论合同自由原则

２００９年第３期　

（总第１５期）　贵阳学院学报（社会科学版）　（季刊）　ＪＯＵＲＮＡＬ　ＯＦ　ＧＵＩＹＡＮＧ　ＵＮＩＶＥＲＳＩＴＹ　Ｓｏｃｉａｌ　Ｓｃｉｅｎｃｅ（Ｑｕａｒｔｅｒｌｙ）　Ｎｏ．３．２ｏ０９　

（Ｇｅｎｅｒａｌ　Ｎｏ．１５）　

ｉ式论对合同自由原则硇限制　

张世民　

（菏泽学院法律系，山东菏泽２７４０００）　

摘要：合同自由是在自由经济条件下自由经济主体完全平等的理论基础上产生的，但在现实中，却很难达　到实质的平等与公正。本文认为，我国现行《合同法》对合同自由原则加以限制的原因是由于我国尚处在市　场经济体制建立和不断完善的过程中，各种现代社会交易关系极其复杂，只要当事人心存恶意，总能找到规　避的方法。正因为如此，现行《合同法》通过借鉴参酌，对合同自由原则加以必要的限制，以实现实质正义、　社会公平。　关键词：法律；合同自由；原则　中图分类号：ＤＦＯＩ　文献标识码：Ａ　文章编号：１６７３—６１３３（２００９）０３—００３２—０４　

Ｏｎ　ｔｈｅ　ｒｅｓｔｒｉｃｔｉｏｎ　ｏｆ　Ｃｏｎｔｒａｃｔ　Ｆｒｅｅｄｏｍ　Ｐｒｉｃｉｐｌｅ　

ＺＨＡＮＧ　Ｓｈｉ．ｍｉｎ　（Ｌａｗ　Ｄｅｐａｒｔｍｅｎｔ，Ｈｅｚｅ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ，Ｈｅｚｅ　Ｓｈａｎｄｏｎｇ　２７４０００，Ｃｈｉｎａ）　Ａｂｓｔｒａｃｔ：Ｃｏｎｔｒａｃｔ　ｆｒｅｅｄｏｍ　ｐｒｏｄｕｃｅｄ　ｕｎｄｅｒ　ｔｈｅ　ｆｒｅｅ　ｅｃｏｎｏｍｙ　ｃｏｎｄｉｔｉｏｎｓ　ｂａｓｅｄ　ｏｎ　ｔｈｅ　ｆｒｅｅ　ｅｃｏｎｏｍｙ　ｓｕｂｊｅｃｔ，ｂｕｔ　ｉｎ　ｒｅａｌ－　ｉｔｙ　ｒｅａｌ　ｅｑｕａｌｉｔｙ　ａｎｄ　ｊｕｓｔｉｅｅ　ｃａｎｎｏｔ　ｂｅ　ｅａｓｉｌｙ　ｒｅａｌｉｚｅｄ．Ｔｈｅ　ｐｒｅｓｅｎｔ　ａｒｔｉｃｌｅ　ｓｔａｔｅｓ　ｔｈａｔ　ｔｈｅ　ｃｕｒｒｅｎｔ　ｃｏｎｔｒａｃｔ　ｌａｗ　ｒｅｓｔｒｉｃｔｓ　ｔｈｅ　ｃｏｎｔｒａｃｔ　ｆｒｅｅｄｏｍ　ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ　ｉｎ　ｔｈａｔ　ｗｅ　ａｒｅ　ｉｎ　ｔｈｅ　ｐｒｏｃｅｓｓ　ｏｆ　ｅｓｔａｂｌｉｓｈｉｎｇ　ｔｈｅ　ｍａｒｋｅｔ　ｅｃｏｎｏｍｙ　ｓｙｓｔｅｍ　ｗｈｉｃｈ　ｎｅｅｄｓ　ｇｒａｄｕａｌ　ｉｍｐｒｏｖｅｍｅｎｔ，ａｎｄ　ｒｅｌａｔｉｏｎｓ　ｏｆ　ｄｉｆｅｒｅｎｔ　ｓｏｃｉａｌ　ｔｒａｎｓａｃｔｉｏｎｓ　ａｒｅ　ｃｏｍｐｌｅｘ，ＳＯ　ｉｆ　ｔｈｅ　ｐａｒｔｙ　ｃｏｎｃｅｒｎｅｄ　ｉｓ　ｍａｌｉｃｉｏｕｓ　ｔｈｅｙ　ｃａｌｌ　ａ・　ｖｏｉｄ　ｔｈｅ　ｒｅｓｐｏｎｓｉｂｉｌｉｔｙ．Ｔｈｅｒｅｆｏｒｅ　ｔｈｅ　ｃｕｒｒｅｎｔ　ｃｏｎｔｒａｃｔ　ｌａｗ　ｓｈｏｕｌｄ　ｍａｋｅ　ｎｅｃｅｓｓａｒｙ　ｒｅｓｔｒｉｃｔｉｏｎｓ　ｆｏｒ　ｔｈｅ　ｃｏｎｔｒａｃｔ　ｆｒｅｅｄｏｍ　ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ　ｍｍｉｎｇ　ａｔ　ｒｅａｌｉｚｉｎｇ　ｒｅａｌ　ｊｕｓｌＪｅｅ　ａｎｄ　ｓｏｃｉａｌ　ｅｑｕａｌｉｔｙ．　Ｋｅｙ　ｗｏｒｄｓ：ｌａｗ；ｃｏｎｔｒａｃｔ　ｆｒｅｅｄｏｍ；ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ　

合同中的契约自由原则

在合同中，契约自由原则是一项重要的法律原则，它为合同当事人提供了广泛的自由空间，使他们能够在平等协商的基础上达成协议。契约自由原则体现了个人意愿的尊重和保护，同时也为商业交易和社会合作提供了法律依据。

契约自由原则的核心是合同当事人的自主权。在合同中，双方当事人可以自由约定合同的内容、条款和条件，只要不违反法律的强制性规定。这意味着，合同当事人可以根据自身的需求和利益，在合同中约定各种权利和义务，以达到双方的共同目标。

契约自由原则的重要性在于它为经济活动提供了稳定和可预测的法律环境。在契约自由的基础上，商业交易可以依法进行，合同的履行和解除也能够得到有效的保障。合同当事人可以根据自身的经营需要和市场需求，制定合适的合同条款，确保合同的有效性和可执行性。

然而，契约自由并不意味着合同当事人可以为所欲为地约定合同条款。法律对契约自由也有一定的限制和约束。例如，法律禁止合同当事人违反公序良俗、违反法律法规的约定；法律对某些特定合同提供了强制性的规定，合同当事人无法随意变更或者排除这些规定；法律还规定了一些合同条款的无效情况，合同当事人不得约定违反这些规定的条款。

此外，契约自由原则也受到了公平原则的制约。在合同订立过程中，双方当事人应当平等协商，遵循诚实信用原则。如果一方当事人利用其优势地位强行约定不公平的条款，违背了公平原则，这样的合同条款可能被法院认定为无效。

总之，契约自由原则是合同法的基本原则之一，它为合同当事人提供了广泛的自由空间，使他们能够在平等协商的基础上达成协议。契约自由原则的适用需要遵循法律的约束和公平原则，以保证合同的有效性和公正性。在商业交易和社会合作中，契约自由原则的应用促进了经济的发展和社会的进步。

政治与法律　试论合同自由原则的历史发展及其内涵　

试论合同自由原则的历史发展及其内涵　

张永奇　（华南师范大学增城学院广东广州５１１３６３）　

【摘要】　近代资产阶级革命胜利后，为巩固胜利成果，合同自由思想被至高无上地化为一条法律原则。合同自由原则的内涵相当广　泛，而不仅仅指缔结合同的自由。在合同法中贯彻合同自由原则有助于市场经济的建立和发展，也有助于社会的进步。　【关键词】　合同；自由原则；历史发展；内涵　

合同自由原则是合同法的重要原则，在大陆法系国家，被奉为民法　的三大原则之一。要理解合同法乃至民法，必须深刻理解合同自由原　则。我国正在制定民法典，对合同自由原则民法典将如何展现，值得关　注。合同自由原则对我国而言具有特殊的意义。　一、合同自由原则的历史发展　合同自由原则，萌生于罗马法，但其形成是经多年之后的近代资产　阶级革命时的事。因此，在考察合同自由原则的历史发展问题上，将历　史进程划分为合同自由原则形成前的时期和该原则形成期。　１、合同自由原则形成前时期　（１）罗马法的合同自由思想。合同自由原则起源于罗马法。　到罗　马法中期以后，契约的订立渐渐要求当事人双方的自愿与平等。因为　这时的契约观念已基本上是以财产的转移、交换为核心了。　这里的自　愿就已初露合同自由的思想端倪。　成熟时期后的罗马法契约概念已　充分反映了这一点。因为契约既然以‘意思合致’为最基本的要件，则　其自愿性就不言而喻了，至少通常情况下如此。　而在尤士丁尼的《法学　阶梯》中，有关诺成契约的规定已基本包括了现代合同自由的思想，因　为诺成契约将当事人的合意视为合同的核心，即合同的成立取决于当　事人的意志，合同之债的效力来源于当事人的合意。　关于合同的形式，　在早期的罗马法中还坚持契约的形式主义，但　在后来终于肯认合同的形式自由。”在尤士丁尼的《法学阶梯》中，诺成　契约已不要求具备任何特定形式，从而在意思和形式方面均反映出了　自由的熠熠光辉。　但是，罗马法上的合同自由是一种不彻底的合同自由，从罗马法总　体来看，合同作为债产生的重要原因，仅有当事人的合意还不能产生合　同，合意必须通过一定的程序和形式才能成为合同。但尽管如此，罗马　法中契约自由所体现的对个人意思的充分尊重、废除契约的形式主义　传统等事项，仍然向后世展现着它那不朽的生命力。　（２）中世纪的黑暗时期。西罗马帝国灭亡后，西欧进入中世纪的封　建时期。西欧中世纪的封建法制经历了三个阶段，每个阶段各有其不　同的特点。　第一阶段，大体上是从公元５至１ｌ世纪，这段时期，“除了少数罗　马人聚集区外，罗马法已不再适用。除了教会组织还保留少量罗马法　文献之外，罗马法学成果几乎已丧失殆尽，整个西欧好像回到了原始、　简陋的黑暗时代。　这个时期，占统治地位的是日耳曼法，而日耳曼法远　比罗马法落后，不可能将罗马法中的契约自由思想进一步发展。　第二阶段，大体上是从ｌ２到ｌ５世纪。这段时间是西欧历史上著　名的罗马法复兴日寸期，民法法系也开始萌芽。但是，此日寸西欧法律二元　化之一的教会法实际上将契约的合意性变成了臣民对上帝的“良心问　题　，将契约的效力宣称为是根据　赎罪戒律　产生的宗教义务。因此，　当８寸的契约自由与罗马法中的契约自由大相径庭。　第三阶段是中世纪后期的１６到ｌ８世纪，这段日寸期以法国为代表　的西欧国家的法律逐渐走向统一，反映资本主义经济关系的原则和制　度不断出现。尽管此时契约自由还未在法律中被确定为一项原则，但　是，契约自由思想已经得到了很大的发展。　２、合同自由原则的形成　（１）合同自由原则形成的体现。近代资产阶级革命胜利后，为巩固　胜利成果，合同自由思想被至高无上地化为一条法律原则，使合同自由　原则取得了空前的无与伦比的地位。　在德国，合同自由原则被写入宪法当中。１９１９年的《德意志共和国　宪法》（即魏玛宪法）第１５２条规定：“经济关系，应依照法律规定，为契　约自由原则所支配。”　在法国，１８０４年的《法国民法典》第１１３４条是一条关于合同自由的　经典性规定，该条规定：　依法成立的契约，在缔结契约的当事人间有相　当于法律的效力。前项契约，仅得以当事人相互的同意或法律规定的　原因取消之。前项契约应以善意履行之。”　英美法是不成文法国家，但从其判例或合同法理论中也明显地反　映出了合同自由原则。例如英国的印刷与登录公司诉桑普森一案中，　一／＼－ｔ五年，十九世纪最伟大的法官之一，乔治・杰塞尔伯爵宣称：　如果有一件事比公共秩序所要求的另一件事更重要的话，那就是成年　人和神志清醒的人应拥有订立合同的最充分的自由权利。如果他们所　订立的合同是自由的或自愿的，那么，就应当认为这些合同是神圣的，　并应由法院强制执行。　由此可见，资产阶级革命后，在大陆法和英美法的最主要的西方国　家，在其近代法中均先后确立了合同自由原则。那么，为什么会出现这　种整齐划一的局面呢？合同自由原则确立的原因和基础是什么呢？　（２）合同自由原则形成的原因。中世纪末，资产阶级夺取政权后，　必然要建立一套适应推动商品经济和生产力发展的制度，这个经济制　度就是市场经济。市场经济是契约经济，需要平等和意思自治，否则市　场经济就无法运行。　（３）合同自由原则形成的基础。合同自由原则的形成有其理论基　础、政治基础和经济基础。　第一，合同自由原则形成的理论基础。合同自由原则形成的理论　基础有哲学、政治学和经济学的理论基础。　Ａ、合同自由原则形成的哲学理论基础。１７、１８世纪，西方哲学理　论中产生了自由主义，到１８、１９世纪，自由主义成为资本主义反对封建　制度的有力武器。自由主义思想的始祖是英国哲学家洛克，他认为“公　民社会”建成之后，个人的一切自然权利，如自由、平等，特别是财产权　利等自然状态时人们的自然权利都应保留。在洛克哲学理论的影响　下，美国的《独立宣言》、《美利坚合众国宪法》、《权利法案》，法国的《人　权宣言》等历史性文件，均以政纲形式和法律形式阐述并确立了洛克所　提出的自由主义原则。　在洛克之后，先是康德，后是黑格尔。“康德是个自由主义者、民主　主义者、和平主义者。　康德认为：“只有一种天赋的权利，即与生俱来的　自由。”黑格尔则进一步把自由与契约联系起来。在这些启蒙哲学自由　主义理论的基础之上，合同自由原则得以形成。　Ｂ、合同自由原则形成的政治学理论基础。合同自由原则形成的政　治学理论基础就是卢梭的社会契约论了。社会契约论认为：“在自然状　态下每个人虽然可以悠然自得地享有自由和财产，但是却没有能力为　这些权利提供安全的保障，于是人们就订立契约结合在一起，建立一个　由政府统辖的国家，让国家来为每一个缔约者提供保障。”社会契约论　学说在十八世纪末的欧洲传播甚厂，为合同自由原则的形成奠定了政　治学的理论基础。　Ｃ、合同自由原则形成的经济学理论基础。１７７６年，亚当・斯密出　版了《国民财富的性质和原因的研究》一书，提倡自由放任主义和彻底　一８Ｏ一　《新西部）２００９．１

论合同自由原则的限制

合同自由原则是一种法律原则，根据该原则，当事人可以自由地约定合同的内容和方式。然而，合同自由原则并不是绝对的，存在一定的限制。本文将探讨限制合同自由原则的一些主要因素。

首先，法律限制是限制合同自由原则的最重要因素之一、法律对一些合同提供了明确的规定，当事人必须按照这些规定进行约定。例如，劳动合同法规定了雇佣关系的基本规则，当事人在劳动合同中无法随意进行约定。

其次，公共利益也是限制合同自由原则的因素之一、当合同违背公共利益或违反公共政策时，法律将不予承认或撤销该合同。例如，禁止一些危害公共安全、危害公共卫生、损害公民合法权益的合同。

再次，当事人之间的不平等地位也会限制合同自由原则。例如，劳动者在与雇主订立劳动合同时，由于信息不对称和经济力量不对等，往往处于弱势地位。为保护弱势当事人的合法权益，法律对劳动合同的内容和方式做了一系列的限制和保护。

此外，合同自由原则还受到道德、风俗和行业规范的限制。当合同的内容和方式违背一定的道德准则、社会风俗或行业规范时，法律可能会对其进行限制。例如，一些违法、不公正或失当的合同。

最后，司法审查也是限制合同自由原则的因素之一、法院作为合同争议的司法机构，有审查合同有效性和合法性的权力。当合同违背法律、公共政策或公共利益时，法院可以裁决合同无效或作出相关的司法调整。

总而言之，合同自由原则是在特定范围内被限制的。法律限制、公共利益、当事人不平等地位、道德风俗和行业规范以及司法审查都可以限制合同自由原则的适用。这些限制的目的是保护公共利益、维护契约当事人的平等地位、促进社会正义和增进公共信任。