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采用比较法，对宣告死亡和宣告失踪制度进行逐一的比较，找出异同点，同时结合小型案列分析，掌握撤销死亡的法律后果。
宣告失踪和宣告死亡是现代民法不可缺少的法律制度，但是两种制度却有异同点，现在我们就来比较一下他们的异同点。
1、两种制度的意义不同，宣告失踪制度是由于战争自然灾变及从事具有一定危险性的航海、航空、探险等活动，使人们遭遇各种危险致失踪的，是经常发生的事。
其他的原因，如一些居民盲目流动或者外逃，也常导致一些人下落不明。
失踪人的财产关系和身份关系处于不确定的状态，这种不确定的关系长期的存在，将不利于失踪人的财产管理和利用，不利于社会经济稳定和持续的发展，还会损害和失踪人有利益关系的第三人的利益。
因此，从社会利益考虑，与失踪人有关的财产关系和身份应该尽快的决定。
但是假如仅以失踪的事实作为民事法律关系变化的根据，又势必损害失踪人的财产权利和其他的合法权益，且造成社会关系的紊乱。
于是有了宣告失踪制度。
宣告死亡则是指依照法定的程序，指定的失踪人为已死亡，使之产生与事实死亡同样的法律后果。
宣告失踪制度虽然能够解决失踪人的财产保护问题，但不能解决因失踪所引起的民事法律关系的不确定问题，于是就有了宣告死亡制度。
2、两种制度的申请条件异同：相同点在于宣告失踪和宣告死亡都是必须要有利害关系人的申请，需经过法院的宣告。
不同点在于宣告失踪是自然人下落不明满2年。
宣告死亡的时间期限是普通期限为4年，特别期限为2年。
3、两种制度的目的不同：宣告失踪是在于结束失踪人财产关系上的不确定状态，宣告失踪重在保护失踪人的利益和利害关系人的利益。
而宣告死亡则是不仅结束失踪人财产关系上的不确定状态，而且旨在结束被宣告死亡人人身关系上的不确定状态，保护被宣告死亡人的利害关系人的利益。
4、两种制度下利害关系的顺序问题不同：宣告失踪利害关系人没有顺序关系。
而宣告死亡的利害关系人有顺序。
顺序为1、配偶；2、父母、子女；3、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
宣告失踪和宣告死亡的区别
（1）宣告失踪是指经利害关系人的申请，人民法院依据法定的条件和程序，宣告下落不明满法定期限的自然人为失踪人的民事法律制度。
宣告死亡是指经利害关系人的申请，人民法院根据法定条件和程序，判决宣告下落不明满法定期限的自然人死亡的民事法律制度。
（2）区别
①设置目的不同
宣告失踪是法院以法律推定的方式确认公民失踪的事实，结束因公民失踪而导致民事法律关系不稳定的异常状态，是维护失踪人的合法权益和稳定社会经济秩序。
宣告死亡制度的立法目的是结束自然人因长期下落不明而产生的民事权利义务之不稳定状态，保护该自然人的近亲属或其他利害关系人的合法权益，维护正常的社会经济秩序。
同宣告失踪制度相比，宣告死亡不仅涉及失踪人财产的管理，结束因自然人失踪而产生的财产关系的停滞状态。
而且解决了涉及失踪人人身关系的不稳定状态。
其实质是以牺牲失踪人的个人利益从而保护社会公共利益、维护社会经济秩序。
②下落不明的期限不同
自然人下落不明满2年的，利害关系人可以申请人民法院宣告其失踪。
自然人下落不明满4年，或因意外事故下落不明满2年，利害关系人可以申请宣告其死亡。
③申请人有无顺序不同
有权宣告自然人失踪的利害关系人没有顺序限制。
有权宣告自然人死亡的利害关系人有顺序的限制。
④公告期不同
宣告失踪公告期为3个月
宣告死亡的公告期除因意外事件下落不明经有关机关证明确实不能生存的为3个月外，公告期为1年
⑤法律后果不同
宣告失踪的法律后果是为被宣告失踪人建立财产代管制度
宣告死亡的法律后果是失踪人婚姻关系消灭、个人财产作为遗产发生继承。
第1篇一、引言失踪人口问题是一个复杂的社会现象，涉及法律、伦理、道德等多个层面。
在我国，失踪人口问题日益凸显，对家庭、社会稳定以及国家治理都带来了严重影响。
因此，研究我国法律规定失踪人口及其相关法律制度具有重要的现实意义。
本文将从失踪人口的定义、法律规定、程序处理、法律责任等方面进行探讨。
二、失踪人口的定义1. 法律定义根据《中华人民共和国民法典》第四十条规定，失踪人是指因下落不明满二年的自然人。
同时，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零七条对失踪人口的概念进行了明确，即失踪人口是指因各种原因离开住所地，下落不明满一定期限的自然人。
2. 现实定义在实际生活中，失踪人口可以分为两大类：一是生理性失踪，如老年人、儿童、精神病患者等因生理原因失踪；二是非生理性失踪，如因家庭矛盾、经济纠纷、犯罪等原因失踪。
三、我国法律规定失踪人口的相关制度1. 失踪宣告制度《中华人民共和国民法典》第四十一条规定，失踪人被宣告失踪后，其财产由其配偶、成年子女或者其他亲属代管。
同时，失踪人被宣告失踪后，其财产的继承、赠与、担保等法律行为仍然有效。
2. 失踪宣告撤销制度根据《中华人民共和国民法典》第四十二条规定，失踪人被宣告失踪后，失踪人重新出现或者有人证明其仍然生存的，人民法院应当撤销失踪宣告。
3. 失踪人口查找制度《中华人民共和国民法典》第四十三条规定，失踪人被宣告失踪后，失踪人的亲属、监护人或者其他有关单位和个人可以申请人民法院查找失踪人。
4. 失踪人口救助制度我国政府高度重视失踪人口救助工作，建立了完善的失踪人口救助体系。
失踪人口救助主要包括以下内容：（1）公安机关开展失踪人口调查，查找失踪人员；（2）民政部门负责失踪人口救助站的设立和管理，为失踪人员提供临时生活照料、心理疏导等服务；（3）医疗机构为失踪人员提供医疗服务。
5. 失踪人口案件诉讼制度《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，失踪人被宣告失踪后，失踪人的亲属、监护人或者其他有关单位和个人可以向人民法院提起诉讼，要求宣告失踪人无民事行为能力或者限制民事行为能力。
民法总则关于宣告失踪与宣告死亡有什么规定？
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家人失踪没有了任何消息，其财产和失踪前的产生的法律关系就要由其家属处理，但是在交付给家属之前，必须经过宣告失踪与宣告死亡的程序才算合法。
那么，民法总则关于宣告失踪与宣告死亡有什么规定呢？下面就由小编来为大家介绍。
一、民法总则关于宣告失踪和宣告死亡的规定
第四十条自然人下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。
第四十一条自然人下落不明的时间从其失去音讯之日起计算。
战争期间下落不明的，下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。
第四十二条失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。
代管有争议，没有前款规定的人，或者前款规定的人无代管能力的，由人民法院指定的人代管。
第四十三条财产代管人应当妥善管理失踪人的财产，维护其财产权益。
失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由财产代管人从失踪人的财产中支付。
国家政策对什么要规定宣告失踪和宣告死亡制度什么要规定宣告失踪和宣告死亡制度？宣告失踪和宣告死亡的程序和法律后果是什么？答：自然人的死亡标志着其民事权益能力的消灭。
因此，确定人的残废就具有重大的法律意义。
从法律规定看，自然人的死亡有自然死亡宣告死亡之分。
另外法律还规定了宣告失踪制度。
宣告死亡的效力同于自然死亡效力。
宣告失踪则能够引起一定的法律事实的发生和财产关系的变化。
民法通则确立这两项法律制度要紧有两个方面的缘故：其一，是由于财产所有人的正东不明，致使财产元因治理。
宣告死亡能够将财产所有权转移，爱护财产免遭缺失，爱护财产治理人的利益。
宣告失踪，则能够使财产托付他人代管起来。
如此做有得爱护财产所有人及法定继承人、财产治理人的利益。
其二，确立这两项制度还能够使失踪人的债权和债务等权益和义务明确下业，完成其应享受的权益，承担其应履行的义务，不致使许多情况久拖不决。
如此有利于法院处理民事纠纷，保证社会的稳固。
宣告死亡也称推定死亡，它必须由法院来进行。
宣告死亡必须具备以下条件：（1）自然人下落不明满一定期间。
依照民法通则第二十三条的规定，公民下落不明必须满四年；假如是由于意外事故而下落不明，如飞机失事等，则从事故发生之日起满二年能够宣告死亡。
战争期间下落不明的，要从战争终止之日起来运算四年。
这是因为，由于工作需要，军人可能在敌后斗争，因此要在战争终止后才运算时刻。
（2）无法证明该公民死亡。
宣告死亡不是对死亡事实的确认，是对下落不明的人的死亡推定。
假如能证明公民的死亡，则不能适用这一制度。
人民法院判决中宣告的死亡日期，确实是失踪人死亡的日期。
宣告死亡的法律效力与自然死亡的法律效力相同。
假如被宣告死亡的人重新显现，就会显现两个后果、一个是财产关系的变化，一个是人身关系的变化。
当补宣告死亡的人显现后或有了明确的下落，经本人或者利害关系人申请，法院应当撤销关于宣告死亡的判决，并对作出宣告死亡而引起的后果作出适当处理。
宣告失踪和宣告死亡的区别
（1）宣告失踪是指经利害关系人的申请，人民法院依据法定的条件和程序，宣告下落不明满法定期限的自然人为失踪人的民事法律制度。
宣告死亡是指经利害关系人的申请，人民法院根据法定条件和程序，判决宣告下落不明满法定期限的自然人死亡的民事法律制度。
（2）区别
①设置目的不同
宣告失踪是法院以法律推定的方式确认公民失踪的事实，结束因公民失踪而导致民事法律关系不稳定的异常状态，是维护失踪人的合法权益和稳定社会经济秩序。
宣告死亡制度的立法目的是结束自然人因长期下落不明而产生的民事权利义务之不稳定状态，保护该自然人的近亲属或其他利害关系人的合法权益，维护正常的社会经济秩序。
同宣告失踪制度相比，宣告死亡不仅涉及失踪人财产的管理，结束因自然人失踪而产生的财产关系的停滞状态。
而且解决了涉及失踪人人身关系的不稳定状态。
其实质是以牺牲失踪人的个人利益从而保护社会公共利益、维护社会经济秩序。
②下落不明的期限不同
自然人下落不明满2年的，利害关系人可以申请人民法院宣告其失踪。
自然人下落不明满4年，或因意外事故下落不明满2年，利害关系人可以申请宣告其死亡。
③申请人有无顺序不同
有权宣告自然人失踪的利害关系人没有顺序限制。
有权宣告自然人死亡的利害关系人有顺序的限制。
④公告期不同
宣告失踪公告期为3个月
宣告死亡的公告期除因意外事件下落不明经有关机关证明确实不能生存的为3个月外，公告期为1年
⑤法律后果不同
宣告失踪的法律后果是为被宣告失踪人建立财产代管制度
宣告死亡的法律后果是失踪人婚姻关系消灭、个人财产作为遗产发生继承。
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题论宣告失踪与宣告死亡尹田北京大学法学院教授关键词: 宣告失踪/宣告死亡内容提要: 关于自然人失踪宣告之立法模式，有于宣告死亡前或者设置财产管理制度、或者设立宣告失踪制度、或者设置财产管理加上宣告失踪制度三种。
采前述第二种模式，比较符合我国国情。
但宣告失踪应以失踪人财产有代管之必要为条件，财产代管人应有与法定代理人同等之地位。
同时，自然人在危险事故中失踪，得根据有关机关的证明确认其已经死亡(自然死亡)。
此外，失踪人的利害关系人之宣告死亡申请权不应有顺序之分，检察院亦得提出死亡宣告申请，但受一定条件限制。
就失踪人死亡的时间的确定，应依不同情况设置不同标准。
宣告死亡确定的死亡日期与自然死亡日期之不同，也当构成死亡宣告撤销的事由。
死亡宣告撤销前恶意继承人实施的无偿行为或单方行为在一定条件下应予撤销。
宣告死亡如被撤销，继承人对财产的占有不得适用取得时效。
但本人之返还财产请求权及利害关系人因死亡宣告之撤销而得享受之财产返还请求权，应适用普通诉讼时效的规定。
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题自然人离开其住所或者居所，下落不明而难有返回之预期者，谓之失踪。
失踪也可因灾难事故、战争等而发生。
失踪会导致与失踪人有关的财产关系和人身关系的不稳定，失踪时间越长，此种不稳定越是加剧，不仅涉及失踪人自身的财产利益保护，而且涉及失踪人之利害关系人的财产利益与人身利益之保护。
为此，法律有必要采取一定措施，遂在民法上设置宣告失踪与宣告死亡制度。
其中，宣告失踪涉及失踪人的财产管理;宣告死亡则涉及失踪人权利能力即人格的消灭。
故此两项制度在民法中的地位尤为重要，我国《民法通则》亦对前述两项制度作了规定，但错漏颇多。
值此中国民法典起草之际，有必要对现行制度进行检讨，以求其科学和完善。
一、立法模式选择据学者考证，罗马法上无宣告死亡之规定。
以宣告死亡为研究对象，始于中世纪注释法学派，但在法律上对之予以明文规定，肇始于德国普通法。
浅论宣告失踪与宣告死亡制度的完善法学专业学生宋彦俊指导教师周中建摘要：宣告失踪与宣告死亡是现代民法中的一项重要制度，我国《民法通则》对此作了规定，但错漏颇多，有待进一步的完善。
我国现行自然人宣告制度的立法体例值得检讨，应该确立德国式的立法体例，即我国应在民法通则规定的基础上，确立失踪人的财产代管制度代之原来的宣告失踪制度。
而宣告死亡制度则应在保留原来规定的基础上进一步完善，失踪人的利害关系对失踪人宣告死亡的申请权不应有顺序之分。
被宣告死亡人之死亡时间应为法定期间届满之日。
宣告死亡的后果在私法上不能引起自然人民事权利能力的终止，终止的是一定时间范围内的部分民事法律关系。
死亡宣告撤销后，其财产权利的恢复应区分不同的情况，婚姻关系一律不能自行恢复。
不申请撤销死亡宣告的生还者仍应以民事主体的资格对待之。
关键词：宣告失踪；宣告死亡；完善；民法通则On Declaring Disappearance and Death System’s PerfectingStudent Majoring in Sociology SONG YanjunTutor ZHOU ZhongjianAbstract：Declaring disappearance and death is an important system in modern civil law.It is stipulated in General Principles of the Civil Law of the People's Republic of China, but it needs to lx made perfect in further step. such system country must be reformed. We must make legislation with German mode; that is to say, we should establish a system to replace missing persons declaration of the property superintended system, this system must base on our General Principle of the Civil Law. The death declaration system must be made further perfect in preserving primary regulation, the application right of declaration of death does not regulate in sequence with the missing persons' interest relation. We should stick to the system .The dead time of the person who has been declared for death is the date that legislated time is due. The effect of death declaration canot terminate the capacity for civil rights of the natural person in private law, but a part of civil legal relationship in a certain time terminates. The dead date deduce from death declaration does not coincide with the date of natural death, it must be regulated for the legal cause for the rescind of death declaration, after rescind of death declaration, the property right resumes in different situation, marry relationship can not resume automatically. The living person who has not be applied for death declaration must be treated as civil body.Key words: declaration of disappearance; declaration of death;perfection; General Principles of the Civil Law宣告失踪与宣告死亡制度是指自然人离开住所或者居所，或因灾难事故，因战争而下落不明难有返回，达到一定期限,经利害关系人申请,由人民法院依法宣告其失踪或者死亡的制度。
一、宣告失踪宣告失踪是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。
(一) 宣告失踪的条件1. 自然人下落不明达法定期限（1）下落不明：自然人离开自己的住所或居所没有任何音讯。
（2）法定期限：这种无音讯状态持续时间满2年。
（3）2年期限的起算点：2. 利害关系人的申请利害关系人（应具有完全的民事行为能力）：（1）下落不明人的近亲属或者有监管职责的人（2）其他与下落不明人有民事权利义务关系的人有权申请自然人为失踪人的利害关系人没有先后顺序。
3. 人民法院公告（1）受理法院：失踪人住所地或最后居住地的基层人民法院（2）人民法院受理后，发出寻找失踪人的公告。
（3）公告期为3个月。
（4）公告期满，受理人民法院应当根据宣告失踪的事实是否得到确认，作出宣告失踪的判决或驳回申请的判决。
(二) 宣告失踪的效力1.确定财产代管人：“失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。
（有顺序，遵循有利原则、完全民事行为能力）代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。
2.代管的范围：“失踪人所欠的税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。
”其他费用包括：赡养费、抚养费、抚育费、因代管所需的管理费等必要费用3.财产代管人可以作为:原告起诉/被告应诉二、宣告死亡宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡的法律制度。
(一) 宣告死亡的条件1. 自然人下落不明达法定期限（1）通常情况下，自然人下落不明必须满4年（2）在意外事故的情况下，自然人下落不明的时限只要求2年。
从意外事故发生之日起计算。
（3）因意外事故下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存，利害关系人申请宣告其死亡的，不受2年时限的限制。
2. 利害关系人的申请（法定顺序）（1）配偶；（2）父母，子女；（3）兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孙子女，外孙子女；（4）其他有民事权利义务关系的人3. 人民法院的受理和宣告（1）普通失踪的公告期为1年（条件中的1和2）（2）因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡的公告期间为3个月。
宣告失踪概念：宣告失踪是指人民法院经利害关系人申请，依法定程序宣告下落不明满一定期限的自然人为失踪人的法律制度。
宣告自然人失踪必须具备下列条件（《民法通则》第20条）：1.须下落不明满2年。
所谓下落不明，是指自然人离开最后居住地没有音讯的状况，如确知其下落，只是无法正常通讯联系，不视为下落不明。
下落不明的2年必须是连续的2年，起算时间为：（1）自然人离开最后居住地而失踪的，从音讯消失之次日起计算；（2）因意外事故下落不明的，从意外事故发生之日起计算；（3）战争期间下落不明的，从战争结束之日起计算。
2.须经利害关系人申请。
厉害关系人指：被申请宣告失踪人的近亲属及其他有民事权利义务关系的人。
《意见》第12条规定，近亲属包括“配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女等二等范围内的血亲。
3.人民法院依法定程序宣告。
宣告失踪只能由人民法院主管，其他任何机关和个人无权作出宣告失踪的决定。
失踪人住所的人民法院接到宣告失踪的申请后，应对下落不明的自然人发出公告，公告期为3个月，公告期满，不能确定失踪人下落的，做出宣告失踪的判决。
宣告死亡概念：宣告死亡，是指人民法院经利害关系人申请，依法定程序推定并宣告下落不明满一定期限的自然人死亡的民事法律制度。
宣告死亡应具备下列条件：1.须下落不明满一定期限。
期限：（1）自然人离开最后居住地而失踪的，自音讯消失之次日起满4年；（2）因意外事故下落不明的，从意外事故发生之日起满2年；（3）战争期间下落不明的，从战争结束之日起满4年。
2.须经厉害关系人申请。
宣告死亡的利害关系人申请有顺序限制：（1）配偶；（2）父母、子女；（3）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；（4）其他有民事权利义务关系的人。
前一顺序利害关系人不提出申请，在后顺序的利害关系人都不得提出申请。
根据《民法通则若干问题的意见》第29条规定，宣告失踪不是宣告死亡的必经程序，符合宣告死亡条件的，利害关系人可以直接申请宣告死亡。
论我国宣告失踪与宣告死亡制度作者：郝志鹏来源：《法制与社会》2010年第11期摘要我国民法确定了宣告失踪与宣告死亡制度并存模式,然而在与世界各国宣告失踪与宣告死亡制度立法体例分析与比较后,再结合我国法律制度发展实践与具体国情,我们发现我国宣告失踪制度缺陷明显,宣告死亡制度也存在诸多问题。
因此本文选择该制度为研究对象,通过比较分析与实证研究,检讨两制度在民法典中的并存地位,通过系统化的分析,提出以失踪人财产代管制度辅助完善后的宣告死亡制度取代现存制度的建议和具体措施。
关键词宣告失踪宣告死亡失踪人财产管理中图分类号:D923 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2010)04-029-03一、宣告失踪与宣告死亡制度概述宣告失踪与宣告死亡制度作为现代民法的一项重要的法律制度,在实际生活中发挥着重要作用。
因为自然人的失踪,必然会引起失踪人财产关系及身份关系处于不确定状态,从而严重影响到了失踪人财产的管理与利用及利害关系人的利益,同时也不利于社会秩序的稳定。
为了妥善处理上述问题,宣告失踪与宣告死亡制度便应运而生。
宣告失踪是指自然人离开自己的住所,下落不明达到法定期限,经利害关系人申请,由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。
宣告失踪的目的和制度价值在于结束失踪人财产关系的不确定状态,保护失踪人的利益及利害关系人利益,救济财产关系的不稳定状态。
宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限,经利害关系人申请,人民法院宣告其死亡的法律制度。
宣告死亡制度的价值在于终结被宣告死亡者所参与的民事法律关系(包括人身关系和财产关系),从而消除因其下落不明所导致的相应民事法律关系的不确定性,重点保护被宣告死亡人利害关系人的利益。
二、国外宣告失踪与宣告死亡制度的立法体例宣告失踪与宣告死亡制度产生和发展是建立在古代民法的基础之上的。
(一)宣告失踪与宣告死亡制度的历史渊源宣告失踪与宣告死亡制度源于古代罗马法与日耳曼法。
罗马法中并没有就自然人失踪之后其财产关系、人身关系的具体处理原则及办法形成完善的体系。
但是出现了现代民法中失踪人财产管理制度的基本雏型。
罗马法中没有宣告死亡制度的规定。
日尔曼法没有规定失踪人财产管理制度,但存在较为明确的失踪制度。
至都布法时期有“死亡推定”制度,自然人失踪若干时日之后,即推定其死亡。
据此推定,开始继承,消灭婚姻关系,他日失踪人纵再生还,亦不得取回财产,撤销再婚。
1763年10月23日颁布的《普鲁士失踪法》首次规定了死亡宣告制度。
随后1900年施行的《德国民法典》形成了完善的制度体例。
(二)近现代各国宣告失踪与宣告死亡制度概述根据罗马法和日尔曼法两种不同的法律传统,近现代各国形成了不同的立法体例。
1.欧洲主要国家宣告失踪与宣告死亡制度发展概述1804年《法国民法典》中宣告失踪制度的主要内容如下:根据失踪人回归的可能性的递减,分为三个时间段: (1)失踪推定,设定代理人管理财产; (2)失踪宣告,代理人临时占有财产,同时必须提供担保,且制作财产目录,不得转让或抵押失踪人不动产; (3)失踪确定,临时占有人保持占有达30年或自失踪人出生之日起满100年,利害关系人有权请求法院将临时占有永久化和合法化,分割财产,终止与失踪人的婚姻关系。
德国《失踪法》在1900年《德国民法典》的基础上确立的宣告死亡制度主要内容为:(l)死亡宣告仅依申请程序而进行,申请主体资格包括检察官、失踪人的法定代理人、近亲属以及其他经死亡宣告可获得法定利益的人。
(2)不同情形下区分不同失踪期限。
(3) “同时死亡推定”的规定:在多人死亡 (包括被宣告死亡)而又无法证明死亡时间先后的,推定同时死亡。
该原则在继承法上有重要意义,因为继承法规定,同时死亡的,相互之间不发生继承。
(4)宣告死亡法律效力上等同于自然死亡。
另德国在民法典亲属编中规定了失踪人财产管理制度,用以弥补失踪人被宣告死亡前其财产长时间无人管理的缺陷。
主要内容有:失踪人被宣告死亡前,只要有必要利害关系人即可向法院申请确定财产管理人,失踪人的财产管理人就法定事宜享有代理权但不得赠与及抵押,从接手管理开始即制作财产目录,对所管理的财产享有占有权及管理权,同时还享有补偿请求权及报酬请求权。
2.英美法的死亡推定制度英美法中无宣告失踪与宣告死亡制度。
英美法实行死亡推定制度,源于日耳曼法但摒弃了其中不利于失踪人财产利益的规定及非法定程序而推定死亡的规定。
3.日本的不在人财产管理制度与宣告失踪制度《日本民法典》规定了不在人财产管理制度和宣告失踪制度。
不在人的财产管理主要内容:(1)离开住所或居所的不在人,在没有设置财产管理人的情况下,家庭法院可以应利害关系人或检察官的请求,为该不在人的财产选任财产管理人。
(2)不在人己设置财产管理人时,财产管理人依据委托契约对不在人的财产进行管理。
当然,如果财产管理人出现法定事由时,家庭法院也可应检察官、厉害关系人申请撤销变更管理人。
宣告失踪制度的主要内容为:不在人长期处于生死不明状态达7年时,家庭法院因利害关系人的请求,可以对其进行失踪宣告,特别灾难于1年生死不明也可以宣告失踪。
受失踪宣告的不在人即为失踪人,失踪人视为死亡。
《日本民法典》使用“失踪宣告”,但又规定被宣告失踪者视为“死亡”,因此,日本民法的“失踪宣告”就是“死亡宣告”。
4.其他各国立法体例概述意大利、葡萄牙等大陆国家多效仿法、德,唯独前苏俄规定了宣告失踪与宣告死亡制度并存的模式,我国则主要效仿前苏俄的制度模式。
(三)各国模式的比较分析综上所述,各国民法基于其立法政策,对宣告失踪与宣告死亡制度主要形成所谓“法国式”失踪宣告制度、“德国式”宣告死亡制度、英美式死亡推定方式以及“苏俄式”并存制度四种模式。
而《法国民法典》的立法模式在后来被1977年12月28日颁布的第77一1447号法律所修改,明确规定“宣告失踪的判决自其登录之日起,即具有确认失踪人已经死亡的全部效力”。
因此,“法国式”宣告失踪与“德国式”宣告死亡之间的本质区别不复存在。
英美法因为是判例法,对我国目前借鉴意义不大,故在此不再详细论证,那剩下的就只有“德国式”宣告死亡制度配以失踪人财产代管制度与“苏俄式”宣告失踪与宣告死亡并存制度两种模式了。
因我国完全继承了苏俄模式,所以我们可以在全面分析我国宣告死亡与宣告失踪制度后再与德国模式加以分析比较,从而指导我国宣告失踪与宣告死亡制度的发展和改革方向。
三、我国宣告失踪与宣告死亡制度的立法体例(一)我国宣告失踪、宣告死亡制度的立法历程我国古代社会奉行刑民合一,以刑为主,一直无独立的宣告失踪或宣告死亡制度。
直至1982年《民事诉讼法(试行)》才首次从立法的角度确认了死亡宣告制度,但没有宣告失踪的规定。
然后1986年《民法通则》在第20-25条仿效苏俄民法典实施宣告失踪、宣告死亡两制度并存的立法模式,一直沿用至今。
另有《民通意见》与《民诉意见》部分规定作为补充。
(二)我国宣告失踪、宣告死亡制度存在的缺陷分析与“德国式”立法体例相比,我国《民法通则》的规定存在下述缺陷:第一,失踪人宣告失踪之前财产处于无人管理状态。
我国对失踪人财产管理人的选任需经过一定期限即在对自然人的失踪状态宣告后才可以确定,“德国式”则是失踪人在没有为自己设置财产管理人的情形下,由利害关系人或检察机关径行向法院申请而为之。
可见,我国宣告失踪制度尽管是基于对失踪人的利益保护,但没有解决宣告失踪之前失踪人财产无人管理的问题。
第二,我国规定宣告失踪并非宣告死亡的必经程序所引发的制度虚位以及相关社会伦理问题。
《民通意见》第29条规定:利害关系人可以不经过申请宣告失踪而直接申请宣告死亡;同一顺序的利害关系人,有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡的,应当宣告死亡。
这项解释容易给恶意厉害关系人趁机攫取不当利益的机会,使失踪人财产受损,又容易使宣告失踪制度处于名存实亡的境地,其价值功能不能得到正常发挥;另一方面,又会伤害不愿主张死亡宣告利害关系人的亲情和感情,使利害关系人处于尴尬的地位。
第三,我国宣告死亡制度尚有诸多需要改进的地方。
如被宣告死亡人在撤销宣告后向财产占有人或继承人请求返还财产和赔偿损失的保护是非常弱的。
所以,笔者认为我国应当积极吸收和借鉴“德国式”失踪人财产代管制度与宣告死亡立法体例,结合我国具体国情改革目前宣告失踪与宣告死亡并存的制度模式,以期更好的指导社会实践,促进我国法治的进一步发展与完善。
四、我国宣告失踪与宣告死亡制度的改革与完善在民法通则规定的基础上,以失踪人财产代管制度取代现行的宣告失踪制度,这样当自然人下落不明时,利害关系人即可决定申请确定其财产管理人,无需等待漫长的法定审核程序(我国最长可达2年又3个月),从而可以更好的保护失踪人的财产,解决失踪人权利义务不确定的状态。
另一方面,宣告死亡制度也应在保留原来规定的基础上进一步完善。
(一)构建我国失踪人财产代管制度,取代宣告失踪制度借鉴其他国家成功的做法,结合我国的实际情况,我国应该设置失踪人财产代管制度,其主要内容如下:1.财产代管主体及程序失踪人的近亲属、亲友及利害关系人均可担当,但应有先后顺序之分:(1)失踪人指定的财产代管人。
(2)法定管理人,其顺序为配偶,父母子女,兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
(3)法院选任或改任的管理人。
程序上,失踪人的财产代管应当依非讼事件处理。
2.财产代管人的法律地位失踪人财产管理方面的事项如有法律规定,从之,如法律无规定,则参照适用有关法定代理人的法律规定。
(1)权利义务:代管人可从失踪人财产中作必要支付,用以支付失踪人所欠税款、债务,也可向失踪人的债务人主张债权。
(2)诉讼地位:涉及失踪人的民事诉讼时,代管人可为独立当事人。
(3)法律责任:代管人侵占失踪人财产或怠于履行职责的,应承担赔偿责任,其他利害关系人也可申请变更财产代管人。
3.代管人的权限限制及终止财产代管人应以善良管理人之注意保存、维护财产,未经法院许可,不得改变财产性质的使用、处分。
财产代管人因自己的过错而导致失踪人财产受损时,应承担赔偿责任。
为有效避免财产代管人恶意损害失踪人的利益,可责令财产代管人就代管权的行使提供担保。
当得知失踪人的音讯或其重新出现,或其被宣告死亡时,财产代管人的代管权终止。
用失踪人财产代管制度取代宣告失踪制度,能更好的保护失踪人的财产权益和利害关系人的合法利益,并且解除了宣告失踪制度的制度虚位问题,是符合理性和社会发展规律的选择。
因此笔者认为我国在即将制定的《民法典》中,应采取失踪人财产代管制度与宣告死亡制度相结合的模式。
(二)完善我国现有的宣告死亡制度我国民法通则对宣告死亡制度的条件、死亡宣告的撤销以及死亡宣告撤销后的财产返还等作出了明确的规定。
但在对该制度的细节方面没有规定周全,因此有必要对该制度的具体问题做进一步的规定和完善。
