2008成人高考专升本民法串讲笔记四
- 格式:pdf
- 大小:75.04 KB
- 文档页数:2
成人高考专升本《民法》考点:民事法律关系概述成人高考专升本《民法》考点:民事法律关系概述《民法》是成人高考考试科目之一,为帮助考生们更好地复习知识点。
本文是店铺搜索整理的关于成人高考专升本《民法》考点:民事法律关系概述,供参考复习,希望对大家有所帮助!想了解更多相关信息请持续关注我们店铺!民事法律关系概述1.民事法律关系的概念与特征民事法律关系是指由民事法律规范调整的,以民事权利和民事义务为内容的社会关系。
在社会的生产生活实践中,人类为了满足自身的各种需要,必然从事一定的社会活动,由此产生相互问的各种社会关系。
为了使这种社会关系的内容符合国家的要求,国家运用各种法律来调整这些社会关系,从而使受法律规范调整的社会关系获得了法律关系的性质。
其中由民事法律规范调整的社会关系就是民事法律关系。
民事法律关系具有以下特征:(1)民事法律关系是民法调整的平等主体之间的社会关系受法律规范调整的社会关系是法律关系,但并非所有社会关系都由民法调整。
社会关系受不同法律规范的调整,其中平等主体之间的关系才由民法调整。
所以,只有发生在平等主体之间的社会关系才能成为民事法律关系。
(2)民事法律关系是基于民事法律事实而形成的社会关系有民事法律规范和民事法律事实才会形成具体的民事法律关系。
例如,有《婚姻法》和甲乙结婚的事实,才会形成甲乙之问的婚姻关系;有《合同法》和丙丁签订买卖合同的事实,才会形成丙丁之间的买卖合同关系。
(3)民事法律关系是以民事权利和民事义务为内容的社会关系民事法律规范对社会关系的调整是通过将民事主体之间的财产关系和人身关系转化为权利义务关系实现的,民事法律关系一经确立,当事人之间就产生一定的权利和义务。
所以,民事法律关系的内容即民事主体的民事权利与民事义务。
2.民事法律关系的要素民事法律关系的要素,是指构成民事法律关系的必要因素。
任何一个民事法律关系都包含主体、内容和客体三个要素,缺一不可。
(1)民事法律关系的主体民事法律关系的主体,简称民事主体,是指参加民事法律关系,享受民事权利和承担民事义务的人。
成人高考民法笔记第一章一、民法的概念概念:民法,是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
分类:1)形式意义上的民法,是指经过系统编篡,以"民法"命名的成文法典。
2)实质意义上的民法,是指所有调整平等主体之间财产关系和人身关系的民事法律规范的总称,除了民法典以外,还包括单行民事法律、法规以及内容是调整平等主体之间财产关系和人身关系的所有民事法律规范。
1986年4月12日,全国人民代表大会通过的《中华人民共和国民法通则》是我国重要的民事基本法。
我国无民法典,只存在实质意义上民法。
广义的民法是指私法全体,包括商法。
中国是民商合一的。
二、民法的调整对象调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产和人身关系。
是平等主体之间的财产关系和平等主体之间的人身关系。
财产关系人身关系概念指人们在物质资料的生产、分配、交换和消费过程中所形成的具有经济内容的社会关系。
指与人身不可分离、以特定精神利益为内容且不直接体现财产利益的社会关系,范围1. 横向的财产关系(财产所有关系、财产流转关系等)2. 纵向的财产关系(财政税收关系等)3. 属于民法调整的财产关系,是其中发生在平等主体之间的横向财产关系。
1. 人格关系:基于人格利益而发生的社会关系,法律上表现为人格权关系。
(生命权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权)2. 身份关系,基于一定的身份而产生的社会关系,法律上表现为身份权关系。
(亲权、亲属权、配偶权)特点1. 主体处于平等地位。
平等主体之间的关系,是指这种法律关系的参加者各自独立,彼此互不隶属,没有上下级间关系,没有命令、服从的关系。
2. 当事人意思表示自由。
意思:内心的想法、愿望。
表示:表现出来。
3. 等价有偿。
民法也调整部分非等价有偿的财产关系。
1. 与民事主体人身不可分离2. 不直接体现财产内容。
不具有直接的财产利益,但民法调整的人身关系与财产利益又有联系。
成考专升本《民法》备考知识点第一章绪论一、民法的概念民法是指调整公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律关系总和。
二、民法的性质1.民法是私法;2.民法是任意法;3.民法是人法;4.民法是民事财产法。
三、民法的基本原则民法的基本原则是指导民事立法、民事司法、进行民事活动的带有根本性和普遍性的指导意义的基本行为准则。
其效力贯穿于整个民事法律制度的始终。
具体来说,民法有以下几个基本原则:1.民事主体地位平等原则。
1)民事主体资格平等。
2)在具体的民事法律关系中当事人的地位平等。
3)民事主体的合法权益平等地受法律保护。
2.自愿原则3.公平原则4.等价有偿原则5.诚实信用原则6.合法和公序良俗原则四、民法的渊源五、我国民法的历史和现状六、现代民法的发展1)概述2)民法形式的发展3)民法内容的发展1.传统民法的基本内容有所动摇。
2.家庭婚姻关系的法律调整得到改善。
3.人格权的范围呈日益扩展之势。
4.知识产权愈来愈来受到保护。
5.产品责任已发展为独立的侵权责任。
6.强制性民法规范日渐增多。
7.民事责任的归责原则由过错责任向无过错责任转变。
8.私法与公法的界限已经开始淡化。
第二章民事法律关系一、民事法律关系的概念和要素民事法律关系是基于民事法律事实并由民事法律规范调整而形成的民事权利义务关系,是民法所调整的平等主体之间的财产关系和人身关系在法律上的表现。
民事法律关系的主体要素包括公民、法人和国家;客体要素包括物、行为、智力成果和人身利益;内容要素包括民事权利和民事义务。
二、民事权利的概念分类、行使、保护及其和民事义务的关系1.民事权利的概念民事权利是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的可能性。
它具体包括:1)权利主体依法直接享有某种利益或者实施一定行为的可能性。
2)权利主体可以请求义务主体为一定行为或不为一定行为,以保证其享有或实现某种利益的可能性。
3)在权利受到侵犯时,有权请求有关机关予以保护。
08年成考专升本民法遗嘱继承一、遗嘱继承的概念和特征1.遗嘱继承的概念和法律特征遗嘱继承是指按照被继承人生前所立的合法有效的遗嘱来确定继承人及其继承遗产的种类、数额的的一种继承制度。
在遗嘱继承中,订立遗嘱的人为遗嘱人,亦即被继承人;遗嘱指定的继承遗产的人为遗嘱继承人。
2.遗嘱继承的概念和法律特征遗嘱继承与法定继承相比较,其法律特征是:①遗嘱继承的发生,必须同时具备被继承人死亡、被继承人留有遗产、继承人没有丧失继承权、遗嘱合法有效的法律事实。
缺少以上任何一个法律事实,都不会发生遗嘱继承。
②遗嘱继承人的范围、继承遗产的种类和份额均由遗嘱人在遗嘱中指定,遗嘱人可以将个人财产指定由法定继承人中的一人或者数人继承。
③遗嘱继承直接体现了遗嘱人被继承人的最终愿望,因此,遗嘱继承在效力上高于法定继承。
二、设立遗嘱的形式、内容和遗嘱见证人的资格1.遗嘱的形式遗嘱形式就是遗嘱人处分自己财产时表述自己意志的方式。
遗嘱可以采用以下形式:①公证遗嘱,即遗嘱人经过公证机关办理的遗嘱。
②自书遗嘱,即立遗嘱人自己亲笔书写的遗嘱。
自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,签名,注明年、月、日。
③代书遗嘱,即委托他人代笔书写遗嘱。
代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
④录音遗嘱。
以录音形式立的遗嘱,应当有两个以上见证人在场见证。
⑤口头遗嘱是由立遗嘱人口述遗嘱内容,由见证人作出口头证明的遗嘱。
遗嘱人在危急情况下,才可以立口头遗嘱。
口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。
危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的,所立的口头遗嘱无效。
2.遗嘱的内容遗嘱的内容,是指遗嘱中有关遗产处分的内容。
(1)指定遗嘱继承人和受遗赠人;公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。
被指定继承遗产的法定继承人称为遗嘱继承人,遗嘱继承人不受法定继承人顺序的限制。
公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。
2008年成人高考专升本民法考试真题及参考答案一、单选题:本大题共30个小题,每小题2分,共60分。
在每个题给出的四个选项中,只有一项符合题目要求。
1、下列选项中,属于民事法律事实的是( ) 。
【答案】D2、甲就餐后未结账就欲离开,服务员将其拦住。
该服务员的行为属于( ) 。
【答案】C3、不能辨认自己行为的精神病人是( ) 。
【答案】D4、依据《继承法》,甲在其父死亡后未表示放弃继承,视为接受继承。
这种意思表示的形式是( ) 。
【答案】C5、甲赠与女友一部手机。
该行为属于( ) 。
【答案】D6、甲将自己的汽车借给乙,约定下雨时乙必须将车返还。
该合同属于( ) 。
C. 附延缓期限的民事法律行为【答案】D7、甲、乙合伙经营一服装店。
根据合伙协议,甲可代理乙与第三人签订合同,这种代理属于( ) 。
【答案】A8、下列选项中,可引起诉讼时效中止的事由是( ) 。
【答案】D9、下列选项中,属于流通物的是( ) 。
D.枪支【答案】C10、下列选项中,属于按份共有的是( ) 。
【答案】A11、所有权继受取得的方式是( ) 。
【答案】D12、不需要债权人占有担保物的担保方式是( ) 。
【答案】A13、下列选项中,属于意定之债的是( ) 。
【答案】B14、甲公司与乙公司订立一份总价款50000元的买卖合同。
合同订立后,甲公司依约交付定金5000元。
后乙公司违约。
乙公司应当返还甲公司( ) 。
【答案】C15、关于债的法律关系,正确的表述是( ) 。
A.债权人是特定的,债务人是不特定的B. 债务人是特定的,债权人是不特定的C. 债权人和债务人都是特定的D. 债权人和债务人都是不特定的【答案】C16、下列选项中,属于《合同法》调整的协议是( ) 。
【答案】A17、甲公司通过寄信方式向乙公司发出一要约。
该要约生效时间为( ) 。
【答案】D18、甲将乙的赝品字画当作真品而购买。
该买卖合同( ) 。
【答案】D19、甲、乙签订一买卖合同,但未约定先后履行顺序。
成人高考专升本民法复习讲义成人高考专升本民法复习讲义法人是与自然人相对应的民事主体,《民法通则》第36条规定,法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人具有以下法律特征:(1)法人是社会组织这是法人与自然人最主要的区别。
社会组织是为实现一定的宗旨,按照一定的条件建立起来的团体。
法人可以是多个人集合组成的团体,如公司,也可以是一定数量的财产集合组成的团体,如基金会。
自然人是民事主体,法人也是民事主体。
(2)法人是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的社会组织法人是社会组织,但并非任何社会组织都能取得法人资格,只有具备法人成立条件、具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织,才能取得法人资格。
法人作为具有独立人格的民事主体,具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
(3)法人是独立承担民事责任的社会组织这是法人区别于非法人组织的根本所在。
法人具有独立的人格,法人有独立的财产,法人的财产独立于其出资者的财产。
法人以自己的名义进行民事活动,以自己独立的财产承担自己行为的法律后果,独立承担民事责任是法人具有独立的组织和独立的财产的必然结果。
独立责任,是法人制度的突出优点,也是法人的重要特征。
成考民法物权考点(一)建设用地使用权的取得建设用地使用权作为一种用益物权,则用益物权的一般取得原因(如转让、继承等),自然也适用于建设用地使用权。
建设用地使用权取的`初次取得有如下两种方式:1.划拨土地划拨,是土地使用人只需按照一定程序提出申请,经主管机关批准即可取得土地使用权,而不必向土地所有人交付租金及其他费用。
(2)类型严格限制以划拨方式设立建设用地使用权。
采取划拨方式的,应当遵守法律、行政法规关于土地用途的规定。
2、土地使用权出让。
土地使用权出让是国家以土地所有人身份将土地使用权在一定期限内让与土地使用者,并由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的行为。
(二)建设用地使用权的期限1.以划拨方式取得的建设用地使用权没有期限的限制。
2008成人高考专升本民法学复习资料二43、法人制度的历史意义:1、法人制度促进了市场经济的发展。
2、法人促进了社会民主的发展和进步。
3、法人制度促进了现代企业的优化管理和科学决策。
44、我国建立和完善法人制度的意义:1、法人制度有待于企业成为自主经营的独立民事主体。
2、法人制度有待于促进社会主义精神文明建设。
3、法人制度有待于我国面对国际经济的挑战。
45、大陆法系中法人的分类:1、公法人与私法人。
2、社团法人和财团法人。
这是按法人组织构成不同划分的,是大陆法系国家法人的最主要分类方法。
46、我国法人的分类:(一)企业法人与非企业法人(二)公司法人与非公司法人47、企业法人的设立:应按如下程序办理:1、提出审查申请2、向企业所在市、县(区)工商行政管理局申请开业登记并注册法人资格48、非企业法人的设立有以下几种情况:1、国家机关法人从组建完成之日起,取得法人资格。
2、事业单位法人设立程序有两种情况:一种是具备法人条件的事业单位,依法不需要办理法人登记的,从成立之日起具有法人资格,另一种是具备法人条件,但只有在经核准登记后,才具有法人资格,3、社会团体法人设立的程序。
原则上社会团体取得法人资格均需登记,登记的主管机关是国家民政部和县级以上地方各级民政部门。
但在法律、行政法规另有规定的情况下,无须登记,自社会团体组建完成后即具有法人资格。
49、法人的民事权利能力的特点:1、民事权利能力开始和终止的原因不同2、民事权利能力的范围不同3、法人的民事权利能力因业务范围不同而不平等,而公民的民事权利能力是平等的。
50、法人的民事行为能力的特点:1、法人的民事行为能力与其民事权利能力同时产生,同时消灭,在起止时间上一致。
2、深有体会的民事行为能力与其民事权利能力在范围上是一致的。
笔记目录第一部分总论第一章民法概述第二章民事法律关系第三章自然人第四章法人第五章民事法律行为第六章代理第七章时效和期间第二部分物权第一章物权概述第二章所有权第三章他物权第三部分债权第一章债的概述第二章债的发生、变更和消灭第三章债的担保与债的保全第四章不当得利与无因管理第五章合同法的一般原理第六章合同法分论第四部分人身权第一章人身权概述第二章人身权的种类第五部分知识产权第一章知识产权概述第二章著作权第三章专利权第四章商标权第六部分继承权第一章继承制度概述第二章法定继承第三章遗嘱继承第四章遗产的处理第七部分民事责任第一章民事责任概述第二章侵权民事责任第三章违反合同的民事责任民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
民法是我国法律体系中独立的法律部门。
民法是国家重要的基本法律之一。
1.广义民法与狭义民法广义民法:所有关于民事的成文法和不成文法,其中包括商法;狭义民法:专指除商法之外的民法典。
2.实质意义上的民法与形式意义上的民法实质意义上的民法:调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称,包括民法典、各项民事法律、法规等。
形式意义上的民法:系统编撰的民事立法,即按照一定体例编撰、以法典方式命名的民法典。
3.民法典与《民法通则》民法典:系统地把民法的各项制度编撰在一起的立法文件。
传统民法典的典型形式包括:总则、物权法、债权法、亲属法、继承法,如:《德国民法典》。
《民法通则》:我国制定民法典条件尚不成熟条件下民事立法的特殊形式,包括民法典的一般原则性内容。
4.民法与商法民商合一的国家:民法范围涉及国家权力不直接介入的整个财产关系和人身关系领域,其含义与私法相同。
民商分立的国家:商法与民法并列。
商法:规定商人和商业组织的地位及其生产经营活动的法律规范。
5.公法与私法公法:以政治、公共秩序、国家利益为内容,以权力为中心,以命令和服从为特点的法律;私法:以民事主体的利益为内容,以权利为核心,以平等自愿为特点的法律。
自考法民法学串讲笔记及案例精选1.简述民法调整的财产关系的特征答:财产关系是指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。
民法所调整的财产关系具有以下主要特点:1主体的地位是平等的2一般是当事人自愿发生的3受价值规律支配。
2.简述民法调整的人身关系的特征答:人身关系,是人们在社会生活中形成的具有人身属性,与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。
具有以下特点:1主体的地位平等2与民事权利的享受和行使有关3与主体的人身不可分离并不具有经济内容。
3.简述我国民法的任务答:民法的任务是民法立法宗旨的具体体现,是由民法的性质和地位所决定的。
民法的任务主要有以下三项:1保护民事主体的合法权益2促进社会主义市场经济的发展3维护正常的经济秩序和社会秩序。
4.简述民法的基本原则答:民法的基本原则,是其贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则,是民法理发的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。
我国民法的基本原则是对民法调整的社会关系的根本特性的集中反映,体现着党和国家的民事政策。
按照《民法通则》的规定,一般认为包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则。
5.简述民法的适用范围。
(试述民法的效力论述答:民法的适用范围又称民法的效力,是指在何时、何地、何人之间的关系应适用有关的民事法律规范。
包括在时间上的效力、在空间上的效力和对人的效力。
一民法在时间上的效力。
民法在时间上的效力即时间上的适用范围,指的是民事法律规范在何期间有效,亦即在何时间内可以和应当适用该法律规范。
民法在时间上的效力有以下两条规则:1法律不溯及既往原则,即法律原则上只适用于生效后发生的事项,而不适用于生效前发生的事项;2新法改废旧法。
即在新法生效后,有关针对同一事项的旧法即使没有明令废除也当然废止。
二民法在空间上的效力是指民事法律规范适用于何地域内发生的民事关系。
成人高考专升本民法学重点复习资料讲义2017成人高考专升本民法学重点复习资料讲义对于想要在成考考试中取得好的人来说,复习好相应的民法考点对于我们来说非常重要。
那么成人高考专升本民法学重点复习资料讲义有哪些呢?下面店铺为大家整理的成人高考专升本民法学重点复习资料讲义,希望大家喜欢。
成人高考专升本民法学重点复习资料讲义自然人的民事权利能力的开始公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利、承担民事义务。
出生须具备两个基本条件:第一,胎儿完全脱离母体,成为不依赖于母体,有独立生命的人。
第二,胎儿出生时应为活体,即使胎儿出生后存活时间短暂,也有过民事权利能力。
出生时即为死体的,不能取得民事权利能力。
自然人出生,应申报出生登记。
没有户籍证明的以医院出具的出生证为准。
既无户口记载,又无医院证明的可以根据具体情况,参考有关语气认定。
如果有关当事人对自然人出生的时间有异议,或者发现出生登记与实际出生时间不一致时,应以查明的实际出生时间为准。
自然人的民事权利能力的终止:自然人的民事权利能力终止于死亡。
死亡,可分为生理死亡(自然死亡)和宣告死亡。
(一)自然人的民事行为能力:是指自然人能够通过自己的行为行使民事权利和设定民事义务,并对自己的违法行为,承担民事责任的资格。
(二)自然人的民事行为能力的种类:1、完全民事行为能力:十八周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。
十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要来源的,视为完全民事行为能力人。
2、限制民事行为能力:十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
不能辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人,可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法宝代理人的同意。
第四章法人一、法人的概念和特征《民法通则》第36条规定:“法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”。
其特征是:1.法人是团体法人是由自然人及其财产的集合而组成的团体或者说是社会组织,这个社会组织被法律确认为民事主体。
2.法人拥有独立的财产无财产就无法人的人格。
在社会组织中,有财产的不都是法人,如合伙、分公司等也有财产,但与法人财产不同的是,前者的财产在法律上是出资人自己财产的一部分。
在合伙,合伙财产是合伙人的个人财产;在分公司,分公司的财产是属于总公司财产的组成部分。
而法人则不同,法人的财产属法人所有,既独立于其成员,也独立于其出资人。
法人的出资人一旦将财产所有权移转于法人,其享有的就只是股东权而不再是所有权,出资财产成了法人的独立财产。
3.法人能独立承担民事责任独立承担民事责任是法人拥有独立财产的必然结果和最终体现。
4.法人能够以自己的名义参加民事活动法人必须依法要求国家确定自己的名称,以自己的名义参加民事活动,从而为自己取得各种民事权利,承担各种民事义务。
法人与合伙有重大的区别,其区别主要有:(1)法人一般须经登记才能成立;合伙只需各个合伙人协商一致,订立合伙协议即可成立。
(2)法人的目的具有长久性;合伙经营具有暂时性。
(3)法人必须具备特定的名称,这是其成立的必备要件;合伙组织的名称法律并无强制要求。
(4)法人必须具有自己的组织机构;合伙仅为个人的集合。
(5)法人的财产归法人组织;合伙的财产属于全体合伙人共同共有。
(6)法人以法人所有财产为债务进行担保;合伙的债务,除合伙财产外,各合伙人还须以自己的全部财产负无限连带责任。
二、法人的成立法人的成立应具备四项条件:1.依法成立这一条件有二重含义:一是法人组织的设立必须合法。
它的设立目的和宗旨要符合国家和社会公共利益的要求,它的组织机构、设立方式、经营范围、经营方式等要符合国家法律的要求。
二是法人成立的审核和登记程序必须符合法律要求,即法人的设立程序必须合法。
民法第一章、民法概述第一节、民法的概念和调整对象第二节、民法的基本原则第三节、民事法律关系(一)民事法律关系的特征(三)民事权利、民事义务和民事责任★★★人身权、财产权与综合性权利★★★支配权、请求权、形成权、抗辩权★★★绝对权与相对权★★★原权利、救济权(四)民事法律事实第四节、物与有价证券★★★动产与不动产区分的法律意义★★★特定物与种类物区分的法律意义★★★消耗物与不可消耗物区分的法律意义★★★原物与孳息区分的法律意义(三)货币第二章、自然人第二节、自然人的民事行为能力第三节、自然人的住所与监护(一)住所(二)监护第四节、宣告失踪与宣告死亡(一)宣告失踪第五节、个体工商户、农村承包经营户和个人合伙(一)个体工商户、农村承包经营户(二)个人合伙第三章、法人第二节、法人的能力第三节、法人的机关第六节、民事主体、诉讼主体与责任主体之异同:(一)概述(五)其他情况第四章、民事法律行为【】第二节、意思表示【民事法律行为的核心】第五节、无效民事行为【F58`1废止】第六节、可变更、可撤销的民事行为【相对无效】第七节、效力未定的民事行为第五章、代理第一节、代理的概念和类型(三)代理的类型2、委托代理与法定代理3、一般代理与特别代理第二节、代理权(三)滥用代理权的禁止(四)代理权的终止第三节、无权代理(二)表见代理第六章、诉讼时效与期限第七章、物权概述第一节、物权的概念和效力(三)物权的效力——【追及力、优先效力、物上请求权】第二节、物权的类型(二)物权的种类(三)物权的分类第三节、物权的变动(二)物权变动的原则第八章、所有权第二节、所有权的种类(一)善意取得(二)拾得遗失物(三)发现埋藏物、隐藏物(四)因主物转让从物的所有权归属与孳息所有权的归属第九章、共有(二)共同共有(六)商法上的优先购买权第十章、用益物权。
2008成考专升本民法学内部讲义(二)第一部分总论第一章民法概述1-25 二.我国民法的渊源和适用范围(一)民法渊源的概念民事法律规范的表现形式。
(二)民法渊源的种类1.制定法(1)法律;(2)行政法规中的民事规范;(3)地方性法规、民族自治地方的自治条例和单行条例中的民事规范;(4)最高人民法院的司法解释。
2.习惯法民事主体在长期生产、交易和生活中形成的习惯,在不与法律相抵触的情况下,经国家认可后,具有民法渊源的效力。
(三)民法的解释和类推适用民法解释,是对民事法律规范的确切含义、真实意旨以及所使用的概念、术语等所作的说明。
根据作出民法解释的主体不同,可以分为:立法解释、司法解释、行政解释;根据作出民法解释的效力不同,可以分为:有权解释(正式解释)、无权解释(学理解释)。
类推适用:在没有明确的民事法律规范可以适用的情况下,有关法律适用机关根据民法的基本精神,选择其他类似的规范来适用的活动。
(四)民法的适用范围1.民法在时间上的适用范围时间效力(1)民事法律的生效:民事法律自施行之日起发生法律效力,即法律生效。
法律生效的日期:发布之日起生效、法律颁布以后确定的日期生效。
(2)民事法律的失效:民事法律在废除时停止效力,即法律的失效。
民事法律废止的情况:明令废止、新法代替旧法。
(3)民事法律的溯及力:民事法律对其生效之前的行为是否适用。
一般民事法律没有溯及力。
2.民法在空间的适用范围民法在哪些空间领域内发生效力。
(1)一般规定:《民法通则》第八条规定:“在中华人民共和国领域内的民事活动,适用中华人民共和国法律,法律另有规定的除外。
” (2)例外规定:《民法通则》第一百五十一条规定:“民族自治地方的人民代表大会可以根据本法规定的原则,结合当地民族的特点,制定变通的或者补充的。
08年成考专升本民法合同法一般原理一、合同的概念、特征与种类1.合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
《中华人民共和国合同法》所称的合同,不包括婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。
根据合同法的定义,合同就是协议,协议就是合同。
在《中外合资经营企业法》中规定,合资各方就共同投资举办合资企业的要点和原则达成的一致意见是协议,就合资各方的权利义务所达成的一致意见为合同。
合同与协议的主要区别是:协议涉及合资各方的在举办合资企业中的原则和要点,合同涉及合资各方的权利义务。
如果协议中包含了权利义务的内容,亦具有合同的性质。
区分协议和合同的主要标志,就是权利义务的规定。
备忘录、意向书因不具备权利义务内容,不是合同,一般不具有法律效力。
2.合同的特征①合同是一种民事法律行为合同法律行为的后果是在当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的。
②合同是双方、多方或共同的法律行为合同法律关系中享有权利承担义务的主体成为合同当事人,一般合同中当事人为二人,但也有三方当事人的情况。
三方以上当事人共同订立合同的,称共同合同行为。
例如:工会代表职工与用人单位订立集体劳动合同。
③合同是以在当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的法律行为。
3.合同的种类(1)有名合同与无名合同根据法律是否规定一定名称和相应的规范,可以将合同划分为有名合同与无名合同。
有名合同,是指法律规定了一定名称和调整规范的合同;无名合同,是指法律尚未为其确定一定名称和特定规范的合同。
合同法不断规范,就将越来越多的合同纳入有名合同范围;但实践中,会不断出现新类型的合同,尚属无名合同。
当发生合同纠纷时,有名合同与无名合同所适用的法律不同。
(2)双务合同与单务合同根据当事人双方对权利义务的分担方式,把合同分为双务合同与单务合同。
当事人双方相互享有权利、承担义务的合同是双务合同。
多数合同为双务合同;当事人一方只享有权利,另一方只承担义务的合同为单务合同。
2008年成人高考专升本民法参考答案一、选择题:每小题2分,共60分。
1-5 D C D C D6-10 D A D C A11-15 D A B C C16-20 A D D A D21-25 C D A A D26-30 B B A C D二、判断题:每小题2分,共20分。
31-35 对错对错对36-40 错错对对错三、简答题:每小题8分,共24分。
41. 所有权的法律特征有:(1)所有权是财产所有人享有的权利;(2分)(2)所有权是最完全的物权;(2分)(3)所有权的存在与物相伴始终;(2分)(4)所有权是一种具有弹性恢复功能的权利。
(2分)42. 无效合同的情形有:(1)一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同;(2分)(2)恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同;(2分)(3)以合法形式掩盖非法目的的合同;(2分)(4)损害社会公共利益的合同;(1分)(5)违反法律、行政法规的强制性规定的合同。
(1分)43. 一般侵权行为民事责任的免责事由有:(1)依法执行职务;(1分)(2)正当防卫;(2分)(3)紧急避险;(2分)(4)不可抗力;(1分)(5)受害人的过错;(1分)(6)第三人的过错。
(1分)四、论述题:16分。
答题要点:44. 法人的法律特征有:(1)法人是社会组织;(2分)(2)法人具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
(4分)(3)法人独立承担民事责任。
(2分)法人的成立必须同时具备四个条件:(1)依法成立;(2分)(2)有必要的财产或者经费;(2分)(3)有自己的名称、组织机构和场所(2分)(4)具有独立承担民事责任的能力。
五、案例分析题:每小题15分,共30分。
答题要点:45. (1)该案诉讼时效期间为1年。
(3分)依据:《民法通则》规定,身体受到伤害要求赔偿的,诉讼时效期间为1年。
(4分)(2)诉讼时效期间未届满。
(4分)理由:2005年4月20日,闫某向交警大队提出调节请求时,诉讼时效中断。
⼀、他物权的概念 他物权,是指在他⼈所有物上设定的物权,包括⾃物权以外的任何物权。
他物权从所有权派⽣出来,形成独⽴的财产权。
他物权由⾮所有⼈享有,所有⼈并不因为他⼈享有他物权⽽丧失所有权。
⼆、他物权的特征 1.他物权的权利主体是⾮所有⼈; 2.他物权的客体是他⼈所有的物; 3.他物权是限制物权。
三、⽤益物权 1.⽤益物权的概念 对他⼈所有的物使⽤、收益的权利,是从所有权中分离出来的他物权。
他物权以使⽤、收益为权利的内容。
2.⽤益物权的特征 (1)⽤益物权属于他物权,是指对他⼈所有的物享有使⽤、收益的权利。
因此,⽤益物权的存在以他⼈对该物享有所有权为前提。
如果所有⼈⾏使使⽤、收益的权利,是⾏使所有权;⾏使⽤益物权的⼀定是⾮所有⼈。
(2)⽤益物权是限制物权。
⽤益物权只对他⼈所有的物享有使⽤、收益的权利。
⼀般不享有处分的权利,除⾮法律有特殊规定或当事⼈有特别约定。
例如:国有企业法⼈,拥有对国有资产的经营权,在法律允许的范围内有处分权。
(3)⽤益物权是以物的使⽤价值为实现基础的实体⽀配权。
设置⽤益物权的⽬的在于获取物的使⽤价值。
因此,⽤益物权的标的必须具有使⽤价值。
(4)⽤益物权⼤多是⼀种主权利。
⽤益物权中,除去地役权外本⾝可以独⽴存在,不从属于其他权利。
3.⽤益物权的种类 (⼀)国有企业经营权 1.国有企业经营权的概念 国有企业经营权,即国有企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使⽤、收益和处分的权利。
2.国有企业经营权的特点 (1)国有企业经营权依国家授权⽽发⽣; (2)国有企业经营权的主体是国有企业; (3)国有企业经营权的客体是国有企业的全部资产; (4)国有企业是⼀种新型的他物权; 3.国有企业经营权的内容 国有企业经营权的内容,是指经营权所包含的权能,即国有企业在法律和国家指令性计划的范围内,享有对国家财产的占有、使⽤、收益和在法律允许范围内的处分权。
(⼆)农村承包经营权 1.承包经营权的概念 承包经营权,是指公民或集体对国家所有或集体所有的⼟地等资源,依据承包合同⽽享有的占有、使⽤和收益的权利。
08年成考专升本民法违反合同的民事责任一、违反合同民事责任的概念和特征1.违反合同民事责任的概念违反合同的民事责任,又称违约责任。
违约责任是指合同当事人不履行合同义务,或履行义务不符合合同约定或法律规定时,对另外一方当事人所应当承担的民事责任。
违反合同约定或法律规定的一方称为违约方,另外一方称为守约方。
2. 违约责任的特征违约责任作为民事责任的一种,具有民事责任的一般特征。
除此之外,还具有如下特征:(1)违约责任是当事人一方应当承担的民事责任违约的民事责任,是由于当事人一方不履行合同债务、履行合同债务不符合合同约定或法律规定时所产生的。
①违约责任的产生以合同债务的存在为前提,或者有合法有效的合同关系存在;②以合同当事人不履行或不适当履行合同义务为条件。
(2)违约责任应当由违约方向另一方当事人承担。
①违约责任是违约方自己所应当承担的责任,而不是由他人承担的责任;②因第三人行为造成债务不履行的,债务人仍然应当对债权人承担违约责任。
债务人在承担了违约责任以后,可以向第三人追偿;③违约方只能向守约方承担违约责任,而不是向第三人或国家承担违约责任。
对违约方处以的罚款、没收、收缴非法所得等责任,不属于违约责任,不能因此而减轻或免除违约责任。
(3)违约责任的承担方式可以由当事人在法律允许的范围内在合同中约定。
法律规定了承担违约责任的基本形式。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条第二款规定:"当事人可以在合同中约定,一方违反合同时,向另一方支付一定数额的违约金;也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。
"《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定:"当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
"在法律允许的范围之内,合同当事人可以自由选择承担违约责任的具体方式。
只有在当事人没有约定或约定违反法律的情况下,适用法定的违约责任。
2008成人高考专升本民法串讲笔记四
53、联营的概念:联营是企业之间、企业与事业单位之间,为达到一定经济目的所实行的横向联合经营的组织形式或法律关系。
54、联营的特征:(1)联营只能产生在两个以上的企业之间或企业与事业单位之间(2)联营以联营各方当事人签订联营合同为前提(3)联营组织或联营关系须以营利为目的55、联营的原则:(1)、自愿原则(2)、平等互利原则(3)、合法原则56、联营的形式:有三种法定形式:法人型联营、合伙型联营、合同型联营。
57、处理联营纠纷中应注意的问题:(一)无效的联营合同。
(1)、订立保底条款(2)、各为联营实为借贷(3)、变相房屋租赁(二)无效联营合同收益的处理:第一,先用于清偿联营的债务及无过错方因合同无效遭受的经济损失;第二,当事人恶意串通损害国家、集体或第三人的合法利益,或者因合同内容违反国家利益和社会公共利益而导致联营合同无效的,联营收益应视为非法所得予以收缴,收归国家、集体所有,或者返还第三人,联营各方还可并处罚款。
(三)中途退出联营的问题:(1)、法人型或合伙型联营合同如规定了联营解体前退出联营的条件,联营一方要求退出并符合约定条件的,应允许;联营的财产的处理形式为,原物存在的返还原物,原物不存在或返还有困难的折价偿还,退出方还应依法承担联营的盈亏。
依《联营问题的解答》的规定,退出方对于退出前联营所得的赢得和发生的债务,应当按合同约定或出资比例分离和分担。
合伙型联营退出方还应对退出前联营的全部债务承担连带责任。
(2)、不符合法定条件或合同约定条件而中途退出联营的,退出方应当赔偿由此给联营组织造成的经济损失。
如其他各方对此也有过错的,均应按各自的过错承担相应的责任。
民事权利是法律赋予民事主体的利益范围或实施一定行为。