民事诉讼中的证据保全流程

民事裁定书（证据保全用）

文书类型： 民事诉讼文书

×××人民法院

民事裁定书

（证据保全用）

（××××）×××字第××号

申请人……（姓名或名称、住所地等基本情况）

被申请人……（姓名或名称、住所地等基本情况）

本院在审理×××与×××（当事人姓名或者名称及案由）纠纷一案中，×××（申请人姓名或者名称）于××××年××月××日向本院提出证据保全申请，请求……（当事人申请对何证据采取何种保全方法，当事人提供担保的，也应当写明）。

本院经审查认为，……（人民法院作出证据保全裁定的理由）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十四条第一款的规定，裁定如下：

……（保全的证据名称、数量等情况及保全方法>。

审判长

审判员（或独任审判员）

审判员

本件与原本核对无异

××××年××月××日

（院印）

本裁定书应当送达申请人以及所涉及的各方当事人或相关的第三人。

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民事诉讼法中的证据保全制度分析

作者：王志恺

来源：《法制与社会》2014年第08期

摘 要 证据保全制度是我国民事诉讼法的重要组成部分，同时也是我国大陆的一项重要制度，目前与其他发达国家相比较之下，在证据保全制度上仍存在诸多的不足，下面本文将详细探讨证据保全制度的作用、不足基于完善的策略，确保证据保全制度在民事诉讼法中的规范性操作。

关键词 民事诉讼法 证据保全制度 作用 策略

作者简介：王志恺，文学硕士，海南省委统战部主任科员，研究方向：法律语言学、民事诉讼法学。

中图分类号：D925文献标识码：A文章编号：1009-0592（2014）03-114-02

民事诉讼所指的是将法院知道的、当事人承认的、公认的事实除去之后，当事人提供其他的证据来支撑自己观点，并进行的辩论，同时法院必须对证据的真实和可靠性进行调查，该调查的性质属于诉讼后调查，因此，在现实中可能存在证据遗失或者是毁灭的情况，这样就导致了无法判定事实，基于此，目前全世界都在针对证据的保全问题寻求解决的策略，进而找出了可先行调查的对策来促进证据的保全。

一、证据保全制度的作用

1.保全证据保全民事诉讼中证据的目的是保证证据的有效性，人们考虑到诉讼后调查，证据可能遭到毁坏或遗失，这是它产生的前提因素。基于证人可能发生居住地的转移、死亡，或者是随着时间的延长，记忆变得模糊，亦或是证据可能发生变质等情况，均可以先进行证据的保全。它是以保证事实的客观和公正为目的，它是证据保全制度的基本功能。

2.开示证据保全证据之后就是开示证据，也就是事件当事人向法院了解对方证据收集的最终目的，这一词汇最初是出现在英法美这些国家，而我国最初则被称之为证据交换，它使当事人双方都对事情的状态有一个全面了解，进而促进对客观事实的了解，保证诉讼外纠纷的更好解决。

论文摘要

如何运用证据查明案件事实或有关 法律 事项，是正确处理案件的首要 问题 ，也是审判人员必须掌握的基本功。证据问题是全部诉讼活动的核心问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条规定：“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据作出判决”。因此，民事诉讼证据的采信问题在审判活动中显得尤为重要，对证据的采信直接关系到对案件事实的认定和法律的适用，是法院裁判的基石。 在诉讼过程中，证据既是法律事实，又是客观存在的事实。这个客观存在的事实，只有通过侦查、检察、审判人员的依法收集，以及公民个人、机关单位和人民团体的提供，然后由司法人员按法定程序进行审查、判断，才能以特定的形式为司法机关所确认，做到 内容 和形式的统一，从而证实事实真相，客观地证明案情。综上所述，本文将从民事诉讼证据采信的意义、民事诉讼证据的可采性审查、民事诉讼证据的可信性判断以及单一证据的部分采信等四大层面来详细论述。 目前 ，我国的证据立法相对滞后，最高人民法院根据审判工作的需要，出台了一些关于民事诉讼证据的司法解释，摒弃了以客观真实作为证明标准的提法，代之以法律真实，则证据是证明事实的唯一法律依据，从而迈出了 历史 性的一步。本文将以详实的案例和严谨的 理论 ，从各个角度来阐论证据采信这一“基石”问题，也算是为 中国 的民主与法制建设尽微薄之力。

一、民事诉讼证据的概念“证据”这一概念在不同的诉讼阶段具有不同的涵义，一般认为，没有经过质证、认证程序成为证明案件事实的依据的“证据”应称为“证据材料”；而经法官认定为能够已证明案件事实的“证据”则应称为“定案证据”。证据材料要上升为定案证据，必须经过法定的认定程序才能达到。如何运用证据材料查明案件事实或有关法律事项，是正确处理案件的首要问题，也是审判人员必须掌握的基本功。证据问题是全部诉讼活动的核心问题。目前，我国的证据立法可以说相对滞后，最高人民法院根据审判工作的需要，以司法解释的形式先后出台了民事、行政诉讼证据规定，摒弃了以客观真实作为证明标准的提法，代之以法律真实--证据能够证明的事实作为裁判的依据，迈出了历史的一步。这更符合理性、人性、更符合马克思主义的认识论，更符合理性、人性，更符合马克思主义的认识论，更符合诉讼活动的客观 规律 。法官，不再为没有再现已经成为过去的“客观真相”而被横加指责“裁判不公”。以证据能够证明的事实作为裁判的依据，也使当事人自己的诉讼行为的后果具有可预测性，更加理性的看待胜诉与败诉，从而树立司法的权威，维护 社会 秩序的稳定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条规定：“人民法院以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判”。从而确立了证据裁判主义。民事诉讼证据成为认定案件事实的唯一载体，法官认定案件事实的根据仅限于摆在眼前的“呈堂”证据，再不能从其他渠道获取案件事实的相关信息，更不能因为证据不足而拒绝裁判，因此，民事诉讼的采信问题在整个审判活动中显得尤为重要，对证据的采信的直接关系到对案件事实的认定和法律的运用，是法院裁判的基石。二、民事诉讼证据采信的意义民事诉讼证据的采信，是指法官对提交到法庭上的证据进行审查判断，并决定是否采纳作为认定案件事实的根据的活动。这是一个自由心证的过程。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十九条规定：“人民法院应当在裁判文书中阐明证据是否采纳的理由。对当事人无争议的证据，是否采纳的理由可以不在裁判文书中表述。”可见，心证公开是 现代 自由心证的基本适用条件。民事诉讼证据的采信直接关系到案件事实的认定和法律适用，其重要意义显而易见。本文将民事诉讼证据的采信分为证据的可采性和证据的可信性两个部分进行论述。证据的可采性审查主要是将明显不能作为定案依据的证据予与排除。证据的可信性判断则是在可采性审查的基础上进一步 分析 判断拟作为定案依据的证据的可靠性和证明力。可以说，民事诉讼证据的采信其实就是一个“筛选”证据的过程。三、民事诉讼证据的可采性审查民事诉讼证据的可采性审查主要从以下四个方面进行：（一）证据的合法性审查合法性是证据的基本属性之一，它体现了诉讼的阶段性和程序法的独立价值，也是案件客观公正的机制保证，因此不具备合法性就意味着没有可采性，就要依非法证据排除规则被排除在法官据以认定案件事实的依据之外。问题的关键在于如何理解证据的合法性，进而划定非法证据的范围。我们认为，对证据的合法性的把握应从正确“合法”与“违法”入手。法 理学 的一般理论认为，以法律规范为评价标准，可以将人们的行为分为合法行为、违法行为和中性行为。一个人的行为如果仅仅是与法律明定的行为要件不相符合或者找不到法律上的依据，而并未直接与法律上明定的强制性规范相抵触，那么这种行为虽然不是合法行为，但也不是违法行为，而是中性行为。另外，这三类行为的法律后果即法律对这三类行为的评价是根据行为主体性质的不同而区别对待的。对于作为公权主体的国家机关，由于其在物质、制度等方面控制着大量的优势资源，同时执掌着以普通公民的行为为行使对象的公共权力，因而，为了保证普通公民的自由与权力不受侵犯，必须为公权力的行使限定严格的条件，并使这种权力的行使效果具有明确的可预见性。据此，法律对国家机关的行为要求是“合法”，只有合乎法律明确规定的行为才能得到法律的承认。与此形成鲜明对比的是，对于私权主体，权利至上和意思自治是自由的保障。民主国家不可能将法律的触角深入到广阔的私法领域的每一个细小的方面，也不可能要求人们的行为严格恪守法律的明文规定，因为显而易见的问题是，在法律没有明确规定的情况下人们将如何行为?而且，由于私权主体的法律地位是平等的，任何人都没有在法律上支配，控制他人的优势，因此，“法无禁止即为权利”就成为界定私权范围的著名法谚。也就是说，普通公民的行为只要没有违反法律的强制性规定，就会得到法律的承认即依其自身意思发生效力，这既包括合法行为，也包括中性行为，可以概括为“不违法”，在这里我们也可以概括为：证据的合法性审查证据形式的合法性和证据调取方式的合法性。1、审查证据形式的合法性即审查证据的外在表现形式是否符合民事诉讼法第六十三条规定的七种法定证据形式，如单位证明是否有单位负责人签名并加盖单位公章等。凡证据形式不合法的，即丧失可采性。2、审查证据取得方式的合法性包括审查取证主体资格及证据取得的方式合法。（1）审查取证主体资格。根据民事诉讼法第六十一条“代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅本案有关材料，查阅本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定”。第六十五条第一款“人民法院有权向有关单位和个人调查去正，有关单位和个人不得拒绝”的规定，调查权的主体仅限于人民法院及诉讼代理人，这就意味着当事人没有法律赋予的调查权，当事人自行调查的材料不能作为有效法律证据使用。有人认为，这对当事人而言不公平。当事人授权的诉讼代理人尚且享有调查权，作为权利之源的当事人反而没有调查权，这是不符合法理的。其实，诉讼代理人享有调查权并非来自当事人调查权，而是来自法律的直接规定，即法律授权。法律没有授予当事人调查权，是考虑当事人可能为了自身的利益会采取一些过激行为调取证据以求胜诉，引发新的纠纷。所以，不赋予当事人调查权，有利于维护社会稳定。那么，是不是说当事人必须委托诉讼代理人调查呢？不是。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条规定，当事人对以下证据材料可以申请人民法院调查收集：一是申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；二是涉及国家机密、商业秘密、个人隐私的材料；三是当事人及其代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。其实，当事人收集证人证言还可以申请证人出庭作证，对于确有困难不能出庭的证人可以提交由证人签名的书面证言或者视听资料。（2）审查证据取得的方式是否合法首先，证据取得的方式必须合法，包括证据来源及调取证据的手段和 方法 必须合法，人民法院及诉讼代理人调查取证还应当遵守法定的程序。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第七十条规定：“人民法院收集调查证据，应由两人以上共同进行，调查材料要由调查人、被调查人、记录人签名或盖章。”诉讼代理人调查取征，也应由二人以上共同进行。司法部1991年9月发布的《乡镇法律服务业务工作细则》第二十八条规定：“代理人持乡镇法律服务所证明和乡镇法律工作者证，向有关单位和个人调查取证，调查一般应由两人进行，并制笔录。调查笔录经被调查人核对无误后，由调查人、记录人、被调查人签字或盖章。”律师作为代理人调查取证是否必须二人共同进行，律师暂行条例和律师法未作明确规定，理论界司法界也认识不一。有业内人认为，律师调查取证也应由二名律师或一名律师和一名律师助理共同进行，以免在诉讼中特别是担任刑事辩护时处于不利地位。如有被指控涉嫌窜供、提供伪证等危险。这是基于提高律师自我保护意识和自我保护能力的认识。笔者认为，作为诉讼代理人，律师与其它法律工作者并无本质上的区别，目的都是为了最大限度的维护当事人的合法权益，尤其在民事诉讼中，当事人的诉讼地位平等，作为诉讼代理人的律师和法律工作者享有的权利是一样的。故律师调查取证也应二人共同进行。其次，严禁用非法的方法收集证据。根据法律和司法解释的规定，非法收集证据的情形有以下几种：a伪造证据b贿买、胁迫证人作证或指使他人作伪证c以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据。非法取得的证据不能作为认定案件事实的根据，应当注意的是，以前最高人民法院将未经相对人同意秘密录制的谈话材料列入非法证据的范围，但是《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》淡化了这一规定，是非常人性和理性的，实际上，现实生活中，由于生产力的 发展 与人们日益增长的物质文化生活的需要的矛盾，社会诚信危机在一定程度上依然存在，在当事人自行收集证据时先经过对方同意再录制的情况下，才有可能取得真实有效的证据。所以，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相对更为 科学 和合理，更易于操作。但是证据的合法性是指证据的形式和调取方式的合法性，与证据的形成原因是否合法是不同的概念。在审判实践中，有的审判人员对形成原因不合法的证据一律不予采信，这是不正确的。如当事人双方未到法定婚龄登记结婚，结婚证是不合法的，但如果以结婚证不合法为由不予采信，当事人未到法定婚龄登记结婚的事实同样无法认定。这种欠缺法律效力的证据，一般并不因为诉讼而产生，通常表现为原始物质或书证。这种证据恰恰是认定不法事实的根据，不能概以证据不合法为由不予采信。采信证据是为了认定案件事实，与案件的定性处理是两回事。

政法研究

电子证据在民事诉讼中的应用文/王俏摘要:在进行民事诉讼案件调查当中，对于电子证据使用的范围越来越广泛，在信息时代发展之下，电子证据作为一 种重要的证据类型，在诉讼纠纷中的作用越来越明显。在法律相关规定方面，之前就确定了电子证据对于在民事诉讼 中裁决中的重要地位，在相关电子纠纷案件和网络经济犯罪案件中，对于电子证据的采用，是十分重要的判断依据和 标准。因此电子证据在解决相应网络经济犯罪等纠纷问题时，起着重要的决定性的因素。关键词：电子证据民事诉讼应用在经济发展和建设中，对于计算机和网络技术的应用几 乎无处不在。一些相关电子产品出现，给人们日常生活便利性 提供了技术上的支持，但随着网络化技术不断发展和电子产 品的功能、种类越来越完善，随之而来的电子科技方面的犯罪 发生率也就越来越高。对电子网络方面的纠纷进行相关民事 诉讼裁决时，电子证据则对整个案件的发展起到重要的决定 性作用。因此在进行民事案件诉讼时，应用电子证据进行相关 决断具有重要的意义。在进行电子证据对案情进行判断时，如 何利用相关证据进行判断，才能达到真实还原电子犯罪实际 情况，是值得进行深入研究的。一、在民事诉讼案件中电子证据收集原则和方法(一） 电子证据收集的合法性原则在民事诉讼案件中采用电子证据时，应该充分注意电子 证据[1]在收集过程中，要遵守相关方面严格的规定，在原则性 方面不能够出现违反相关规定的相关工作。在进行电子证据 收集中，还要采用正确收集方法进行相关电子证据收集工作。 在民事诉讼纠纷的解决中，对于相关的案件证据采集工作，应 该在证据采用方面执行合法、客观、科学以及及时性等的原 则。在民事诉讼证据中合法性原则要求：进行案件证据收集 时，对于一些电子化证据，在收集过程中应该遵循相关方面的 法律规定，并且在电子整合根据的采集和处理过程中，应该尽 最大可能保持和恢复证据数据原始的状态。在进行电子信息 数据收集时，对于电子证据的采集流程和相关证据来源也应 该在法律规定的合法范围内进行采集。在电子证据相关要求 上，应该在客观方面保持电子证据的原有记录数据的真实性 和完整性。在电子证据中如果发现虚假和伪造的证据内容时， 应该进行及时的检查，并且对于不符合规定证据应该进行相 应排除工作。在进行民事诉讼中，证据采集工作过程中对于科 学技术的应用，就体现在对于一些重要证据的电子技术签名， 和一些保密性较强证据进行取证之后。信息隐藏和保密技术 的应用，相关证据的分类识别和证据标签技术的应用，也应该 在电子证据数据采集工作中加强对于这些技术的应用，保证 在相关信息采集过程中的真实有效性。在民事诉讼中相关电 子证据采集工作应该遵循及时性原则，在案件的调查和审理 中，对于相关电子证据采纳，应该应用一些及时准确的数据， 对案件进行相关分析和判断。通常在案件审理中一些电子证 据极易受到破坏和销毁，因此在进行电子证据采用时，一定要 对证据真实性和即时性进行鉴定。(二） 电子证据在收集过程中应该遵循正确的收集方法在民事案件的审理时，相关电子证据在收集[2过程中，应该遵守正确收集方法，并且对收集人员进行严格限制，以防止 在电子信息证据收集过程中出现重要电子信息数据遭到严重 破坏，或者出现干扰收集的情况。在证据的收集过程中，法院 为了对案件进行公平公正裁决，就会对案件相关电子证据进行收集，同时相关案件的律师或者是负责人为了帮助辩护人 打赢官司也会通过各种渠道和手段进行相关证据收集的工 作，在这个电子证据收集的过程中会出现由于证据收集数量 和证据收集群体的目标性不同，导致在这个电子证据收集过 程中，出现证据混乱的情况。在电子证据在进行收集过程中， 需要经过一系列复杂的证据采集和论证的过程，在电子数据 检索，以及电子证据信息的截取和动态获取过程中，应该采用 先进的科学技术手段和方法，确保在证据收集过程中，能够实 现证据的真实和准确性。二、民事诉讼中电子证据证明能力(一） 电子证据在民事诉讼案件中的真实合法性在民事诉讼案件的侦办中，在进行电子证据[3]的采用和处 理时，应该判断相应电子证据真实性。在电子证据的采用和收 集过程中，没有遭到人为的破坏或者是篡改;在电子证据后的 设备或者是程序没有受到其他不利因素影响或者是有证据被 伪造的嫌疑。并且因该充分确保电子证据在采集过程中本身 没有经过修改或者是删除。在电子证据进行采集过程中，电子 证据采集人员对数据采集范围应该进行严格的限定；在进行 电子数据信息采集工作时，只有相关获得采集资质的人员，才 能进行相关电子数据采集工作。(二） 电子证据形式合法性在民事诉讼中的应用在进行电子证据采集过程中，需要对采集工作进行检查，采用采集的形式要和证据原本具备的形式、属性应该达 到相一致的状态。电子证据在进行案件证明时，相关证据的 状态应该做到准确的还原，不应该将它向有利于某一方人员 做出修改。在电子证据采集过程中相关电子证据信息应该具 备相应的合法性，采集证据的程序流程也符合相关法律规 定。(三） 电子证据在民事诉讼中关联性应用在民事诉讼案件的审理中，对于相关证据的采用，应该遵 循证据[4与案件本身具有重要相关性的原则，并且在案件进行 判断时，应该反复论证证据和案件案情本身的关联性，还要注 意判断案件相关电子证据是否和案情发展方向相一致、是否 和实际情况相符合。电子证据在民事诉讼案件应用中，是相对 采用时间较短一种证据形式，在对案进行判断时，应该结合其 他方面相关证据对案情进行判断。 电子证据采纳应该和其他 形式的证据形成相互呼应的状态。并且在几种证据的综合采 用上，不会出现相互矛盾的情况。对于案件实情的反映，电子 证据和其他形式证据可以进行逻辑上的关联，且在证据链条 方面都具备同一个证据链条。在民事案件审理过程中，如果一 个方面的证据、证言、鉴定结果等相关证据和电子证据信息高 度吻合的化，那么这几种证据类型在案件证据的证明过程中， 就可以作为用于证实案件实情的有效证据，这就是电子证据 和其他证据的综合性表现。 （下转第152页）150祖国 2018.9.