁物，并应及时退还押金和其他担保物。

（2）承租人的义务①交付租金的义务。

②正当使用、收益，善意保管租赁物的义务。

③维持租赁物原状的义务。

④承租人负有通知的义务。

如遇有第三人侵害租赁物或者第三人对租赁物主张权利时，承租人负通知义务。

⑤不得擅自转租的义务。

⑥返还原租赁物的义务（3）租赁合同对第三人的效力①承租人依租赁合同对租赁物享有占有、使用、收益的权利，对此权利，包括出租人在内的任何人都负有不侵害的义务。

②租赁物的所有权在租赁期间被第三人有效取得时，承租人与原出租人所订的租赁合同对该第三人继续有效，直至原定租赁期限届满为止。

③租赁关系成立后，出租人又在租赁物上设立他物权时，租赁权优先于他物权。

但在租赁关系成立之前就已在租赁物上设立他物权时，承租人不得对抗他物权人。

3．租赁的期限根据租赁合同当事人是否事先约定固定存续期限，租赁合同分为确定期限租赁和不定期租赁。