德国商事公司法

自考公司法章节考试重点

第一章 公司法概述

第一节 公司法的定义、性质和精髓

一.公司法的定义

公司法:是规定各种公司的设立.组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内外关系的法律规范的总称.

公司法有形式意义上的公司法和实质意义上的公司法之分.形式意义上的公司法仅指冠以“公司法”之名的一部法律.实质意义上的公司法包括一切有关公司的法律.行政法规.规章以及最高司法机关的司法解释等.公司法理论研究的对象通常是广义的公司法.

二.公司法的性质

公司法的性质可以从以下几个方面认识:

(一)公司法兼具组织法和活动法的双重性质,以组织法为主;

(二)公司法兼具实体法和程序法的双重性质,以实体法为主；

(三)公司法兼具强制法和任意法的双重性质,以强制法为主;

(四)公司法兼具国内法和国际法的双重性质,以国内法为主;

三.公司法的精髓

公司法最具有价值也是最核心的内容是:

(一)确认股东财产和公司财产分离,使公司具有独立的财产权利;(二)确认股东承担有限责任;(三)确认公司具有法律上的独立人格.

这种独立的人格表现为:公司以其全部法人财产,依法自主经营,自负盈亏.作为人格的独立性,公司还表现为独立于自己的股东和其他(包括自然人和法人),也表现为独立于政府.

第二节 公司的定义与法律特征

一.公司的定义：公司是依照公司法律规定组织.成立和从事活动的,以营利为的且兼顾社会利益的,具有法人资格的企业.

二.公司的法律特征

由主述定义分析,公司应具有以下三个重要的法律特征:

(一)合法性:公司必须依照公司法律规定的条件并依照法律规定的程序设立;在公司成立后,公司也必须严格依照有关法律规定进行管理,从事经营活动.

公司构成的基本要素: 1.资本：公司的资本是投资者即股东投入公司作为经营基础的资金.公司章程上必须明确记载全部股东出资构成的财产总额.

2.章程：公司的章程是记载公司组织及行动的基本原则的文件.它向社会公众公开申明公司的宗旨.资本数额.权利以及一系列为公众了解所必需的内容.

公司法第五十二条的内容、主旨及释义

一、条文内容：

有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。

监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。

董事、高级管理人员不得兼任监事。

二、主旨：

本条是关于有限责任公司监事会的规定。

三、条文释义：

在所有权与经营控制权分离的现代公司里，股东并不直接管土里或者控制公司，公司被交由董事会治理。实践中，董事会的权力很大，为了防止董事会滥用权力，保护公司和股东的利益，就需要 设计一套监督机制，对董事会以及经理等公司的实际经营管理人 员进行监督。在各国公司立法实践中，有两种不同的监督机制：一类以美国、英国等英美法系国家为代表，公司的股东会下不设立监 事会，公司的监督职能由董事会兼任，董事会中设立由不执行公司 业务的外部董事主导的专门委员会，负责对执行公司业务的董事 及其他公司高级管理人员进行监督；一类以大多数大陆法系国家 如德国、日本等为代表，公司内部设立由股东大会选出的监事会， 作为专门的监督机关，负责监督公司的业务执行情况和检查公司 的财务状况。我国采取了大陆法系国家通行的公司制度模式。本 条第一款明确规定，有限责任公司设立监事会。

监事会作为公司的专门监督机构，其规模应根据公司的具体情况而定，不应过大也不应过小。如果监事会的规模过大，监事人数过多，对公司经营管理层的制约也就越大，可能会影响公司的运营效率，同时，监事人数太多，会增加公司的监督成本，从而损害公司和全体股东的利益；如果监事会的规模过小，监事人数过少，对公司经营情况的了解就可能不够全面，不能够真正起到监督的作用。因此，本条仅规定监事会的成员不得少于3人，而未对其具体规模做出规定，公司可以根据其具体情况对监事会成员的人数做出规定。同时，对于股东人数较少和规模较小的有限责任公司，本条第一款规定其可以不设立监事会，而是设立1～2名监事，负责履行监督职能。

中德竞争法律制度比较研究_商法论文

市场的本质就是竞争，现代国家的竞争法律制度是适应市场经济的要求而建立起来的，它主要表现在反垄断法和反不正当竞争法等方面的立法，其主要和直接的目的就是对限制竞争的垄断行为和不正当竞争行为进行规制，以维护公平有效的市场竞争，从而保护市场主体的个人利益和社会利益，促进经济与社会的良性运行与协调发展。所以，竞争法律制度对市场经济的运行至关重要，被德国著名的经济学家路德维希·艾哈德称为“市场经济的生命和动力。”本文拟从以下几个方面对中德竞争法律制……

一、立法背景的比较

由于对自由放任式市场经济所产生危机的深刻认识，德国改为宏观调控式市场经济。其目的之一是为了均衡社会经济利益，二是为了防止因垄断而导致的限制竞争甚至扼杀竞争的现象。

德国早在1909年就制定了《反不合理竞争法》，1923年颁布了《反对限制竞争条例》和《经济力滥用防止法》。二战后，在英、美、法占领区实施了《德国经济力过度集中排除令》，以对卡特尔和康采恩实行禁止。为了适应建立和发展新的社会市场经济体制的需要，联邦德国议院于1957年正式颁布了《反限制竞争法》即《卡特尔法》。此后，1965年进行了第一次修改。以

后，又于1973年、1976年和1980年分别针对当时必须发挥市场机制功能、保护竞争等需要进行了三次修改，从而使该法更具有核心地位，这为以后德国市场经济在有序的环境中稳定而高速地发展提供了法律保障。

我国于50年代私有制改造完成后建立起了计划经济体制。长期以来政企不分，产权模糊，市场机制的功能无法发挥。改革开放以来，随着非公有制经济主体的出现及其与公有制主体相对立，市场竞争才逐渐形成和发展，但由于长期传统观念的束缚，加之人们对竞争的认识不足，在立法上只有宣言式的规定。如《广告管理暂行条例》、《关于加强广告宣传的通知》、《中华人民共和国商标法》等。直到1992年，在党的十四大报告的基础上，断然抛弃一切陈旧的概念，实行社会主义市场经济体制，从而使竞争法律制度的立法纳入日程，这表现在陆续制定和颁布了《反不正当竞争法》、《产品质量法》、《消费者权益保护法》，并配套修改了《专利法》、《工商行政管理法》等，从而为中国第一次确立了适应市场经济的竞争法律制度。

德国商法典 376

摘要：

1.德国商法典的背景和重要性

2.德国商法典的主要内容

3.德国商法典对我国商业法律的影响

正文：

德国商法典，全名为《德国商法典第一部分：通则》，编号为376。它是德国的一部重要的商业法律，对于规范德国商业活动具有重要意义。

德国商法典主要包括以下内容：通则、公司法、破产法、票据法、证券交易法、保险法等。通则部分主要规定了商事法律的基本原则，如诚实信用原则、商事行为能力等。公司法部分规定了公司的设立、组织、运作等方面的法律规定。破产法则规定了破产的程序和规则。票据法和证券交易法主要规定了票据和证券的交易规则。保险法则规定了保险合同的订立、履行和解除等方面的法律规定。

德国商法典对我国商业法律的影响主要体现在以下几个方面：首先，德国商法典的规定为我国商业法律的制定提供了借鉴和参考。其次，德国商法典的一些理念和原则，如诚实信用原则，也被我国商业法律所吸收和采纳。最后，德国商法典的一些具体规定，如票据法、证券交易法等，也对我国相关法律制度的完善起到了积极的推动作用。