关于现行公司资本制度的法律思考
内 容 摘 要
公司资本是指公司在其成立时由公司章程所确定的由股东出资构成的公司财产的总额。它是公司获得独立人格必备的法律要件，它不仅体现了股东对公司的义务，而且是股东对公司承担有限责任的物质前提。在公司整个运营期间，公司资本是构成公司对外信誉的重要基础，是公司举债和债权人实现债权的重要保证。为保护债权人实现债权的重要保证。为保护债权人利益和交易安全，就必须确定并维持一定数额的公司资本，并将之公之于众，以便使与公司发生经济交往的相对人，能够了解和掌握公司的资本状况。由于公司资本对公司中有着极其得重要的意义，为保护债权和交易安全，各国公司立法都将其作业项重要内容加以规范，对公司资本各具特色的规定。形成了种种不同的公司资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和折中授权资本制度三种。我国公司资本制度存在的问题.我国公司法立法时，对公司资本制度也作出了上述比较明确的规定，但是《公司法》出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资金、逃避债务。甚至利用公司登记诈骗等行为出现 。笔者认为，其中固然存在多种因素，但从立法的角度看，《公司法》本身存在的缺陷也是一个不容忽视的原因。我国公司资本制度存在的问题.我国公司法立法时，对公司资本制度也作出了上述比较明确的规定，但是《公司法》出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资金、逃避债务。甚至利用公司登记诈骗等行为出现 。笔者认为，其中固然存在多种因素，但从立法的角度看，《公司法》本身存在的缺陷也是一个不容忽视的原因。我国现行《公司法》缺乏一套严实的防范和处罚措施来保证其立法意图的实现。
关键词:公司,资本制度,法律思考
一、公司资本制度的分类
由于公司资本对公司中有着极其得重要的意义，为保护债权和交易安全，各国公司立法都将其作业项重要内容加以规范，对公司资本各具特色的规定。形成了种种不同的公司资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和折中授权资本制度三种。
2016年12月第16卷第4期河北经贸大学学报（综合版）Journal ofHebei University of Economics and BusinessiComprehensive Edition)Dec.2016Vol.16 No.4
荫法学研究
《公司法》修订背景下的公司资本制度改革方向
申岩，李明发
(安徽大学法学院，安徽合肥230601)
摘要:在总体设计上，对法定资本制进一步松绑，采取折衷主义的立法模式，逐步向授权资本制靠拢；在理论观念 上，摆脱过度关注债权人保护的思想，多从公司运营角度作考量；在配套制度上，建立相配套的制度体系尤其是统 一的公司信用信息体系予以支撑;在利益平衡上，完善法人人格否认制度，合理运用企业责任保险制度、引入个人 信用破产制度，以协调好公司、股东及债权人的利益冲突。关键词：公司法；资本制度；法定资本制；折衷资本制；人格否认制度；企业责任保险制度；个人信用破产制度 中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：1673-1573(2016)04-0055-05
2013年我国《公司法》修订引发理论研究热潮，
主要集中在探讨公司资本制度的改革内容意义[1]， 立法变迁[2]，制度完善[3]，改革思路[4]域外考察[5]等，也
有在公司资本制度研究的基础上进一步分析债权人
利益保护[6]与公司信用体系构建[7]。关于公司资本制
度的完善，有提出要从“资本信用”向“资产信用”过
渡[3]，将重心从债权人利益保护转移到股东权益合 理配置[8]，也有认为在资本模式的选择上，我国应采
取折衷授权资本制[4]，还有从完善公司人格否认制
度、健全资金保障体系、管理体系、责任制度及引导
社会组织监督共治等多角度探索完善路径[6]。基于
上述研究现状，笔者从公司资本制度改革的内容和 背景出发，着重从制度的总体设计，理论研究观念
的转变、配套制度构建及公司、股东债权人利益平
衡这四个方面，展望我国公司资本制的改革方向， 在对比域外制度选择的基础上，明确改革思路，突
银行存款管理制度( P3-Z4-3 )
一、 目的
本管理文件明确了公司通过银行进行收款、付款结算及银行存款余额的管理要求与操作规范，以规范银行存款业务的基本程序。
二、范围
本程序管理文件适用于公司银行存款业务，适用于会计部及收、付款相关部门，但不包括结算中心。涉及结算中心银行存款业务详见《结算中心管理制度( P3-Z4-8 )》。
三、相关程序及制度
资金使用计划制度( P3-Z4-1 )
借款管理制度( P3-Z4-5 )
费用报销管理制度( P3-Z4-6 )
结算中心管理制度( P3-Z4-8 )
四、业务流程
1、银行收款管理
1－1 三九医贸销售款转帐
步骤 涉及部门及岗步骤说明
1 三九医贸/银行/结算中心 完成三九医贸销售款转帐相关业务，详见《结算中心管理制度( P3-Z4-8 )》之“2－3 银行收款（三九医贸收货款）”
2 制单会计 以结算中心记帐凭证一份为原始凭证，制作并打印记帐凭证
3 主管会计 审核记帐凭证
4 出纳 根据记帐凭证登记银行存款日记帐
1－2 其他银行收款
步骤 涉及部门及岗步骤说明
1 出纳/结算中心 完成银行进帐相关业务，详见《结算中心管理制度( P3-Z4-8 )》之“2－2 银行收款（三九医贸收货款除外）”
2 制单会计 以结算中心记帐凭证一份为原始凭证，制作并打印记帐凭证
3 主管会计 审核记帐凭证
4 出纳 根据记帐凭证登记银行存款日记帐
2、空白支票领取管理
详见《结算中心管理制度( P3-Z4-8 )》之“4、空白支票领取管理”。
2、银行付款管理
2－1 自行签发支票付款
步骤 涉及部门及岗步骤说明
1 经办人 对于十万元以下（不含十万元）且需用支票付款的，按照不同业务内容填制单据：属借款的，填制《资金使用请示报告单（支票）》；属报销的，填制《费用报销单》。单据分别经授权人审批和主管会计、会计部
部长审核，详见《借款管理制度( P3-Z4-5 )》和《费用报销管理制度( P3-Z4-6 )》
- 1 -《公司法》完整笔记 指定教材： 顾功耘 主编：《公司法》，北京大学出版社，2000年11月第二版。定价：18.00元。 总论 第一章 公司法概述 第一节 公司法的定义与性质 一、 公司法的定义 所谓公司法，是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。 狭义的公司法和广义的公司法 狭义的公司法仅指冠以“公司法”之名的一部法律。 广义的公司法包括一切有关公司的法律、行政法规、规章以及最高司法机关的司法解释。 公司法理论研究的对象通常是广义的公司法 二、 公司法的性质 1、 公司法兼具组织法和活动法的双重性质，以组织法为主 2、 公司法兼具实体法和程序法的双重性质，以实体法为主 3、 公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主 4、 公司法兼具国内法和涉外法的双重性质，以国内法为主 第二节 公司的定义与法律特征 一、 公司的定义 按一般定义，西方国家的公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。 - 2 - 这一定义可以分解成三层意思： 1、 公司是法人，即公司是以法定条件和法定程序成立的具有权利能力和行为能力的民事组织。 2、 公司是社团法人， 即公司是两个或两个以上股东共同出资经营的法人组织。 3、 公司是营利社团法人，即公司股东出资办公司的目的在于以最少的投资获取最大限度的利润。 在我国，公司是依照公司法律规定组织、成立和从事活动的，以营利为目的的且兼顾社会利益的，具有法人资格的企业。 二、 公司的法律特征 1、 合法性 2、 营利性 3、 独立性 第三节 公司的分类 一、 现行法律上的分类 1、 按公司是否发行股份和参与投资人数的多少，可将公司分为股份有限公司、有限责任公司和独资公司。 股份有限公司： 股东须有5人以上，全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 有限责任公司： 股东人数为50人以下，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 独资公司： 股东仅为一人，股东以其投入的资本金额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 2、 按公司与公司之间的控制依法依附关系，可将公司分为母公司和子公司 - 3 - 母公司： 有时也称 控股公司。它拥有另一公司半数以上的股权或虽不足半数以上的股权但实际控制了另一公司半数以上的投票权。 子公司： 有时也称 附属公司 ，它被母公司控制了多数股权或投票权。 3、 按公司除受公司法调整外是否还受其他特别法调整，可将公司分为一般法上的公司与特别法上的公司。 4、 按公司的股票是否上市流通，可将公司分为上市公司和非上市公司。 上市公司： 是指所发行的股票经国务院证券监督管理机构或其授权部门核准在证券交易所上市交易的股份有限公司。 非上市公司： 已发行股票的股份有限公司，其股票未获准上市交易，因而不能在证券市场上流通。 非上市公司有时泛指上市公司以外的所有公司。 5、 按公司的国籍。可将公司分为本国公司和外国公司 二、 理论上的分类 1、 有限公司与无限公司 这种分类的标准是依据股东对公司的责任形式而定的。 2、 公开公司与封闭公司 这种分类是以公司股东构成和股份的转让方式作为划分标准的。 公开公司是指以法定程序公开招股，股东人数无法定限制，股份可以在公开的市场进行自由转让的公司。多数情况下是指股份年股份有限公司，有时仅指上市公司。 封闭公司是指股份全部由设立时的所有股东持有，且其股份不能在公开市场上自由转让的公司。这种公司通常是有限公司，其人数有一定的限制，股份的转让也有较严格的限制。 - 4 - 3、 人合公司与资合公司 这种分类是以公司的信用基础作为划分标准的。 人合公司是指公司的设立和经营活动是以股东个人的信用而非资本为基础的公司。 资合公司是指公司的设立和经营活动是以资本而非股东个人的信用为基础的公司。 第四节 公司法的基本原则 一、 责任有限原则 二、 股权保护原则 三、 管理科学原则 四、 交易安全原则 五、 利益分享原则 第五节 公司法的体例与结构 一、 公司法的体例 从公司法的发展历史分析，世界各国公司法大致分为法国法系、德国法系和英美法系。 德国法系以其条文严谨、论理缜密见长，英美法系则以切合实际为特点，而法国法系则立于两者之间。 第六节 中国现行公司法的特色 一、 确立了一系列社会主义的法律原则 二、 选择两种公司形态 三、 严格控制股份有限公司的设立、股票的发行及上市 四、 从资产规模和公司性质上限制债券发行主体 五、 有自愿清算、强制清算之别，而无任意清算、法定清算之分 六、 专章规定法律责任 - 5 - 七、 明显带有转轨时期的烙印 第二章 公司法简史 第一节 英美法系公司法的产生与发展 一、 公司、公司法的早期发展（11世纪～1720年） 在英国，最早被称之为公司的商业组织，是由从事海外冒险的商人组建的殖民公司。 由于英国东印度公司在早期公司发展中的地位，按英美学者的通说，一般认为其是现代股份公司的鼻祖。 我国亦有学者支持德国学者黎赫曼的主张，即现代股份公司起源于17世纪初的荷兰1602年荷兰东印度公司。 “南海泡沫”事件是英美早期公司立法史的重要分水岭。 二、英国“泡沫法令”以后的公司与公司法的变化 1843年，格兰斯顿成为英国皇家贸易委员会主席，他促成了具有跨时代意义的1844年《英国合股公司法》，这部公司法为现代英国公司法确立了三大原则： 1、 划清了个人合伙与合股公司的界限 2、 公司只需登记便可成立 3、 公示主义 英国著名公司法学家高维尔称誉格氏为“毫无疑问是现代公司法之父”。 1948年以来的英国公司立法凸现如下几个特点： 1、 政府有形之手对公司监管力度加强 2、 公司立法由个人本位转向社会本位 第二节 大陆法系的公司法发展史 一、 法国 法兰西国王路易十四于1673年颁布了《商事条例》，正式以制定法取代了自由贸易时代的商业惯例和商事习惯法，商事条例对公司进行了规范，开创了公司立法的先河，学者 - 6 -们普遍认为这是世界上最早的公司立法。1673年的商事条例规定了公司的组织形式有普通公司与两合公司两种。 第三节 我国的公司法发展史 一、 旧中国早期公司立法 中国历史上第一部公司法《公司律》诞生于光绪二十九年十二月（1904年1月） 第三章 公司法设立 第一节 公司法设立的概述 一、 公司设立的定义与性质 公司设立是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所必须完成的一系列法律行为的总称。 对于设立行为的法律属性，在学术界有不同的观点和说法，归纳起来大致有： 1、 设立行为是协议行为 2、 设立行为是单方行为 3、 设立行为是共同行为 二、 公司设立的原则 公司设立的原则是指一个国家在法律上对公司设立所采取的基本态度，即以怎样的程序限制来规范公司的设立。 从历史上看，公司设立的原则大致有以下几种： 1、 自由设立主义 2、 特许主义 3、 核准主义（又称许可主义） 4、 准则主义（又称登记主义） 三、 公司设立的方式 公司设立的方式以设立时的公司资本募集的方式可分为发起设立和募集设立。 - 7 - 发起设立是指由发起人共同出资认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。 发起设立的重要特征是公司发行的股份不向社会公开募集，在全体发起人范围内认购全部股份。 募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分按法律规定程序向社会公众募集而设立公司的方式。 募集设立的主要特征：一是向社会公开募集股份，所以也称招股设立。 二是募股的顺序是先由发起人认购部分股份，然后余额部分由社会公众认购，所以又称渐次设立。三是与发起设立相比，募集设立直接影响社会公众利益，法律对此规定的程序严格且复杂。 四、 公司设立与成立的区别 公司成立是指设立中的公司经发起人依法定条件和程序完成了所有设立行为并得到登记主管机关核准，取得法人资格，可以依法经营的特定的状态。 公司设立是指发起人的全部设立行为。 公司成立是发起人设立行为与政府审查核准的结果。 公司成立与设立主要有以下几个方面的区别： 1、 行为性质不同 2、 行为的效力不同 3、 行为主体不同 第二节 公司设立的条件和程序 一、 公司设立的条件 1、符合公司组织体的要求 作为一个组织必须具备下列要求： 公司类型。 公司名称。 公司住所。 经营范围 2、 股东符合法定人数 - 8 - 3、 股东出资符合法定最低额 第三节 公司发起人 一、发起人的定义 公司发起人也称公司创办人，是指筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立承担的人。 确认公司发起人，一般需要具有下列条件： 1、 发起人之间具有共同设立公司的意思表示 2、 发起人必须有出资行为 3、 发起人必须是实施设立行为的人 4、 发起人必须在公司章程上签名、盖章。 第三节 公司设立登记 一、公司设立登记的意义 公司设立登记的意义是指设立申请人即全体发起人，为使公司取得法人资格，按法律规定事项向登记主管部门提出要求，登记主管部门依发起人申请和法律规定条件给予核准登记的法律制度。 公司设立登记具有下列意义： 一是具有创设公司的功能 二是具有规范公司行为的功能 三是国家主管部门通过设立登记收集设立公司信息数据，实现宏观经济调控 公司设立登记包括两项主要内容：一是提出设立登记申请，二是登记主管部门对设立登记申请的审查核准。 第四章 公司资本 第一节 公司资本的定义和意义 一、公司资本的定义 - 9 - 公司资本又称股本，是指公司章程所确定的由股东出资构成的公司法人财产总额。 与公司资本相关的几个概念 1、 公司资产 是指可供公司支配的公司全部财产。 2、 股本 股本就是公司资产。全称 股份资本。是经政府批准的公司章程所确定的由股东认购所构成的公司财产总额。 3、 注册资本 在我国，注册资本为在本公司登记机关登记的、公司全体股东实缴的出资或股本总额。 4、 发行资本 是指公司依法律或公司章程的规定，在注册资本额度内发行的、由股东认购的资本总额。 5、 实缴（收）资本 是指全体股东实际缴纳的或者公司实际收到的资本总额。 6、 催缴资本 又称未收资本，是指股东已经认购但尚未缴纳股款，而公司随时可向股东催缴的那部分资本。 二、公司资本的意义 1、 公司资本是公司得以成立并运营的物质基础 2、 公司资本是公司承担其债务责任的基础 第三节 西方国家与我国公司资本制度的比较 一、资本三原则 是传统公司法在发展过程中形成并确认的关于公司资本的三项基本原则的统称。 - 10 - 它具体指资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。 资本确定原则是指。发起人在设立公司时，必须在公司章程中对公司资本总额做出明确的规定，而且由章程规定的资本总额必须由发起人和认股人全部认足并募足，否则，公司即不能成立。 资本维持原则是指，公司在其存续过程中，应经常保持与其注册资本额相当的财产。 而要做到这点，实际上是要公司以具体的财产来充实抽象资本，故该资本又被称为 资本充实原则。 资本不变原则 资本不变原则，是指公司资本一经确定，非依法定程序变更章程，不得改变。 二、 法定资本制 又称确定资本制，是目前世界上较有影响的三种独立的公司资本制度中的一种，由大陆法系国家首创，并对其他各国公司资本制度产生了重要的影响。 三、 授权资本制 授权资本制是英美法系国家创立并采用的一种公司资本制度。 其主要内容是：设立公司时，须在章程中确定公司资本总额，发起人和股东只需认购并缴足资本总额中的一定比例的资本（通常该“一定比例的资本”是由法律规定的），公司即可成立，未认足的那部分资本，授权董事会在公司成立后，根据需要随时发行募集之。 四、折衷资本制 又称认可资本制。其主要内容是：设立公司时，章程中确定的资本总额不必一次全部发行完公司就可成立。但在公司成立前由发起人和认股人认购的股份总额须达到法定比例，其余部分资本可以授权董事会在公司成立后的一定期限内根据公司的实际需要而随时发行。 五、我国公司资本制度的特点 1、 既不允许授权发行资本，也不允许分期缴纳股款 2、 规定了相对较高的最低资本额 3、 增资条件过严而减资条件又太苛 第五章 公司债
