专利的法律保护教材(本人编写的章节)

第七章专利权的法律保护一、专利权的法律保护概念所谓专利权的法律保护，是指国家依据专利法律法规并通过行政及司法程序，制止和制裁专利侵权行为，以保障专利权人实际享有专利权利与利益的活动。

故专利的保护可以分成专利行政保护，专利民事保护及专利刑事保护等。

与专利保护相对应的概念就是专利侵权。

二、专利权保护的范围㈠发明和实用新型专利权的保护范围《中华人民共和国专利法》第二十六条第四款规定：“权利要求书应当以说明书为依据，说明要求专利保护的范围。

”《中华人民共和国专利法实施细则》第十九条规定：“权利要求书应当记载发明或者实用新型的技术特征。

”故以权利要求书作为确定发明和实用新型专利保护范围的标准和依据，是世界各国通行的做法。

但是在如何理解和解释权利要求上，却有三种不同的做法：即周边限定原则、中心限定原则和主题内容限定原则（又称折中原则）。

我国在发明和实用新型专利权的保护范围确定上采用的是折衷原则。

㈡外观设计专利权的保护范围《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。

”三、专利侵犯行为㈠专利侵权行为的概念专利侵权是指在专利权有效地域和有效期内，未经专利权人许可，不符合法律规定的除外情形，以生产经营为目的实施他人专利的行为。

㈡专利侵权的构成要件专利侵权的构成要件，是指专利侵权行为人侵权行为成立的必要条件，即专利侵权行为的构成条件或技术标准。

《中华人民共和国专利法》第六十条规定，“未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权。

”可见，专利侵权行为一般应具备以下四个条件：1、侵害的对象必须是有效的专利。

专利权必须是在有效保护期内，专利侵权行为发生在专利权受保护的地域。

2、专利侵权人未经专利权人许可而实施其专利。

正常情况下，实施他人专利应该与专利权人签订专利转让合同或专利实施许可合同，经专利权人转让或许可才可以实施他人专利。

3、实施他人专利的行为不属于“不视为侵犯专利权的行为”，也不符合“专利实施强制许可”的情形。

4、专利侵权人必须是以营利为目的。

以生产经营为目的实施他人专利，按照《中华人民共和国专利法》第十一条和第十二条的规定，即可能构成专利侵权。

㈢专利侵权行为的种类依据专利侵权行为是否由行为人本身的行为所造成，将专利侵权行为分为直接侵权行为和间接侵权行为。

直接侵权行为是侵权人依靠他人的专利技术通过自己亲自实施制造专利产品、使用专利方法等直接获取利益的侵权行为。

主要包括以生产经营为目的，制造、使用、销售、许诺销售、进口发明、实用新型专利产品或利用专利方法获得的专利产品，以及制造、销售、许诺销售、进口外观设计专利产品的行为。

所谓间接侵权行为是指不是以直接实施专利或假冒专利构成直接侵权的方式，而是以诱导、怂恿、教唆别人直接实施他人专利或假冒他人专利，或者是以生产、销售、提供专门或主要是用于实施他人专利的设备、材料、零部件，帮助别人实施他人专利的方式，间接侵害他人专利权的行为。

间接侵犯人与直接侵权人构成共同侵权，承担连带责任。

四、不视为侵犯专利权的使用行为按照《中华人民共和国专利法》第六十九条的规定，“不视为侵犯专利权”的具体类型如下：（一）权利用尽后的使用、许诺销售或销售。

（二）在先使用，先用权人的制造和使用。

（三）外国临时过境交通工具上的使用。

（四）为科学研究和实验目的的利用。

㈤为提供行政审批所需要的信息而制造、使用、进口专利药品的等。

五、专利实施的强制许可㈠专利实施的强制许可概念所谓专利实施的强制许可，是指在符合法律规定的条件下，国务院专利行政部门强制地将专利权人专利准许他人使用的法律制度。

㈡专利实施的强制许可的类型1、不实施专利时的强制许可。

具备专利实施条件的人，向专利权人提出以合理的条件实施专利许可申请，在合理的期限没有获得许可，该申请人就可以向国务院专利许可行政主管部门提出强制申请。

获得此种强制许可必须符合下述条件：①必须是申请人以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利。

②专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；③必须是未能在合理长的时间内获得这种许可。

2、反垄断性的强制许可。

如果专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响，可以强制授权其他人实施该专利。

是否构成垄断行为要依据《反垄断法》判断。

3、根据公共利益需要的强制许可。

在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。

4、针对药品的强制许可。

为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。

5、从属专利的强制许可。

获得此种强制许可必须符合下述条件：①一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步。

②该项专利的实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施。

在后一专利权人获得强制许可的前提下，前一专利权人也可以申请对后一专利的强制许可。

㈢关于专利实施的强制许可的注意事项1、专利实施的强制许可不适用于外观设计专利。

2、专利实施的强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和构成垄断的情形。

六、专利侵权的法律责任㈠专利侵权的法律责任的概念及种类专利侵权的法律责任，是指专利侵权行为人依法应承担的相应法律责任。

按照《中华人民共和国专利法》第六十条、第六十三条的规定，专利侵权的法律责任分为民事责任、行政责任及刑事责任。

㈡专利侵权纠纷的解决方式《中华人民共和国专利法》第六十条规定：“未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。

管理专利工作的部门处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为，当事人不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。

进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉”。

同时该法第六十三条还规定：“构成犯罪的，依法追究刑事责任”。

可见，专利侵权纠纷的解决方式有：协商解决、行政处理、民事诉讼及依法追究刑事责任等。

其中主要的责任形式是民事责任，个别涉及到行政责任和刑事责任。

㈢专利侵权的民事诉讼因专利侵权的民事诉讼在处理专利侵权纠纷案件中具有举足轻重作用，故结合《中华人民共和国专利法》、《<中华人民共和国专利法>实施细则》，及最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件的若干司法解释，较为详尽地说明如下。

1、专利纠纷案件的管辖。

专利纠纷第一审案件由省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。

因侵犯专利权的行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。

2、专利侵权民事诉讼的时效。

侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。

发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。

3、专利侵权民事诉讼的举证责任。

①对一般专利侵权诉讼，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，即谁主张谁举证。

②专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明，即举证责任倒置。

4、专利侵权民事诉讼的责任形式。

依据相关法律规定，专利侵权民事诉讼的责任形式主要有：①停止侵权行为。

②赔偿损失。

③没收侵权人由于侵权行为所获得的产品。

④消除影响、赔礼道歉等。

至于损失的计算方法，《中中华人民共和国专利法》第六十五条特别做了规定：侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

5、诉前禁令。

诉前禁令是指专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为的措施。

申请人提出申请时，应当提供担保；不提供担保的，驳回申请。

人民法院应当自接受申请之时起四十八小时内作出裁定；有特殊情况需要延长的，可以延长四十八小时。

裁定责令停止有关行为的，应当立即执行。

当事人对裁定不服的，可以申请复议一次；复议期间不停止裁定的执行。

申请人自人民法院采取责令停止有关行为的措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。

申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因停止有关行为所遭受的损失。

6、诉前证据保全。

《中华人民共和国专利法》第六十七条具体规定诉前证据保全：为了制止专利侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，专利权人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。

人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。

人民法院应当自接受申请之时起四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即执行。

申请人自人民法院采取保全措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。

专利侵权民事诉讼的抗辩事由。

①向专利复审委员会提出专利无效宣告请求，专利权被宣告无效则“自始即不存在”，实施行为不构成专利侵权。

②属于《中华人民共和国专利法》第六十九条规定的不视为侵犯专利权的行为。

③专利权人的技术属于现有技术，不涉及专利权人的专利权的效力。

④当然被告也可以诉讼时效、管辖权、专利侵权的构成要件及专利实施的强制许可等抗辩。

㈣专利权的行政保护1、专利权的行政保护概念所谓专利权的行政保护，是指国家专利行政管理机关运用行政手段依法对专利权实施的保护。

其包括广义和狭义两个方面。

2、专利权的行政保护特征①法定性。

《中华人民共和国专利法》第三条规定：“国务院专利行政部门负责管理全国的专利工作；统一受理和审查专利申请，依法授予专利权。