国家司法考试《刑法》核心讲义-第1~5章【圣才出品】

第八章量刑考查小贴士1．本章平均每年约占6分。

各种题型都会考查到。

主要涉及：量刑情节的一般规定和各种量刑情节、量刑制度，具体包括从轻、从重、减轻如何理解，累犯、自首、立功、坦白如何认定，以及数罪并罚、缓刑制度如何适用。

考生尤其需要注意以下几点内容：（1）累犯：无论是对一般累犯还是特别累犯的考查，通常难度不是很大，可能结合毒品再犯加以综合考查。

（2）自首、立功：考试对这两个知识点查考越来越细，难点是共同犯罪中自首与立功的认定。

（3）数罪并罚：通常会将数罪并罚的原则、适用、计算综合起来出题，还可能与缓刑、假释等结合起来提高试题难度。

（4）缓刑：考点主要集中在一般缓刑的条件、考验期及计算、撤销，考查重点和难点是一般缓刑的禁止条件、缓刑的撤销和缓刑期满后发现漏罪或新罪如何处理的问题，通常结合假释制度加以综合考查，特别容易对考生形成干扰。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、刑罚裁量概述1．量刑的概念和一般原则（1）量刑的概念①人民法院的刑事审判活动主要有两个基本环节，即定罪和量刑。

a．定罪是查明被告人的行为是否构成犯罪、构成什么罪；b．量刑则是在定罪的基础上，进一步决定对犯罪人是否判处刑罚、判处何种刑罚、判处多重的刑罚、是否需要立即执行（即是否可以判处缓刑）。

②定罪与量刑都是刑法适用于具体案件的关键环节：定罪是量刑活动的基础和前提；量刑是定罪的必然司法后果。

（2）量刑的原则量刑的原则是以犯罪事实为根据，以刑法规定为准绳。

量刑时需要考虑的犯罪事实是广义上的犯罪事实，不仅包括发生在犯罪实施过程中的罪中事实，还包括能够表明行为人人身危险性大小的罪前事实和罪后事实，如是否是未成年人，是否有自首情节，是否有立功情节等。

（3）量刑的内容量刑的内容包括量刑情节和量刑制度。

①量刑情节包括：a．量刑情节的一般理论；b．累犯；c．自首；d．坦白；e．立功等。

②量刑制度包括：a．从重、从轻、减轻与免除处罚制度；b．数罪并罚制度；c．缓刑制度等。

第一章刑法的基本原则、解释及适用范围考查小贴士1．本章每年考查在5分左右，一般以单项选择题、多项选择题的形式出现。

本部分理论性较强，考点包括基本原则、刑法的解释和适用范围三个方面。

考生尤其需要注意以下几点内容：（1）罪刑法定原则：该原则考查频率相当高，每年都会有相应题目。

必须准确掌握由该原则派生的具体内容与要求体现。

近年考试常将该原则与社会主义法治理念结合起来加以考查。

（2）论理解释：刑法的解释每年都会考查到，重点、难点主要集中在论理解释，通常在同一考题中糅合论理解释的多种方法，还可能会用类推解释对考生加以干扰，加大试题难度。

（3）适用范围：针对该考点，通常将属地管辖权和“从旧兼从轻”原则作为命题角度进行考查。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、刑法的渊源和基本原则1．刑法的渊源刑法是关于罪责刑的法律规范的总称，其渊源（即表现形式）主要包括：（1）刑法典我国刑法典就是指《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）。

需要注意的是，刑法修正案是刑法典的有机组成部分而非单行刑法。

（2）单行刑法单行刑法，是指国家最高权力机关以决定、规定、补充规定以及条例等名称颁布的、规定某种（或某类）犯罪及其后果或者刑罚的某一事项的法律。

我国立法机关目前基本采用刑法修正案的形式作为现行刑法的必要补充，故单行刑法目前已不多见。

我国现行有效的单行刑法主要是1998年12月29日全国人大常委会颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

（3）附属刑法①附属刑法即指国家最高权力机关在制定的经济、行政等非刑事法律中附加制定的针对特定社会关系加以特别调整的罪刑规范。

但在附属刑法中，刑事规范一般仅具有附属性，不是主体部分。

从我国目前的附属刑法来看，一般都是重申刑法典的内容，并无特别的、实质性的规定。

②《刑法》第90条规定：“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。

第七章刑罚的体系考查小贴士1．本章平均每年考查约1分，五种主刑和四种附加刑都可能涉及。

针对本部分的学习，在深入理解每个知识点的前提下，考生尤其需要注意以下几点内容：（1）死刑：考查比较多的是死刑适用条件，尤其是不适用死刑的范围和死刑缓期执行制度。

（2）附加刑：通常会将罚金刑和没收财产刑放在一道题中同时予以考查。

（3）剥夺政治权利：主要考查政治权利的范围和刑期计算，重点是剥夺政治权利的适用。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：刑罚论包括五个方面的内容：刑罚的观念、刑罚的体系、刑罚的裁量、刑罚的执行、刑罚的消灭。

1．刑罚的观念是刑罚论的基础理论问题。

在实务中，刑罚的观念并不重要。

但是在理论上，刑罚的观念问题是一个极为重要和根本的问题。

尤其是刑罚的目的，更是刑罚制度的先导和理论基础。

因此，理解刑罚的观念。

是掌握刑罚体系和刑罚制度的基本理论前提。

2．刑罚体系主要包括主刑和附加刑。

需要重点掌握的是主刑和附加刑的适用问题，尤其是管制刑、死刑、罚金刑和剥夺政治权利的适用问题。

3．刑罚的裁量是刑罚论中的重点考试内容，主要包括量刑情节和量刑制度。

量刑情节包括量刑情节的一般规定、累犯、自首、立功等内容；量刑制度包括从重、从轻、减轻、免除处罚制度、数罪并罚制度、缓刑制度等内容。

其中，需要重点掌握的是常见的法定情节、累犯的适用、自首的认定、立功的认定、数罪并罚制度以及缓刑制度。

4．刑罚执行主要包括减刑制度和假释制度。

需要重点掌握的是刑法关于减刑和假释的基本规定。

5．刑罚的消灭主要包括时效和赦免制度。

其中，需要掌握的是刑法关于时效的规定。

一、刑罚概说与主刑1．刑罚概说刑罚是建立在剥夺性痛苦的基础之上的惩罚措施。

刑罚因犯罪而产生，以犯罪为前提，否则即无刑罚；刑罚只能对其行为构成犯罪之人适用。

（1）刑罚的特征①本质上的严厉性刑罚的属性在于对犯罪人权益的限制或剥夺，这表明它是一种最严厉的法律制裁措施。

因为刑罚中的自由刑可以限制或剥夺犯罪人的人身自由，生命刑可以剥夺犯罪人的生命，资格刑、财产刑可以剥夺犯罪人的政治权利和财产权利。

第五章共同犯罪考查小贴士1．本章平均每年考查5分左右，几乎各种题型都会考到。

主要涉及共同犯罪的成立、分类、承继的共犯以及共同犯罪人、共犯停止状态。

考查重点、难点是共同犯罪的成立、分类、间接正犯、教唆犯和首要分子的认定、首要分子与主犯的关系、实行过限。

考生尤其需要注意以下几点内容：（1）共犯的成立：通常同一试题中将构成共同犯罪与不构成共同犯罪结合分则罪名加以综合考查，其中，不构成共同犯罪认定是重点和难点，也是考生容易混淆的考点之一。

（2）2012年共同犯罪部分新增的几个考点：包括对合犯也是共同犯罪、不能负刑事责任的人和能负刑事责任的人可以构成共同犯罪、法律规定为独立犯罪的帮助犯和本犯也能构成共同犯罪。

这三个新增考点已经多次考查，通常难度大，考生需要结合真题深入理解。

（3）停止状态：对于共犯的未完成形态，考查重点是共同犯罪的中止。

考题一般会设置众多不同的共同犯罪人，加大对考生的干扰，提高试题难度。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、共同犯罪的成立及分类共同犯罪是相对于单独犯罪而言的。

共同犯罪在刑法总论中占有重要的地位。

在共同犯罪的成立中，怎样的行为不成立共同犯罪是重点和难点，实行过限如何定罪和间接正犯如何认定一直是考查的重点。

学习共同犯罪的知识，仅靠法条是不够的。

必须掌握关于本知识点涉及的基本理论。

1．共同犯罪的成立（1）共同犯罪的成立要件根据《刑法》第25条第1款的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

因此，构成共同犯罪，必须具备如下要件：①主体要件a．共同犯罪的主体必须是二人以上，这里的“人”，是指符合《刑法》规定的作为犯罪主体条件的人，不仅包括达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力的自然人，也包括单位这种法律拟制的人。

b．共同犯罪可以由两个以上的自然人所构成，也可以由两个以上的单位所构成，甚至可以由自然人与单位所构成，后两种情况可以称为单位共同犯罪，对其处理既要根据《刑法》总则关于共同犯罪的规定，也要考虑《刑法》分则关于单位犯罪的具体规定。

第五章辩护与代理考查小贴士1．本章平均每年考查约2分，主要考查的内容是辩护人的地位、资格、诉讼权利以及辩护的种类、拒绝辩护的处理以及诉讼代理人的权利和诉讼权利等。

考生应重点把握以下内容：（1）辩护人的地位：针对辩护人地位的考查，常常会以选择题的形式考查辩护人、法定代理人和诉讼代理人的法律地位的区别。

（2）辩护人的资格：对辩护人资格的考查，通常会从积极条件和消极条件两个方面进行考查，尤其需要注意不得被委托担任辩护人的范围。

此外，还会结合诉讼代理人的资格考查二者的异同。

（3）辩护人的诉讼权利：对此考点的考查，往往会涉及辩护律师在不同诉讼阶段享有的不同诉讼权利，还需注意律师与其他非律师辩护人的诉讼权利的异同。

（4）拒绝辩护：关于拒绝辩护，通常会考查犯罪嫌疑人、被告拒绝律师为其辩护时的处理。

（5）诉讼代理人：针对诉讼代理人的考查，往往会结合辩护人、法定代理人的知识点考查三者的异同。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：辩护权是法律赋予犯罪嫌疑人、被告人的一项专属诉讼权利，在犯罪嫌疑人、被告人的各项诉讼权利中，居于核心地位。

根据“被告人有权获得辩护”的宪法原则，刑事诉讼所给予的保障就是，辩护权是一项不附有任何先决条件，没有“但书”限制的权利。

辩护权的行使方式有两种：一是自行辩护，即犯罪嫌疑人、被告人本人进行辩护；二是通过辩护人进行辩护，即由犯罪嫌疑人、被告人委托的辩护人或者在必要时由法律援助机构指派的律师进行辩护。

刑事辩护制度，是法律规定的关于辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任、辩护人的权利与义务等一系列规则的总称。

刑事代理制度，是法律关于刑事诉讼中代理权、代理人的范围、代理的种类和方式、代理人的职责、代理人的权利与义务等一系列规范的总称。

本部分的考查重点有4个：刑事诉讼辩护人的资格、辩护人的诉讼权利、法律援助辩护的有关内容以及辩护人与诉讼代理人的相同点与不同点。

其中，辩护人的诉讼权利是本部分的重点，也是难点，需要重点把握。

第九章行刑考查小贴士1．本章每年考查1~2分，大多数考题是对法条的直接考查，主要涉及：减刑的条件、限度和程序，假释的条件、考验和撤销，诉讼时效的中断等。

考生尤其需要注意以下几点内容：（1）死缓犯的再减刑：该考点难度并不大，主要考查死缓犯包括哪些以及是如何限制减刑的。

（2）假释制度，可能会与数罪并罚、缓刑制度结合起来加以考查。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、减刑与假释1．减刑制度（1）减刑的含义①减刑是适当减轻原判刑罚的一种刑罚执行制度，即指由于犯罪分子在刑罚执行期间认真遵守监规、接受教育改造、确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。

②减轻原判刑罚，包括：第一，刑种变更，即无期徒刑减为有期徒刑，但有期徒刑不能减为拘役或者管制；第二，刑期缩短，即将原判较长的刑期减为较短的刑期，亦即将有期徒刑、拘役、管制的刑期缩短，但不能变更刑种。

③减刑分为狭义上的减刑和广义上的减刑两种。

a．狭义上的减刑也被称为一般意义上的减刑，是指《刑法》第78条规定的减刑，即对管制、拘役、有期徒刑和无期徒刑的犯罪分子的减刑。

b．广义的减刑是指除狭义上针对四种对象的减刑外，还包括死缓的减刑（《刑法》第50条）、附加剥夺政治权利的减刑（《刑法》第57条）、罚金刑的减刑（《刑法》第53条）以及缓刑犯的减刑（最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第5条的规定）。

一般地，如果没有特殊说明的，减刑一般均指狭义上的减刑。

理解小贴士：广义的减刑和狭义的减刑之间是有联系的，如死缓犯本身的减刑要依据《刑法》第50条而非第78条之规定，但原判死缓依法减为无期徒刑或有期徒刑之后，行刑期间再适用减刑的，则须依据《刑法》第78~80条的规定具体操作。

（2）减刑的条件①减刑中的立功不同于量刑阶段的立功。

量刑阶段的立功是指在判决宣告前的立功表现，而减刑中的立功则是刑罚执行过程中的立功表现。

前者是量刑情节，后者是行刑情节。

第十二章破坏社会主义市场经济秩序罪考查小贴士1．本章每年考查约7分。

考查知识点相当庞杂，考点主要集中在生产、销售伪劣产品罪，妨害对公司、企业的管理秩序罪，破坏金融管理秩序罪，金融诈骗罪，扰乱市场秩序罪。

考生尤其需要注意以下几点内容：（1）生产、销售伪劣产品罪：考查重点罪名是生产、销售伪劣产品罪，生产、销售假药罪，考查核心是当本节犯罪出现法条竞合时如何处理。

（2）走私犯罪：走私犯罪一般不作为考查重点，但因两高《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》的实施，考生应高度关注该考点，尤其需要特别注意走私普通货物、物品罪。

（3）妨害对公司、企业的管理秩序罪：考查比较多的罪名是非国家工作人员受贿罪，非法经营同类营业罪，为亲友非法牟利罪，签订、履行合同失职被骗罪。

通常会将非国家工作人员受贿罪与受贿罪，签订、履行合同失职被骗罪与渎职罪结合起来出题，增加对考生的干扰。

难度一般。

（4）破坏金融管理秩序罪：货币犯罪、贷款诈骗罪、非法吸收公众存款罪、洗钱罪是考查重点，尤其是货币犯罪，查考频率高，在行为定性和罪数处理上考查难度大。

（5）金融诈骗罪：具体考点主要集中在集资诈骗罪、信用卡诈骗罪和保险诈骗罪。

考生需要重点掌握信用卡诈骗罪的认定。

（6）扰乱市场秩序罪：扰乱市场秩序罪中，合同诈骗罪、非法经营罪、强迫交易罪考查比较多，通常会与相似罪名综合出题对考生进行干扰，加大试题难度。

2．本章新增法规：全国人大常委会关于《刑法》第157条、第158条的解释；两高《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》。

3．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、生产、销售伪劣产品罪与走私罪1．生产、销售伪劣产品罪考查小贴士本部分的犯罪需要掌握：①不同犯罪的构成要件，本部分的犯罪由于社会危害性不同，既有结果犯，也有危险犯、行为犯，要仔细区分不同犯罪的构成要件。

②法条竞合时的处理原则，生产、销售伪劣产品罪和其他特殊犯罪之间存在法条竞合关系，但其处理原则不是“特别法优于普通法”。

第二章犯罪构成考查小贴士1．本章平均每年约占11分，几乎各种题型都会出现。

本部分考点相当庞杂，命题角度呈现多、细、难的特点，试题涉及犯罪四大构成要件相关的所有知识点。

考生在深入掌握每个知识点的前提下，尤其需要注意以下几点内容：（1）不作为犯罪：在考查危害行为时，常将不作为犯罪作为出题重点，但考查难度并不大，需要重点掌握不作为犯罪的义务来源。

（2）因果关系：针对该考点，要区分刑法上的因果关系与生活上的因果关系、因果关系的认定和刑事责任的承担以及因果关系的客观性，这三点对于理解因果关系理论非常有用。

出题形式上，常将判断基点、多因一果、介入因素、中断等知识点糅合起来加以综合考查。

（3）犯罪主体：针对犯罪主体的考查，多从未成年人的刑事责任和单位犯罪的构成要件出题。

通常难度不大，考生需要掌握本讲义基本讲解。

（4）罪过：考查重点集中在区分直接故意和间接故意、疏忽大意的过失和过于自信的过失、间接故意和过于自信的过失、疏忽大意的过失和意外事件等方面。

另外，另起犯意与犯意转化也是考查罪过时的重点命题角度之一。

（5）认识错误：考题一般以案例形式，将对象错误、打击错误、方法错误、构成要件的提前实现等基本概念以及法定符合说和具体符合说等刑法原理综合起来加以考查，同时，以分则容易混淆的罪名对考生加以干扰。

2．本章新增法规：全国人大常委会关于《刑法》第30条的解释。

3．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、犯罪构成概说1．犯罪论体系概述（1）犯罪就是危害社会的应当受到刑罚处罚的行为，但是情节显著轻微、危害不大的，不认为是犯罪。

犯罪论体系是指犯罪成立要件的整体，即由主观和客观的一系列要件按照一定的逻辑结构所组成的犯罪成立的体系。

（2）犯罪论体系在我国的刑法理论上一般称为“犯罪构成要件”，其所要解决的问题是如何为行为最终被评价为犯罪提供科学的标准。

在当今世界，刑法学界关于犯罪论体系主要有三种代表性的模式：①以德、日为代表的大陆法系递进式犯罪论体系,是由构成要件该当性、违法性和有责性三个具有递进逻辑结构的要件构成。

司法考试资料《刑法》讲义第一编基础理论第一讲刑法与刑法解释一、刑法的概念与渊源(一)刑法的概念从一般意义上讲，刑法是规定犯罪与刑罚的法律规范的总和。

(二)刑法的渊源1.刑法典。

系统性地规定犯罪与刑罚的法律，即狭义的刑法。

是指1997年全国人大出台的刑法，包括刑法修正案。

注意：刑法修正案的来由，目前有七个刑法修正案。

★2.单行刑法。

刑法典之外，独立地规定了犯罪与刑罚的法律。

目前我国的单行刑法只有全国人大常委会1998年12月29日颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

(创设骗购外汇罪;将逃汇罪的主体由国有单位扩大到所有中国的单位;将非法买卖外汇定为非法经营罪)3.附属刑法，即附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的一些追究刑事责任的条款。

如《产品质量法》、《反不正当竞争法》中有关刑事责任的规定。

注意：单行刑法与附属刑法的区别在于，前者是专门规定犯罪与刑法的规范，后者是其他法律规范中附带指明罪刑规范。

但我国并没有严格意义上的附属刑法，因为我国的附属刑法实际上是对于刑法典内容的重申，即单独地依靠附属刑法并不能给行为人定罪量刑。

4.变通规定。

(1)含义：民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的、涉及犯罪与刑罚的变通或补充规定，也属于广义刑法的内容。

(2)特点：这种规定只在该特定区域适用。

2005年卷二1.1997年3月刑法修订后，全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案?( )(注：本题系2005年司法考试试题，随着立法修改，刑法的渊源已经发生了变化。

当时的选项是B)A.一个单行刑法和四个修正案B.一个单行刑法和五个修正案C.两个单行刑法和四个修正案D.两个单行刑法和五个修正案二、刑法的性质与机能★(一)刑法区别于其他法律的特征：1.刑法规定犯罪及其法律后果;其他法律规定的是一般违法行为及其法律后果。

2.刑法所调整的社会关系相当广泛，一般部门法都只是调整和保护某一方面的社会关系。

第四章故意犯罪的未完成形态考查小贴士1．本章平均每年考查4分，除了各种选择题之外，还会在卷四的案例题进行深度考查。

考点涉及预备、未遂和中止三种具体的未完成形态。

本部分的考题灵活，常结合分则具体罪名出题。

考生尤其需要注意以下几点内容：（1）犯罪形态：每种未完成形态的特征、所处阶段、停止原因和处罚原则是考查重点，通常在同一题中将既遂、预备、未遂、中止综合起来结合分则具体罪名进行考查，提高试题难度，对考生加以干扰。

（2）不能犯未遂：在考查犯罪未遂时，不能犯未遂的认定是重点和难点，包括工具不能犯和对象不能犯。

通常结合不可罚的不能犯进行考查。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、犯罪停止形态与犯罪既遂1．故意犯罪的停止形态概述（1）故意犯罪的停止形态的概念①故意犯罪的停止形态是指故意犯罪在犯罪过程的不同阶段，由于各种原因而停止下来所呈现的不同状态。

②从犯罪的停止形态的特征来看，犯罪的停止形态可以分为犯罪的完成形态和犯罪的未完成形态。

犯罪的完成形态即犯罪既遂；犯罪的未完成形态即犯罪预备、未遂和中止，它表明某一犯罪行为尚未完全具备特定犯罪构成的全部要件,但又构成了犯罪。

理解小贴士①犯罪的既遂、预备、未遂和中止只能存在于直接故意犯罪的过程中。

对于过失犯罪和间接故意犯罪来说，只有成立与否的问题，而没有既遂与未遂的形态问题。

这是因为这两类犯罪没有犯罪目的，所以就没有是否既遂的问题，也不存在犯罪的预备和未遂形态。

②在直接故意犯罪当中也并非所有犯罪都存在犯罪的停止形态，如虐待罪，只有反复多次情节严重才能构成犯罪，就不存在停止形态。

（2）故意犯罪的形态与犯罪阶段的关系①应明确过程、阶段与形态的关系。

犯罪过程是故意犯罪所要经历的程序阶段的总和与整体。

犯罪阶段是依故意犯罪发展过程中因主客观具体内容不同而划分的段落，过程与阶段都是动态的、可发展的。

②直接故意犯罪存在两个阶段；预备阶段和实行阶段。

而犯罪停止形态是在犯罪过程中由于某种原因停止下来所呈现的状态，是相对静止的。