民事法中的侵权责任问题探究

1 《侵权责任法》施行后的若干法律实务问题探析

第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议于2009年12月26日审议通过的《侵权责任法》，将于今年7月1日施行。在学习理解《侵权责任法》的过程中，据笔者掌握的情况，形成了很多不同的观点，将会对法律的正确实施造成一定影响。现将笔者学习理解《侵权责任法》的体会以及我们在审判实践中常见的问题谈谈个人看法，以期能达到抛砖引玉的效果。

一、《侵权责任法》与其他法律规范并存引起的法律适用问题。

《侵权责任法》最早作为《民法典（草案）》的一编，于2002年进入立法程序。2002年12月，《民法典（草案）》首次提请九届全国人大常委会审议。其中第八编的“侵权责任法编”就是侵权责任法的雏形。2003年，国家立法机关考虑到《民法典》涉及面广，内容复杂，如果作为一部法律进行修改和审议，历时长、难度大，于是确立了分编修改和审议、分编通过的原则。终于在《物权法》颁布施行后，立法机关对《侵权责任法（草案）》的审议工作提速，并于2009年12月底经全国人大常委会进行四审并获得通过。从初审到通过，《侵权责任法》走过了整整七年，成为了世界上第一部以成文法形式出现的侵权法。从而形成了《侵权责任法》与现行有效的《民法通则》并存的局面。

在《侵权责任法》颁布前的很长一段时间，侵权责任法律规范除了作为民事基本法的《民法通则》第五章“民事权利”有少量规定①、第六章“民事责任”专章规定外，还有《道路交通安全法》、《商标法》、《产品质量法》等法律中的特别规定，从而形成了《侵权责任法》与其他法律的特别规定并存的局面。

① 《中华人民共和国民法通则（试行）》第八十三条“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失”、第九十二条“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”。

最高法院《民事审判指导与参考》研究组关于侵权责任疑难问题的解答

1、一起交通事故发生在2004年，治疗终结后受害人起诉至法院，法院于2008年5月开庭审理，按照人身损害司法解释第35条第3款的规定，损害赔偿金应当以一审法庭辩论终结时的上一统计年度的相关统计指标计算，而非按照交通事故发生时候的统计指标计算，这是否对赔偿义务人不公平？（《民事审判指导与参考》第36辑第281页）

答：司法解释的规定充分考虑了损害填补的实际发生时间与损害填补的利益的未来指向，更好地平衡了赔偿权利人与赔偿义务人的利益，具有合理性，审判实践中应当遵照执行。

2、2008年8月李某驾车将王某撞伤，事故发生后王某自行委托鉴定机构对其伤残程度进行了鉴定，结论为五级伤残，鉴定费用800元，王某支付。交警部门对事故作出认定，李某负主要责任，王某负次要责任。王某起诉到法院，其中一项要求李某承担鉴定费800元。一种意见认为根据《诉讼费用缴纳办法》第29条的规定，诉讼费用应由败诉方承担，因此根据双方的过错程序确定双方负担比例。第二种意见认为根据《诉讼费用缴纳办法》第6条、12条的规定，鉴定费用不属于诉讼费用的范围，该费用负担原则是“谁主张、谁负担”，因此由王某自行承担。如何处理？（《民事审判指导与参考》第41辑第292页）

答：根据《诉讼费用缴纳办法》第29条，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉的，人民法院可以根据案情具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。因鉴定费属于诉讼费用，当然也应当根据29条的规定确定最终由谁负担，因此我们认为第一种意见是正确的。

3、一起交通事故人身损害赔偿纠纷中，受害人起诉前由交警部门委托进行了鉴定，起诉后加害人提出异议并且要求重新鉴定。法院在征求双方意见后，委托另一家鉴定机构进行第二次鉴定，采纳了该鉴定结果。对于误工费应当计算到哪一天，一种意见认为，误工费应当计算到第一次定残日前一天，另一种意见认为应当算至第二次定残日前一天。哪种意见正确？（《民事审判指导与参考》第43辑第238页）

《民法通则》第117条侵害财产权的民事责任

侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其

《民法通则》第117条侵害财产权的

第一百一十七条【侵害财产权的民事责任】侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。

损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。

受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。

[相关法规]

《最高人民法院关于胡震波诉叶润忠返还财物（邮票）纠纷应如何处理的函复》（1992年4月8日〔1992〕民他字第12号）

江西省高级人民法院：

你院赣高法民〔1992〕1号《关于胡震波诉叶润忠返还财物（邮票）纠纷案的请示》收悉。经研究并征求有关部门的意见后认为：叶润忠不返还珍贵邮票，是侵害财产权的行为。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条和一百三十四条的规定，应令叶润忠将所借珍贵邮票限期返还胡震波。如果逾期不还，可按略高于市场的价格折价予以赔偿。

以上意见，供参考。

《全国部分法院知识产权审判工作座谈会纪要》（1998年7月20日）

（五）侵权损害赔偿

赔偿损失是侵权人承担民事责任的最广泛、最基本的方式之一。如果对权利人提出的赔偿损失问题解决不好，就会出现“蠃了官司输了钱”、“损失大赔偿少”、“得不偿失”的情况，不能依法有效地保护知识产权。根据民渚通则的规定，民事权利受到侵害的基本赔偿原则是赔偿实际损失。对此，最高人民法院曾对商标侵权、专利侵权损失赔偿的计算问题制发过司渚解释。审判实践证明，这些司法解释对于大多数案件，是适用的；但也出现一些案件的损害赔偿额难以用现有的司法解释规定的方法来计算。对此，与会同志认为，对于已查明被告构成侵权并造成损害，但原告损失额与被告获利额等均不能确认的案件，可以采用定额赔偿的办法来确定损害赔偿额。定额赔偿的幅度，可掌握在5o00元至30万元之间，具体数额，由人民法院根据被侵害的知识产权的类型、评估价值、侵权持续的时间、权利人因侵权所受到的商誉损害等因素在定额赔偿幅度内确定。

侵权责任法的适用效力诸问题研究

中国人民大学民商事法律科学研究中心研究员 杨立新

侵权责任法已于2010年7月1日正式生效实施。为了正确适用侵权责任法，最高人民法院于近日发布了《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》，对侵权责任法的适用效力等问题进行了规范。在侵权责任法生效后，实施这部法律应当解决的其他法律效力问题，殊值关注。

一、侵权责任法与民法通则关于侵权责任规定的效力关系问题

实施侵权责任法的一个重要问题是，侵权责任法与民法通则关于侵权责任规定之间的关系问题。提出的疑问是，侵权责任法是全国人大常委会制定的法律，民法通则是全国人民代表大会制定的法律，从法律的位阶上，民法通则的效力应当高于侵权责任法的效力。从这个立场上观察，如果民法通则与侵权责任法的规定是一致的，当然都有效力，不存在问题；但是，如果侵权责任法与民法通则的规定是不一致的，既然民法通则的效力高于侵权责任法的效力，那么，侵权责任法的规定就是无效的。假如按照这样的理解，那么侵权责任法就没有必要制定了，因为一旦其规定的内容与民法通则不同，就是无效的，制定侵权责任法还有什么意义呢？

事实上，立法机关制定侵权责任法，就是要用这部法律代替民法通则关于侵权责任的规定，并且在将来的民法典中将其作为“侵权责任法编”，成为民法典的组成部分之一，发挥侵权责任法作为民事权利保护法的功能，保护好民事主体的民事权利。因此，侵权责任法的规定即使与民法通则有关侵权责任的规定不同，那也不存在冲突的问题，而是要服从于侵权责任法的规定。因此，我的看法是，侵权责任法生效实施之后，民法通则关于侵权责任的规定，除非是侵权责任法没有规定的问题，其他的都要适用侵权责任法的规定。具体而言，民法通则第七章关于侵权责任的诉讼时效的规定，以及第一百三十四条第三款关于“人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留”的规定，都是侵权责任法没有规定的侵权法规范，应当继续发生效力，在司法实践中继续予以适用。除此之外，民法通则第六章中关于侵权责任的规定都应当予以废止，不再适用，一律适用侵权责任法的规定。例如，第一百零六条第二款和第三款关于过错责任原则和无过错责任原则的规定被侵权责任法第六条和第七条所代替，第一百二十一条至第一百二十七条以及第一百三十三条规定被第三十二条以及第五章以后的规定所代替，等等，均无继续适用的法律效力，不可以在司法实践中继续适用。