危害行为及其表现形式

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危害行为及其表现形式

一、 危害行为概述 (一)危害行为与行为的区别

犯罪首先是人的一种危害行为,而社会危害性又是从行为的客观现实影响中表现出来

的。

没有危害社会的行为,或者危害社会的思想活动没有以行为方式表现出来,就无法形成对社

会的危害。“无行为则无犯罪也无刑罚”,危害行为是每一个具体犯罪构成的基础,在犯罪论体系中居于核心的地位。

“危害行为”,其确切称谓应当是“犯罪构成客观方面的行为要件”,实质是犯罪行为的

客观性质。“危害行为”是最狭义的行为概念。在我国刑法中,“行为”一词具有多种含义,

有时把它作为犯罪的同义语使用,如“刑法第十三条”规定的犯罪定义中使用的行为;有时

把它看作纯粹的身体动静,如“刑法第十八条”规定的精神病人的行为;有时它仅指在人的意识和意志支配下的身体动静,如“刑法第十五条”规定的意外事件中的行为。行为主要可

分为四类:1.自然行为:有体性;2.有意行为:有意性;3.危害行为:有害性;4.实行行为:

实行性。由此可见,危害行为是行为的一分支。

(二)危害行为的定义

危害行为是指人在意志的支配下实施的危害社会的身体动静。它有三个基本特征: 1.客观特征:有体性。即危害行为是人的身体活动表现出的动静。往往要借助于自然力

和工具等。危害行为是人的身体举止或活动,既包括举动,也包括静止;既包括积极活动,

也包括消极活动。人的身体举止不限于四肢的举动,还包括诸如以目示、语言教唆、默示等

有意义的动作。这是危害行为的客观要素。

2.主观特征:有意性。即危害行为是受行为人意志支配的行为。人的意识和意志,是危害行为的主观内在特征。刑法规定犯罪客观要件的行为,目的在于调整这类行为,避免社会

遭受危害。如果不是由人的意识和意志支配的身体举止,刑法是不可能起到调整作用的。因

为刑法要最终达到调整目的,只能通过调节行为主体的意识和意志,从而间接影响其实施的

身体举止。所以,缺乏人的意思的身体动静即使在客观上造成了损害后果,也不属于危害行

为。这是危害行为的主观要素。 3.本质特征:有害性。即人的行为必须给社会造成一定危害。行为人实施的行为侵害了

刑法保护的权益。任何行为在被刑法规定为犯罪之前,立法者均以一定的价值标准先对行为

进行价值评判,对社会无害的身体举止不会被作为犯罪客观方面的要件规定下来,规定为犯

罪客观方面要件的身体举止本身必须具有危害社会的内涵。也正因如此,才称之为危害行为。

根据这一概念,单纯思想活动、不可抗力事件中的行为、无意识的身体动作、反射动作、身体被强制下的动作等人的身体活动,都不属于危害行为。但意外事件中的行为、冲动行为、

精神强制行为、忘却行为都可以构成刑法中的危害行为。

二、危害行为的表现形式

危害社会的行为在客观上可以分为多种多样的表现形式,根据行为违反规范的形式,将

其分为作为和不作为。 (一)作为

1.作为的概念:“不当为而为之”(违反禁止性规范)。作为是指行为人以积极的身体活

动实施的违反禁止性规范的危害行为。在刑法中的作为,是指行为人违反了禁止性的刑法规

范,即刑法禁止人们实施一定的行为,而行为人去积极地施行之。在刑法中大多数犯罪以作

为的方式构成,如抢劫罪、抢夺罪、诽谤罪、诈骗罪、贪污罪、强奸罪。 2.作为的方式:作为犯罪虽然表现为一系列的身体动作,但由于人是一种具有理智的高级动物,因而行为人在实施作为犯罪时,并不限于利用本人的身体以实现一定的犯罪意图,

而且还利用各种犯罪工具及手段,将本人的犯意付诸实施。可分为以下几类:

(1)利用自己身体的作为。这是最常见的作为方式,身体活动可以是四肢活动和物管活动。

(2)利用物质性工具实施的行为。行为人可以借助物质性的工具向危害对象施加物理

力或者精神影响,如对人用毒,用枪杀人。

(3)利用自然力的作为。人类行为难以控制自然现象的发生或者发展,但是可以利用

自然现象达到危害社会、他人的目的。如将不知情的人引往洪灾之地,意图让他人死亡。 (4)利用动物实施的行为。如利用毒蛇杀人。

(5)利用他人实施的行为。如利用没有刑事责任能力的精神病人的行为去实施犯罪,

使他们成为实施犯罪的工具。

(二)不作为

1.不作为的概念:“当为而不为” (违反命令性规范)。行为人具有实施某种行为的特定义务,能够履行而不履行的危害行为。不作为与作为的区别就在于违反的是什么类型的规范,

作为违反的是禁止性规范,而不作为违反的是刑法的命令性规范。

2.不作为的特殊构成要件:

(1)行为人负有实施某种作为的特定义务;

(2)行为人具有履行特定义务的能力; (3)行为人没有履行作为的特定义务。

3. 不作为犯罪的义务来源:

构成不作为犯必须以行为人负有特定义务为前提。根据来源的不同,特定义务可以分为

以下几种情况:

(1)法律明文规定的义务; (2)职务上或业务上要求的义务;

(3)法律行为引起的义务;

(4)先行行为引起的义务。

4.不作为犯罪的理论分类

(1)纯正不作为犯: 有的犯罪只能由不作为实现,这种犯罪称为纯正不作为犯。如:遗弃罪。

(2)不纯正不作为犯:

还有的犯罪虽然通常情况下由作为形式实施,但也可以由不作为形式实施,这种情况下

构成的犯罪称为不纯正不作为犯。

(三)中间行为 在刑法中还存在一种特有的行为方式,即所谓“持有”。持有是指行为人所有或者占有

某一刑法规定的特定物品的状态。例如“刑法第128条”规定的非法持有枪支、弹药罪,“第

348条”规定的非法持有毒品罪等。关于持有是作为还是不作为,或者是独立于作为与不作

为的第三种行为方式,因为持有具有既不同于作为,又不同于于不作为的特征。

参考文献:

百度百科“危害行为” 《对刑法中“危害行为”的反思》 刘 霜 河北大学

《危害行为的表现形式》 http://xiahmr99.fyfz.cn/art/412020.htm

齐文远,《刑法学》,北京大学出版社,79-85

高铭暄,马克昌.《刑法学》,高等教育出版社、北京大学出版社,67-71,100

论刑法中危害行为的概念,肖中华