论民事法律行为与商事法律行为的区别
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第1篇一、面试题目1. 请简述民商法的基本概念及其在法律体系中的地位。
2. 论述民事法律行为与事实行为的区别。
3. 解释合同法中“要约”和“承诺”的概念,并说明它们在合同订立过程中的作用。
4. 分析物权法中关于物权的设立、变更、转让和消灭的相关规定。
5. 请简述侵权法的基本原则及其在侵权责任认定中的运用。
6. 论述公司法中关于公司设立、组织结构、公司治理的相关规定。
7. 解释商法中“商主体”和“商事行为”的概念,并说明它们在商法体系中的作用。
8. 分析《民法典》中关于婚姻家庭、继承、收养等民事法律关系的调整。
9. 请简述知识产权法中关于著作权、专利权、商标权等知识产权的保护。
10. 解释合同法中关于违约责任的相关规定,并说明违约责任的承担方式。
11. 论述公司法中关于股份有限公司和有限责任公司的区别。
12. 分析物权法中关于担保物权、用益物权的相关规定。
13. 请简述侵权法中关于侵权行为归责原则的相关规定。
14. 论述商法中关于破产法的基本原则及其在破产程序中的运用。
15. 解释《民法典》中关于民事责任的相关规定,并说明民事责任的承担方式。
16. 分析知识产权法中关于专利权、商标权、著作权等知识产权的保护范围。
17. 请简述公司法中关于公司合并、分立、解散的相关规定。
18. 论述商法中关于公司治理结构的相关规定,并说明其作用。
19. 解释《民法典》中关于合同法的基本原则及其在合同订立、履行、变更、解除等环节的运用。
20. 分析物权法中关于物权的保护方式及其在物权纠纷解决中的作用。
二、解析1. 民商法的基本概念及其在法律体系中的地位民商法是调整平等主体之间民事、商事关系的法律规范的总称。
在法律体系中,民商法具有基础性、综合性、调整性等特征,是市场经济体系的重要组成部分。
2. 民事法律行为与事实行为的区别民事法律行为是指当事人基于意思表示而设立、变更、终止民事权利义务关系的行为。
事实行为是指当事人不通过意思表示而设立、变更、终止民事权利义务关系的行为。
商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系,即商事关系的法律规范的总称。
商法的调整对象是商事关系。
民法是调整平等民事主体的自然人、法人及其他非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称,是法律体系中的一个独立的法律部门。
民法与商法的联系1.民法与商法同属私法范畴,是调整民商事行为的法律。
2.民法的主体制度是对民事法律关系主体资格的一般规定,商法上的主体制度是对民事主体制度的具体化和特殊化。
3.民法的物权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定,商法中的物权制度则是对商事交易中的物权制度作出的补充规定,其适用以民法物权制度为前提。
[4]4.民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定,商法中的债权制度是市场交易活动中的特殊规定与补充规定,其适用以民法债权制度为基础。
商法与民法的区别1.立法价值取向不同。
立法价值取向主要包含两层含义:其一是指国家制定法律时希望达到的社会效果;其二是指法律所追求的多个价值目标出现矛盾时的最终价值目标选择。
民法与商法同属私法,具有诸如诚实信用、公平、效益、平等等相同的基本价值取向,但由于调整对象不同,两者也存在较大的差异性。
例如民法最基本的价值取向是公平,当公平与其他民法原则发生冲突时,民法的首要任务是维护公平,即公平优先兼顾效益与其他;商法最基本的价值取向是效益,其基本要求是效益优先兼顾公平与其他。
2.调整的主体不同民法调整的主体是民事主体(自然人,法人,其他组织,国家),商法调整的是商事主体。
(自然人,法人,其他组织)3.调整对象不同。
民法调整平等主体之间的财产关系与人身关系。
商法调整的是营利性主体即商主体在市场交易过程中所发生的商事法律关系。
民事关系包括财产关系与人身关系,在调整对象上具有复合性;商事关系尽管有人认为包括商事财产关系和商事人身关系,但从实质上讲商事人身关系是依附于商主体法律人格的具有直接财产内容的广义上的财产关系,因而商法调整的对象是具有单一性。
浅谈商行为的概念及特征学科:商法专业:2014级法硕(非法)姓名:陈晓雪摘要:商行为是商事主体依据自己的意志,以营利为目的依法所实施的各种营业活动。
商行为明显不同于一般的民事法律行为,具有自己的独立性,因此是商法独立于民法的根本原因。
本文主要通过对商行为的概念,商行为与民事行为的区别两方面明确商行为的特征与真正内涵。
以便更好地认识商行为,商法所调整的内容,以及正确的认识到商法典的制定对我国发展的重大意义。
关键词:商行为商主体营利营业性一、商行为的概念对于商行为的认定,不同国家商事立法对商行为的认定不同。
例如法国商法主张的是商事行为主义也可称为客观主义原则。
这种观点认为商行为的判断应当依据客观行为的内容和形式。
而德国则主张商主体主义也可称为主观主义原则。
其观点认为,主体的身份是判断商行为的重要标准,强调商人的营业行为以及经营方法。
日本商法则不同程度上采用了以上两种原则,提出了折中主义的观点,认为商行为的判断即应当依据行为的内容和形式,也要依据行为人的身份。
关于商行为的概念,我国存在着以下集中争议的主要观点(1)商行为是商主体所从事的以营利为目的的经营行为。
(2)商行为是主体基于替丁的商行为能力而从事的以营利为目的的营业性行为。
(3)商行为是商事主体所从事的任何经营活动,以及任何主体所从事的以营利性营业为目的的经营行为。
(4)商行为是商人资本经营的行为,是商人为了确立,变更或者终止商事法律关系而实施的行为。
二、商行为与民事行为的比较1.商行为与民事行为的联系商行为和民事行为都是私法所调整的范畴。
两者都是平等主体之间的法律关系。
民法是商法的母法。
民法和商法所调整的都是平等主体之间的财产利益关系。
2.商行为与民事行为的区别(一)两者的生效要件不同在行为主体能力要求上,商法为了促进交易的方便与安全,对与行为主体的经营资格和财产能力具有很高的要求和标准。
例如,根据《公司法》的法律规定,不同商主体的成立与名称都有不同的要求。
论民事法律行为与商事法律行为的区别4页民事法律行为与商事法律行为都是法律行为的一种,它们作为法律关系的组成部分具有重要的意义。
然而,两种法律行为之间存在着一定的差异。
本文将就此问题进行分析。
一、性质上的区别民事法律行为以自然人、法人或其他组织作为主体,行为目的是实现民事法律关系的深入发展。
主要包括婚姻家庭关系、财产权益关系、人身权利关系以及侵权责任关系等。
民事法律行为主要是为了保护个人、家庭和社会各方面的利益,维护公平、正义和社会稳定。
商事法律行为是以经营者为主体,通过订立契约、买卖、租赁、担保等方式来实现约定的商业目标或者增加经济收益。
商事法律行为是市场经济活动的必然产物,是经济活动的核心内容,主要目的是促进商业交易、加速社会发展和增强国家竞争力。
民事法律行为的内容主要涉及个人与个人之间的交往,包括人身权利、财产权益、家庭关系等方面。
例如,签订合同,或遗嘱继承等。
因此,民事法律行为的合法性以及结果的真实性、义务的履行以及费用的支付等问题,主要由当事人之间自行协商决定。
商事法律行为的内容则是涉及到经济交易,例如订单、销售合同、借贷合同等。
商事法律行为只有按照法律规定执行,才能够在业务中确保各方利益的平衡,避免损失。
三、司法保护上的区别民事法律行为的相同之处在于两种法律行为都必须遵循法律法规的规范,否则将会受到法律的制裁。
但是,当法律争议发生时,两种法律行为受到的司法保护却是有所区别的。
对于商事法律行为,当涉及到违约、侵犯知识产权或者其他商业纠纷时,法院将按照有关法律规定进行审理,这种审理具有强制性。
在处理商业法律纠纷时,法院会引用相关的商业法律规定,例如贸易法、海关法等,同时,还会鉴定证明商业交易的实质关系以及各方的法定权益。
当然,在民事法律行为的纠纷处理过程中,法院通常会采取和商事法律行为纠纷处理相似的方式,但是判决结果和结果处理方式会与商事法律行为纠纷处理存在所不同之处。
在判决民事法律纠纷时,法院会考虑到有关法律法规的规定和当事人之间的关系,而非仅仅基于一般的商业规范。
一.试述商事关系的特点及其与民事关系的异同
商事法律关系是指一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。
商事法律关系的特点是:
1. 商事法律关系是特定平等主体间的关系。
2.商事关系是基于营利性行为的或以营利为目的而形成的社会关系。
3。
是内容特定的法律关系。
4.优先适用商法规范调整。
二者的区别:
1、主体不同。
商事法律关系的主体,必须至少有一方是商事营业体,即必须是发生在商人之间或商人与非商人之间的法律关系。
商事法律关系的主体,双方既可以都是商人,也可以只有一方是商人而另一方是非商人。
民事法律关系的主体简称为民事主体,是指参与民事法律关系享受民事权利和负担民事义务的人。
凡法律规定可成为民事主体的,不论其为自然人还是组织,都属于民法上的“人”。
因此,自然人、法人和其他组织都为民事主体。
国家也可以成为民事主体。
2、客体不同。
商事法律关系,作为商事交易法律关系,其客体仅限于商行为,其行为标的是具有商品属性的有形体或无形体的商品。
民事法律关系的客体是指民事法律关系中的权利和义务共同指向的对象。
3、内容不同。
商事法律关系的内容--商事权利和商事义务,均具有营利的性质,即表现为经营性商事权利和经营性商事义务。
民事法律关系的内容是民事主体在民事法律关系中享有的权利和负担的义务,亦即当事人之间的民事权利和义务。
相同点:他们都是调整平等主体之间的关系,很多情况中主体双方都有契约自由,都遵循诚实信用原则。
考研必杀之论述题1、论中国民法法典化的基本思路。
从宏观上来说,民法典的制定必须考虑和处理六个方面的关系:①基本法和单行法的关系,即制定民法典之后是否仍然保留民事单行法,现行的民事单行法需要并入法典或继续独立存在。
②大陆法和英美法的关系,即在采用大陆法系民法典的立法体例的同时吸收英美法的先进制度和规则。
③私法和公法的关系,即在立法中具体把握私法规范与公法规范的分离与结合。
④民法和商法的关系,即民法和商法在保持基本区分的前提下在法典中的融合。
⑤主体法和行为法的关系,即“法定”色彩浓一些还是“意定”色彩浓一些。
⑥强制性规范和任意性规范的关系,即在哪些领域实行法定主义,哪些领域不实行。
我国民法法典化的思路有以下几个方面:①我国民法典应依照民商分立的思路来进行。
民法典主要用来规范传统的民事法律关系,商事法律仍以单行法的形式继续发展和成熟。
②我国民法典应在设计整体模式的基础上将现行单行法中的合同法、担保法、继承法、不动产物权法和婚姻法、收养法等纳入民法典,形成完整的民法体系。
③民法典的体系可分总则、物权、知识产权、债权总则、合同、亲属、继承、侵权行为八编,其中,总则中关于民事主体的规定可包容人格权的规定,即不设立单独的人格权编。
总之,民法典的制定应当在实事求是的基础上把握住时代的脉搏,尽可能制定出符合中国国情、亦符合民法科学体系、能够真正在中国大地上扎下根来的民法典。
2、论民法的基本原则的功能。
民法基本原则的功能是指民法基本原则在民事立法、民事司法和民事活动中的作用。
民法基本原则的功能是:①指导功能。
民法的基本原则是指导民事立法、民事司法和进行民事活动的基本准则。
②约束功能。
民法的基本原则对民事立法民事司法和民事活动都有约束力,《民法通则》规定的民法基本原则对民事单行法、特别法均有约束力。
③补充功能。
在具体民法规范缺乏规定,对某些民事关系用类推也不能解决的情况下,司法机关可直接依据民法的基本原则处理民事纠纷,民事主体也可直接依据民法的基本原则进行民事活动。
商事行为与民事行为的不同
1、商事行为的目的意思中包含营利动机。
营利性是商行为具有独立价值而区别于民事行为的关键所在。
2、意思表示适用不同的法律规则。
意思表示的自愿真实是民事行为生效的要件,商事行为领域却有特殊规则存在,如公司契约,如果股东基于欺诈等原因与他人成立公司,只要取得了设立证书,基于企业维持的原则,该股东不得要求宣告公司无效,仅可以采取补救措施。
3、行为能力具有不同的内涵。
民事行为能力取决于行为人的年龄、治理和精神状况,商事行为能力的基础则是资本经营或财产能力。
摘要:从目前的现状来看,制定中华人民共和国民法典已是大势所趋。
制定民法典,只有充分考虑民法典立法体例、民法与商法的关系这两大问题,才能更好的达到民商体系化的目的。
本文拟从民法与商法的关系这个角度论述民商合一的立法体例,并表达笔者的个人观点。
关键词:民法;商法;民商合一关于民法与商法关系的表述,目前大概有三种不同的看法:一、民法是一般性私法,商法是特别性私法,商法是民法的特别法;二、不赞同商法是民法的特别法,但并没有新的看法,还需要进一步探究;三、民法是基本法,商事法规基本法的补充法。
从民法与商法内在关系来分析:民法调整的是平等主体之间的法律关系,其范围更加广泛,而商法只是在商事关系领域中起调整作用;民法总论、民事主体制度、民事法律行为与代理制度以及民事补救制度等各项民事制度为商法提供了一般规定,这些民事制度也适用于商法。
因此就法学理论来讲,商法应归属于民法部门,民商合一自然是商法合入民法。
早在古罗马时期就出现了民商合一体制。
这都取决于当时发达的商品贸易,随着商品交换的频繁,就亟需一种共同的交易规则和习惯需要大家来遵守,商品交换习惯法由此而产生,后来这就成为了民法的渊源。
因民商合一论者对民商合一的不同理解又产生了分歧,他们的主要争议在于:一、认为应该采用“商法民法化”这种立法体例,二、认为应该采用“民法商法化”这种立法体例。
前者认为民法的基本原则和原理可以解决商法的一系列问题。
民法问题是一般性问题,而商法问题是特殊性问题,民法已经涵盖了商法,因此无需再单独制定商法典,最好的方法就是把商事规范纳入民法之中即可。
后者认为应考虑到在市场经济不断发展的大环境下,商事活动越来越活跃,其作用越来越大。
在实践中,商事活动和商事交易所产生的规则逐渐成为了民商事法律的基本制度和基本原则。
因此他们认为在民商事法律制度构建中应把商法作为其主要内容,使民法商法化。
但是理论界一直坚持商法的民法化。
再加上实行民商合一立法体例的国家,都坚持商法民法化。
论民事法律行为与商事法律行为的区别
摘要:民事法律行为是指民事主体做出的,以意思表示为要素,能够发生民事法律后果的行为。
在学理上,商事行为概念是指商人资本的经营行为,是商主体所从事的以营利为目的的经营行为。
商行为是相对于民事行为而言的一个概念,同时也是与商主体密切联系的概念。
商事法律行为与民事法律行为有着千丝万缕的关系,二者有相同点,又有不同点。
本文重点讨论民事法律行为与商事法律行为的区别,以及商行为的法律性质。
关键词:民事法律行为商行为主体资格意思表示
正文:
法律行为,是指以意思表示为核心,以产生、变更、消灭民事法律关系为目的的行为。
法律行为是民法中最为核心的制度之一。
我国《民法通则》第54条规定“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法权利。
”民事法律行为的上位概念是民事行为,具有表意性和目的性,排除了事实行为。
同时民事法律行为是合法行为,以
行为是相对于民事行为而言的一个概念,同时也是与商主体密切联系的。
它是导致商法从一般民事法律中独立出来,形成商法独立性的根本原因。
商行为既包括任何主体从事的营利性行为,即客观商行为,也包括商主体从事的任何营业活动,即主观商行为。
因此,商行为是商主体所从事以营利为目的的经营行为,或称为营业行为。
商事法律行为具有民事法律行为的共性,又有其自身的特点。
具体有以下几点区别:
1.民事法律行为的主体与商事法律主体的比较
民事法律行为的主体按照法律规定是能够参加民事法律关系、实行民事法律行为,享受民事权利承担民事义务的人,如果按照广义来说当然商事法律行为的主体包含在民事法律行为主体之内,商事法律行为主体的定义也是指具有商事权利能力、能够实行商事法律行为,依法独立享有商事权利和承担商事义务的个人和组织。
但是在如何确立商事主体和民事主体概念上划分的依据却不同。
商事法律主体具有商人性。
商事行为是商主体这一特定主体所从事的行为。
其必须具有特定的商事行为能力从而从事营利性活动,主体的行为能力对于行为的有效性起着决定性
作用。
这一特征在不同国家的商法中表现不同。
在采取严格商人法原则的国家中,民事主体必须通过商业登记等合法手段获得商事行为能力;而在采取严格商事行为法原则的国家中,商法实际上认可民事主体在民事行为之外,同时具备商事行为能力,因而非经商业登记的主体从事的营业行为也应受到商法规则的支配。
根据商事法律行为的主体与民事法律行为的主体比较我们可以看出,民事法律行为的主体范围显然具有普遍性与一般性,而商事法律行为的主体则具有特殊性与限定性
2.商事法律行为与民事法律行为的意思表示比较
意思表示是私法自治的关键,而私法自治则构成了私法的核心,因此私法自治是私法中的灵魂因素。
私法自治即当事人允许自己控制私法上的权利义务关系,通过法律行为制度, 承认任意主义调整方式的正当性, 最终实现当事人自行设定、变更或者消灭民事法律关系的目的。
商事行为的意思表示中包含营利动机。
营利性是商行为的本质特征,是商事法律行为区别于民事法律行为而具有独立价值的关键所在,也是决定商法规则特殊性的原因所在。
而商行为营利性内在于商事主体的意志,没有营利目标的追求,任何行为都不是商事行为。
在商法实践中,判断某一行为是否具有营利目的往往须借助于法律推定规则,我国称之为“为实现一定经济目的”。
另外,在有些情况下, 商事特别法排除了意思表示规则的适用。
坚守形式主义、摒弃意思主义, 是商事活动快捷性的内在要求。
如票据法,如果债务人通过签发票据履行债务, 就必须严格遵守票据法规定。
不符合票据法规定的票据, 不产生票据法上效力, 而只能产生普通债券文书效力。
民事法律行为则严格要求意思表示的做出与真实,如《中华人民共和国合同法》第52条规定无效民事行为, 概括起来, 包括无民事行为能力人实施的民事行为、意思表示不真实的民事行为、损害社会公共利益的民事行为和内容不合法的民事行为等。
显然意思表示是民事法律行为成立与否的构成要素之一。
由于民法和商法的价值取向不同,民法追求的是平等和公平,而商法追求的是效益,因此商行为必须遵循维持交易安全、交易便捷的原则,导致民事法律行为和商行为的意思表示在主体、构成要素、生效要件、表示方法和解释方法上出现重大差异,即商行为意思表示一般为要式意思表示。
与民事法律行为中强调行为人的真实意思表示不同,商行为特别注重外观主义,以维护交易安全。
因此,可以看出。
民事法律行为必须强调意思表示,而商事法律行为虽然大部分都可以用意思表示来解释,但仍有一部分是无法解释的。
3.民事法律行为与商事法律行为的形式不同
民事法律行为不注重形式要件,口头或书面形式都可以;商行为特别强调形式要件,必须是书面的,许多商行为还要求公证,登记等。
按民法来讲,不可能所有的民事法律行为都是书面的。
民法强调了当事人意思自治,商法更关注政府对交易活动的干预。
结语:区分民事法律行为与商事法律行为其目的在于立法是否应该民商合一或分立。
如果把民法与商法合一显然不适合时代的发展,因此抛开原则的基本一致与本质的相通,从实用性的角度出发,民商事法律分立显然利于社会的发展。