浙大民事诉讼法作业四
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《民事诉讼法》作业四
一、名词解释(32分)
1.特别程序:是指人民法院审理某些特殊类型民事案件所适用的特殊审判程序。
特别程序不同于审判一般案件的普通程序和简易程序,是和第一审普通程序、简易程序并存的独立审判程序,它具有自己的特殊性和独立性,是我国民事诉讼程序的重要组成部分。
2.督促程序:是指人民法院根据债权人要求债务人给付金钱和有价证券的申请,以支付令的形式,限令债务人在特定期限内履行义务的特殊程序。
3.公示催告程序:是指票据持有人因票据灭失,申请人民法院用公示方法催告不明利害关系人在一定期间内申报权利,如不申报或申报无效的,则宣告该票据无效,申请人恢复该票据权利的程序。
4.申请执行:是指法律文书生效后,义务人拒不履行义务,权利人向有管辖权的人民法院提出申请,因而引起执行程序发生的一种法律制度。
5.参与分配:是指在执行程序中,因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权,申请执行人以外的其他债权人凭有效的执行根据也申请加入已开始的执行程序,各债权人从执行标的中获得公平清偿的制度。
6.执行回转:是指人民法院在执行过程中或者执行完毕以后,因据以执行的法律文书被依法撤销或者变更,由执行人员采取措施,将执行标的物恢复到执行程序开始前的状态的一种制度。
7.涉外民事诉讼:就是涉及外国人的民事诉讼和具有涉外因素的民事诉讼。
8.司法协助:是指不同国家的法院之间,根据本国缔结或者参加的国际条约或者互惠关系,彼此相互协助,为对方代为一定的诉讼行为的制度。
二、单选(10分)
1.公证债权文书确有错误的,人民法院裁定( B),并将裁定书送达双方当事人和公证机关。
A.暂不执行
B.不予执行
C.当事人提供担保后执行
D.向上级人民法院申请执行
2.公示催告案件在公示催告期间,转让票据权利的行为( B )。
A.失效B.无效
C. 部分无效D.有效
3.执行过程中,案外人对执行标的提出异议的,执行员应当依照法定程序进行审查。
理由成立的,由( C ).
A. 执行员宣告暂缓执行
B. 执行庭长宣告中止执行
C. 院长批准中止执行
D. 审判委员会裁定终结执行
4.外国法院请求司法协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全,社会公共利益的,人民法院( C )。
A.暂缓协助 B. 协商解决
C. 不予执行D.驳回请求
5.申请执行的期限为( D )。
A.3个月B.6个月C.1年D.2年
三、多选(15分)
1.特别程序由( AC )提出而开始。
A. 申请人B.原告
C.起诉人D.上诉人
2.被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权( ABC )。
A.向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况B.有权冻结被执行人的存款
C.有权划拨被执行人的存款
D. 有权扣押被执行人的存款
3.根据我国法律规定,作为执行根据的法律文书包括( ABCD)。
A. 人民法院制作的民事判决书、裁定书、调解书、支付令
B.人民法院制作的具有财产内容的刑事判决书、裁定书和调解书
C. 仲裁机构制作的裁决书、调解书
D.公证机关依法富裕强制执行效力的债权文书
4.仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的,当事人可以( BD )。
A. 依原仲裁协议重新申请仲裁
B.根据双方当事人达成的新的书面仲裁协议重新申请仲裁
C. 向任一人民法院起诉
D. 向仲裁机构所在地的中级人民法院起诉
5.涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人,用书面协议选择中华人民共和国法院管辖的,不得违反民事诉讼法关于( BD )的规定。
A.地域 B. 级别管辖
C. 协议管辖
D. 专属管辖
四、简答(43分)
1.申请支付令的条件(10分)
答:根据《民事诉讼法》第191条和《民诉法适用意见》第215条的规定,债权人申请支付令必须符合下列条件:
a债权人请求给付的标的物仅限于金钱或有价证券。
b债权已经到期且数额确定。
c债权人与债务人之间没有其他债务纠纷。
d支付令能够送达债务人。
2.发生执行回转的原因及其条件(13分)
答:原因:(1)人民法院制作的判决、裁定已经执行完毕,但该判决、裁定被本院或者上级法院经审判监督程序进行再审后依法撤销;权利人可以以发生法律效
力的再审判决、裁定为依据,申请执行回转。
(2)人民法院制作的先予执行的裁定,在执行完毕后,被本院的生效判决或上级法院的终审判决所撤销,因先予执行而取得财物的一方当事人应将执行所得返还给对方当事人。
(3)其他机关制作的由人民法院强制执行的法律文书,在执行完毕后,又被制作机关或者上级机关依法撤销的,也应由人民法院采取执行回转措施,责令一方当事人将原执行所得财产返还给对方当事人。
条件(1)执行回转以执行根据被依法撤销为前提。
(2)法院执行回转也要有执行根据。
(3)原法律文书已经为人民法院执行完毕。
3.涉外民事诉讼审理的基本原则(10分)
答:a适用我国民事诉讼法的原则
b信守国际条约及参照国际惯例原则
c司法豁免原则
d同等原则与对等原则
e使用我国通用的语言文字原则
f委托中国律师代理诉讼的原则
4.申请涉外财产保全必须具备的条件(10分)
答:(1)当事人或者利害关系人的请求属于给付之诉,或者包括给付之诉,具有执行的内容。
(2)存在因当事人一方的行为或者其他原因,使将来作出的判决有不能执行或难以执行的可能,或者如果不能立即采取保全措施,便会使利害关系人的合法权益遭受将来难以弥补的损害。
(3)申请必须由诉讼当事人或利害关系人提出,法院不得依职权主动采取保全措施。