初论涉烟非法经营罪的认定和适用

烟草⾮法经营罪的认定以及量刑标准【烟草⾮法经营罪相关法律知识科普】⾮法经营罪是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出⼝许可证、进出⼝原产地证明以及其他法律、⾏政法规规定的经营许可证或者批准⽂件，以及从事其他⾮法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的⾏为。

那么如何认定烟草⾮法经营罪呢?下⾯就由店铺⼩编为⼤家解释⼀下相关内容，欢迎阅读了解。

⼀、⾮法经营罪的认定l、本罪的刑事违法性与其⾏政违法性是⼀致的、也就是说，⾮法经营者必然违反有关的⼯商法规、没有⾏政违法性就不存在刑事违法性，在我国⽬前⾏政经济法规不很健全的情况下，考察某⼀经膏⾏为是否违反国家规定，⼀定要把国家政策的精神吃透，对既不宜提倡、也不宜急于取缔的，要因势利导，使其向有利于社会的⽅向发展，不要轻易作犯罪处理。

2、本罪在主观上要求⾏为⼈必须是出于故意，对于因不知其为⾮法⽽进⾏⾮法经营的，不认为构成本罪，⽽只能给予⾏为⼈以⾏政处罚。

3、本罪在犯罪情节上要求情节严重的才构成犯罪，⽽认定情节是否严重，应以⾮法经营额和所得额为起点，并且要结合⾏为⼈是否实施了⾮法经营⾏为，是否给国家造成重⼤损失或者引起其他严重后果，是否经⾏政处罚后仍不悔改等来判断。

⼆、⾮法经营罪⽴案标准根据最⾼⼈民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》的有关规定，对⾮法经营案，符合下列情形之⼀的，应当追诉：1、违反国家规定，采取租⽤国际专线、私设转接设备或者其他⽅法，擅⾃经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进⾏营利活动，涉嫌下列情形之⼀的，应予追诉：(1)经营去话业务数额在100万元以上的;(2)经营来话业务造成电信资费损失数额在100万元以上的;(3)虽未达到上述数额标准，但因⾮法经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务，受过⾏政处罚2次以上，⼜进⾏⾮法经营活动的。

2、⾮法经营外汇，涉嫌下列情形之⼀的，应予追诉：(1)在外汇指定银⾏和中国外汇交易中⼼及其分中⼼以外买卖外汇，数额在20万美元以上的，或者违法所得数额在5万元⼈民币以上的;(2)公司、企业或者其他单位违反有关外贸代理业务规定，采⽤⾮法⼿段，或者明知是伪造、变造的凭证、商业单据，为他⼈向外汇指定银⾏骗购外汇数额，在500万美元以上的，或者违法所得数额在50万元⼈民币以上的;(3)居间介绍骗购外汇数额在100万美元以上或者违法所得数额在10万元⼈民币以上的。

作者： 马萧惠
作者机构： 山东潍坊市烟草专卖局
出版物刊名： 山东社会科学
页码： 379-381页
年卷期： 2015年 第S1期
主题词： 非法经营;零售许可;司法解释;涉烟犯罪
摘要：本文从最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2010]7号,文中简称'两高'司法解释)出台,到最高人民法院《关于被告人李明华非法经营请示一案的批复》([2011]刑他字第21号,文中简称《批复》)的出现,介绍了非法经营罪在涉烟犯罪领域适用的变化,分析了这种变化的意义,以此给读者一些启示。

烟草专卖执法过程中违法所得认定及适用法律问题研究摘要：随着烟草专卖执法工作的不断推进，违法所得认定及适用法律问题日益凸显。

这一问题的解决对于维护烟草市场的秩序和保护消费者权益具有重要意义。

本文旨在研究烟草专卖执法过程中违法所得认定及适用法律问题，分析其中的难点与挑战，并提出相应的解决途径和建议。

关键词：烟草专卖；执法过程；违法所得认定；适用法律顾问研究1.烟草专卖执法的基本内容首先，烟草销售许可的监管是烟草专卖执法的核心内容之一。

烟草销售许可是指烟草批发零售企业和个体经营者必须持有的许可证，只有取得了烟草销售许可证，才有合法经营烟草产品的权利。

其次，烟草广告和宣传的监管也是烟草专卖执法的重要内容之一。

根据烟草专卖法的规定，烟草广告和宣传必须符合法律法规的要求，不能误导消费者，不能鼓励吸烟行为。

此外，烟草产品的质量和标准也是烟草专卖执法应该关注的重要问题之一。

对烟草产品的生产、质量检测、销售等环节进行监管和监督，是确保烟草产品质量合格、消费者权益得到保护的重要措施。

最后，烟草价格的监管也是烟草专卖执法的内容之一。

烟草专卖执法应对烟草价格的涨跌进行监管，防止价格虚高、哄抬等不正当行为对市场秩序的扰乱。

1.烟草专卖违法所得认定的难点与挑战2.1烟草专卖违法所得的界定问题首先，对于违法所得的界定应该考虑到违法行为的性质。

烟草专卖违法行为可以包括非法销售、生产假冒伪劣烟草产品、逃税等多种形式。

对于不同性质的违法行为，其所得也会有所不同。

因此，在界定违法所得时，需要根据具体的违法行为性质进行分类和界定。

其次，违法所得的界定还要考虑到主体的参与程度。

在烟草专卖违法行为中，可能存在多个参与方，包括非法销售者、制造者、经销商等。

这些参与方的行为对于违法所得的大小也有影响。

所以，在界定违法所得时，需要根据不同主体的参与程度进行区分。

2.2烟草专卖违法所得的计算方法和证据要求首先，在计算烟草专卖违法所得时，需要明确的是违法所得的界定范围。

When the heart is tired, silence replaces everything.悉心整理助您一臂（页眉可删）做假烟非法经营罪判多久,如何处罚非法经营犯罪会被判处五年以下有期徒刑和一定金额的罚金，另外也可能会适用缓刑。

具体依据如下：首先《刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

行为人要想买卖烟草的，也是要先取得资格证的，否则的话就会构成非法经营罪，即使在买卖假烟的情形，达到了立案标准的，也是要构成非法经营罪。

那么大家知道做假烟非法经营罪判多久吗?为您解答。

一、做假烟非法经营罪判多久【五年以下有期徒刑、拘役法定基准刑参照点】未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证，而生产、批发烟草制品，具有下列情形之一的，为情节严重，法定基准刑为有期徒刑一年：(一)个人非法经营数额达5万元，或者违法所得数额满1万元;(二)单位非法经营数额达50万元，或者违法所得数额满10万元;(三)曾因非法经营烟草制品行为受过两次以上行政处罚又非法经营，数额达2万元的。

【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营烟草制品情节特别严重的，法定基准刑为有期徒刑五年。

二、非法经营电信业务【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】非法经营电信业务数额在150万元以内的，为罚金刑;150万元以上不满200万元的，为拘役刑;200万元的，为有期徒刑六个月，每增加5万元，刑期增加一个月。

【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营电信业务数额500万元的，为有期徒刑五年，每增加10万元，刑期增加一个月。

【单位犯罪责任人员法定基准刑参照点】【升格量刑特别规定】拟处有期徒刑的，重处10%。

三、非法经营食盐【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】非法经营食盐20吨以上不满30吨的，为拘役刑或罚金刑。

第1篇一、引言烟草制品作为一种特殊商品，其生产和销售在我国受到严格的法律法规的规范。

涉烟案件是指涉及烟草制品生产、销售、运输、储存等环节的案件。

随着我国烟草市场的不断发展，涉烟案件的数量也在不断增加。

本文旨在分析涉烟案件的法律适用，以期为相关法律实践提供参考。

二、涉烟案件的法律依据1.宪法《中华人民共和国宪法》规定，国家保护公民的合法权益，禁止任何组织或者个人侵犯公民的合法权益。

在涉烟案件中，宪法为维护公民合法权益提供了基本原则。

2.刑法《中华人民共和国刑法》对涉烟案件的相关违法行为进行了明确规定，如非法生产、销售烟草专卖品罪，走私烟草专卖品罪，假冒注册商标罪等。

刑法为涉烟案件提供了严厉的法律制裁。

3.烟草专卖法《中华人民共和国烟草专卖法》是我国烟草行业的基本法律，对烟草制品的生产、销售、运输、储存等环节进行了全面规范。

烟草专卖法为涉烟案件提供了明确的法律依据。

4.烟草专卖法实施条例《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》是烟草专卖法的配套法规，对烟草专卖法的规定进行了细化和补充。

实施条例为涉烟案件提供了具体操作依据。

5.其他相关法律法规除上述法律法规外，涉烟案件还可能涉及《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》等法律法规。

三、涉烟案件的法律适用1.非法生产、销售烟草专卖品罪根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，非法生产、销售烟草专卖品，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

在适用此罪时，应考虑以下因素：（1）违法行为的严重程度，如非法生产、销售的烟草专卖品数量、金额等；（2）违法行为的次数，如多次非法生产、销售烟草专卖品；（3）违法行为的危害后果，如对消费者权益的侵害、对国家烟草专卖政策的破坏等。

2.走私烟草专卖品罪根据《中华人民共和国刑法》第一百五十三条，走私烟草专卖品，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

涉烟非法经营犯罪出罪事由辨析作者：刘利平来源：《中国检察官·经典案例》2019年第03期摘要：涉烟案件的非法经营罪，是指违反国家烟草专营专卖的规定，未经许可经营烟草专营、专卖品，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

其犯罪构成包括构成要件符合性、违法性、有责性，出罪事由主要集中在未违反国家规定、持证超范围经营未扰乱社会秩序等方面。

由于持证超范围经营，缺乏权威性的司法解释，实践中同案不同判的现象大量存在。

建议进行顶层设计，完善持证超范围经营的适用条件及标准。

关键词：涉烟非法经营犯罪犯罪构成出罪事由[基本案情]被告人张某与其妻子王某在郑州市某路经营某便利超市，并以王某的名义办理了烟草专卖零售许可证。

张某通过非正常渠道收购专供出口及外烟等走私卷烟。

2016年张某销售给靳某专供出口卷烟5万元，销售给冯某专供出口卷烟9050元，销售给周某爱喜外国卷烟17050元，销售给韩某专供出口卷烟2万元，销售给赵某爱喜外国卷烟2750元，合计金额98850元。

2017年6月16日，被告人张某驾驶豫AX银灰色长安面包车被郑州烟草专卖局西城直属分局打私打假第一中队盘查，现场查获黄金叶（吉祥如意）、阿诗玛（硬）、黄金叶（添运）等专供出口及外烟共计270条。

后在张某的仓库查获鸭绿江（硬）、BLACK DEVIL 等专供出口及外烟共计3082条。

经河南省烟草质量监督检测站检验：其中338条鸭绿江（硬）为假冒注册商标且伪劣卷烟；剩余的除BLACK DEVIL无法受理鉴别外，均为真品卷烟。

经河南省烟草专卖局价格认定，上述专供出口及外烟价格每条均为平均价121.99元，合计价值人民币408910.48元。

一、涉烟案件非法经营罪的犯罪构成犯罪构成又称犯罪构成要件，是指刑法规定的对行为的社会危害性及其程度具有决定意义的而为该行为成立犯罪所必需的诸事实特征。

它从不同角度说明行为对法益的侵犯性和行为人的罪过性的实质内容。

目前我国通行的关于犯罪构成的理论学说，主要有四要件说和三阶层说。

浅析涉烟非法经营罪认定的几个问题作者：肖克娟黄瑛袁榕来源：《法制与社会》2015年第35期摘要非法经营罪中关于“借证经营”、“超出经营范围”存有争议，本文以实践中办理的案件为例，阐明观点并提出相关建议。

关键词非法经营超出经营范围借证经营作者简介：肖克娟，青岛市黄岛区人民检察院检察室主任；黄瑛、袁榕，青岛市黄岛区人民检察院检察员。

中图分类号：D924.3 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）12-074-02一、案情被告人朱某借用朱某兴的名义开设烟酒商行并由朱某实际经营。

朱某以朱某兴的名义办理了烟酒商行的工商登记及烟草零售许可证。

2011年4月2日，被告人朱某、黄某在未取得烟草专卖许可证的情况下，由他人介绍，青岛市某大型超市销售给朱某、黄某芙蓉王香烟750条、硬盒中华香烟700条、苏烟170条、南京九五之尊香烟50条，朱某、黄某支付现金55万元。

后朱某、黄某在途中被查获。

二、案件焦点关于认定本案中被告单位、朱某等人的行为是否构成非法经营罪存在着两个方面的争议：第一，“借证经营”的认定问题，朱某本人未取得烟草许可证，其作为兴荣烟酒商行的实际经营者，属有证经营还是无证经营；第二，“超出经营范围”的认定问题，被告单位及朱某的“超出经营范围”的行为应否认定为“未经许可”。

三、争议与分歧意见（一）关于“借证经营”认定的争论一种意见认为，我国的烟草专卖实行许可制度，是烟草专卖行政主管部门根据申请人的申请，赋予申请人从事特定活动的行政行为。

据此，经营主体是烟草专卖许可制度的主要内容，本案中，申请人是朱某兴，显然是朱某兴取得烟草零售许可的资格，即使朱某作为实际经营者，但因为其不是申请人仍不能视为其取得相应资格，否则有违烟草专卖许可制度的初衷。

另一种意见认为，朱某借用朱某兴的名义经营烟草制品是经过朱某兴的同意，应视为朱某取得烟草专卖零售经营权，其只是不按规定进货渠道进货，属于超范围经营行为，不宜以犯罪处理。

涉烟非法经营罪法律适用研究作者：杨思藻来源：《法制与社会》2012年第03期摘要目前涉烟非法经营犯罪案件数量逐年上升，《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》司法文件对有关涉烟犯罪案件具体应用法律若干问题进行了明确和统一，该文件为打压涉烟非法经营犯罪案件的快速增长提供了强有力的法律武器。

笔者结合犯罪的有关理论和专卖管理实践，着重阐述非法经营罪在涉烟刑事案件中的法律适用问题，希能给涉烟刑事案件在司法实践中一些具体问题的解决带来些许参考。

关键词烟草专卖非法经营法律适用作者简介：杨思藻，江苏省连云港烟草专卖局，经济师，研究方向：烟草专卖执法与经营管理。

中图分类号：D924文献标识码：A文章编号：1009-0592(2012)01-284-04伴随着国家市场经济政策的实践与制度的开放，非法经营罪也已成为市场经济刑法研究的一大热门领域。

具体到烟草行业而言，目前涉烟非法经营案件走向司法程序的数量逐年上升。

针对目前涉烟非法经营犯罪案件数量逐年上升的现状，为有针对性的审理此类案件，2010年3月最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）开始实施，对实践中有关涉烟非法经营犯罪案件具体应用法律若干问题进行了明确和统一，解决了以往很多难点和疑点问题，为打击非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件提供了强有力的武器。

但目前在实践中对于非法经营烟草专卖品的行为定性还存在若干问题，尤其是对持有烟草专卖零售许可证超越经营范围购进烟草专卖品，无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品等五类行为，是否构成非法经营罪仍存在争议。

笔者在具体的办案过程中也体会到涉烟非法经营案件在司法实践的棘手性，对上述问题有很多亟待解决的疑难问题，相关研究也处于初始阶段，许多问题都没有形成统一的认识，从而为理论研究和司法实践带来了困难。

针对上述现象，笔者结合涉烟犯罪的现实状况，在涉烟非法经营案件法律适用方面对非法经营罪作出有针对性的探讨，着重阐述非法经营罪在涉烟刑事案件中的法律适用问题，试图通过对涉烟非法经营罪入罪问题予以阐述，以期进一步明确对有关涉烟非法经营罪的认识，打击相应的犯罪，以维护卷烟市场的正常秩序。