辩护词文体意识和写作策略简析

辩护词文体意识和写作策略简析发表时间：2011-09-26T10:01:28.953Z 来源：《中国科技教育·理论版》2011年第6期供稿作者：杨爱林[导读] 辩护词无论做有罪辩护还是无罪辩护，都要求具备深刻、广阔而灵活的思维，否则不能做深刻有力的辩护。

杨爱林四川理工学院人文学院 643000摘要写作是在文体意识引领下展开的思维活动，也是根据写作背景运用策略的过程。

精彩雄辩的效果意识，对不同写法类型所建立的心理感觉与模式，随机应变、巧妙应对的意识和趋轻意识，这些写作意识能够引导辩护人找到辩护词的内容和形式。

协调与对抗策略的正确运用则有助于写作目的的实现。

关键词辩护词文体意识写作策略写作目的辩护词是刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人，在刑事诉讼过程中，针对刑事自诉状、起诉书的指控，根据事实和法律进行反驳和辩解，证明被告人和犯罪嫌疑人无罪、罪轻，或者应当减轻甚至免除刑事责任的法庭辩论文书。

辩护词写作者主要是律师。

任何文体的写作都是写者在内心的文体意识引领下所展开的思维创造过程。

文体意识指写者关于一种文体的内容、形式特征和写作规范的心理意识，它以心理表象的形式存在于写者内心，成为写者的文章图样、写作范式，告诉他“写什么”与“怎么写”。

写作策略是写者针对现实背景中的有利、不利和中性因素，根据写作目的确定写作态度和智慧运用的过程。

因为文体意识引领着写作的内容和写法，写作策略对文章目的的实现关系重大，它们的正确建立和运用是主体有效写作的关键。

一、辩护词的文体意识（一）雄辩意识辩护词归属于演说稿文体，又具有被动写作的特点，具备辩驳色彩，其主要的使命和手段是辩驳。

因此，辩护人必须具备雄辩的写作意识，雄辩意识即是辩护人在辩护词写作中追求精彩雄辩、压倒一切的辩护效果的心理意识。

作为被动写作的文书，主要对抗途径是雄健有力的辩驳和证明，只有针对刑事自诉状、起诉书的指控，充分组织证据，根据事实和法律，合乎逻辑地进行反驳和辩解，化被动为主动，才能实现写作目的。

所以，雄辩意识构成辩护词重要的写作意识。

不过，辩护应当建立在事实和法律的基础上，辩护词只有充分组织证据，根据事实和法律，合法合理、合乎逻辑地进行反驳和辩解，才能在激烈的对抗中立于不败之地。

法庭辩护是辩护人的素质、才华和精神风貌集中而突出的展现，雄辩与否，则是衡量辩护人素质、才华和精神风貌的重要条件。

有人认为，成功的辩护人应当具有“哲人的思维与胸怀，诗人的激情与文采”，还应当具有“独立的思想与个性化的语言”这些要求是非常正确的，它们构成衡量辩护人雄辩与否的重要标准和条件。

由于辩护词所具有的演说性质，辩护人如果采用口语进行辩护，其自然、贴近生活、鲜活的语言特点更加有利于发挥和交流，效果比用书面语辩护更好。

加上语气的抑扬顿挫，能够使听觉效果通俗易懂，流畅自然，生动活泼。

除开夸张、想象之类的手法，演说所运用的技巧基本上适用于辩护词写作。

（二）趋轻意识在进行有罪辩护的情况下，辩护词一般根据案件事实和法律规范，侧重进行罪轻或减轻、免除刑事责任方面的辩护。

辩护人围绕着趋轻判决的目的而形成的心理意识和感觉，是辩护词写作的趋轻意识。

辩护词作为维护当事人合法权益的书面工具，以被辩护人的立场为自己的写作立场，而不站在裁判者的立场来写作，因此，辩护人没有必要、没有义务、也不应当注重于对自己的当事人作负面评价，他以被辩护人的利益最大化为出发点和最终目的。

作趋轻辩护是辩护词的天职，是法律赋予辩护人的权利，也是辩护词的终级写作目的。

趋轻意识构成辩护词写作的突出特征和意识，如果没有这种意识，辩护人就难以成为好的辩护人，辩护词也难以成为好的辩护文章。

趋轻意识表现了辩护人在合法基础上所建立起来的角色意识、身份意识和使命感。

趋轻结果必须在合法与合乎事实的前提下才能实现，这就往往需要根据委托人的利益取向，合法地选择和突出真实材料，对证据事实及其意义进行有利于趋轻判决的倾向性开掘和强调。

所以，趋轻辩护要求选择，选择是趋轻的前提条件和主要手段、途径。

（三）类型意识辩护词根据审判程序的不同，主要分为一、二审两个类型。

一审辩护词是针对刑事自诉状、起诉书的指控进行反驳、辩解的辩护词。

二审辩护词用以反驳一审判决。

根据写作时间和背景条件的不同，辩护词有开庭前写作的首轮辩护词与开庭后的随机辩护词之分。

前者是写于开庭审理案件之前，用以在法庭上反驳和辩解的辩论文书，是后者的基础和依据，在不需做出必要补充和修改的情况下，它就是正式的法庭辩论文书。

后者是开庭后针对双方法庭辩论的情况而写作的辩护词，往往要对前面写作的辩护词做必要补充或修改。

它往往先表现为口头的写作，而后则可形成辩护文章。

随机辩护词特别能够体现机智和应变的能力。

根据辩护内容的不同，辩护词又可分为全部辩护和部分辩护两种。

全部辩护针对指控进行全部辩驳，部分辩护针对部分不合事实或法律的内容进行辩驳。

按照审理程序和写作时间划分辩护词，是从外部对辩护词所作的分类。

根据写作目的之别，辩护词还有罪轻辩护与无罪辩护之分。

如从写作思维角度划分，那么，由于内容、角度的不同，辩护词写法往往不同，据此可分为事实辩护、适用法律辩护，量刑辩护、证据辩护等种类。

类型意识就是辩护人对不同写法的辩护词类型所建立的心理感觉、心理模式，该意识引导辩护人找到写作思维的路经和方法。

如果不能建立写法类型的意识，写作将会十分生涩。

事实辩护是根据案情需要，从案件事实角度进行辩护而写作的一类辩护词。

综合内容和写法特征，这类辩护词具体有：从控方所指控事实的真实性角度提出辩护理由、从证据角度提出辩护理由、从案件性质角度提出辩护理由、从情节严重程度角度提出辩护理由等几种小的种类。

它们在写法上共同的特征是运用事实分析和相似分析为主的思维操作技术。

适用法律辩护是根据案件实际，从法律适用角度进行辩护而写作的一类辩护词。

综合内容和写法特征，具体有从诉讼程序角度提出辩护理由、从援引法律角度提出辩护理由、从错误理解和引用法律角度提出辩护理由等具体种类。

它们在写法上共同的特征是运用事实分析、性质分析和相似分析为主的思维操作技术。

量刑辩护是根据被告人自身在案件中具有的从轻、减轻或免除刑罚的条件，从量刑角度进行辩护而写作的一类辩护词。

这类辩护词具体有从被告人平时表现与情理角度提出辩护理由、从被告人犯罪行为实施程度以及造成的轻微后果角度提出辩护理由、从被告人自身身份、生理角度提出辩护理由、从被告人犯罪行为发生的客观原因角度提出辩护理由以及从被告人犯罪行为发生之后的表现角度提出辩护理由等几种小的种类。

它们在写法上共同的特征仍然是运用因果分析和相似分析为主的思维操作技术。

证据辩护是根据控方指控的事实没有充分的证据加以证实，从被害人指控的事实不能成立角度进行辩护而写作的一类辩护词。

这类辩护词在写法上主要运用相似分析的思维操作技术。

逻辑辩护是针对对方出现的论理逻辑方面的问题和错误而写作的辩护词。

这类辩护词主要运用逻辑推理的方法，和相似分析方法写作。

证据辩护是根据控方指控的事实没有充分的证据加以证实，从被害人指控的事实不能成立角度进行辩护而写作的一类辩护词。

这类辩护词在写法上主要运用相似分析技术。

逻辑辩护针对对方出现的论理逻辑方面的问题和错误而写作，主要运用逻辑推理和相似分析技术。

（四）机变意识辩护词写作要求随机应变、巧妙应对，这种意识构成辩护词写作的机变意识。

随机辩护词作为根据法庭调查情况与临时应变需要而写作的文章，是机变的直接产物，特别要求应变的能力。

即便是首轮辩护词的写作，往往也需根据变化着的实情进行随机的调整。

显然，辩护词写作具有非常突出的非线性、非稳态特征，其决定因素，既有外部环境因素也有内部因素。

因为，一审刑事自诉状、起诉书的内容尽管具有一定性，但自诉人、起诉人的指控往往可以在开庭审理之前发生变化，被告人的意愿、情况陈述以及案件事实调查核实、取证的情况也有可能发生变化。

根据变化的情况修改辩护词，涉及到观点、材料、结构、表达的变化、调整或补充，需在有限时间内作出快捷的反应，完成修改。

所以，辩护人只有具备了机变的意识和能力，才能在随时可能发生变化的法庭上下做到应对自如。

根据实情的变化，辩护人对首轮辩护词的修改可能不止一次，这就意味着随机辩护词可能不止一个文本，而是两个及其以上的文本。

二、写作策略写作辩护词应当根据具体案情和法律规范确定写作策略。

（一）协调：欲进先退的策略如果起诉书或自诉状的内容没有明显的问题、错误，辩护词需要进行有罪辩护，在这种情况下，应当采用实事求是、欲进先退的写法，与控方意见保持基本的协调一致，退后一步，首先承认被告人有罪，在此基础上，逐步申述有利于被告人的客观事实，摆出确凿的证据，辨明从轻、减轻的理由。

这种策略体现出实事求是的态度和依法办案的精神，符合当下社会实事求是与法治的时代精神，有利于站稳脚跟，取信法庭和控方，求得认同，实现合法合理的写作目的。

如果采取强辞夺理的做法，目无法纪，非要将有罪辨成无罪，那么，辩方不仅不能达到辩护目的，反而会削弱原本客观存在的从轻或减轻情节的效力，弱化这些情节应有的影响力。

在表达上，语言应当诚恳，对所造成的伤害后果要持有端正的态度，说明和阐述尽量平实，贴近事实。

现实中常见的虚构事实、篡改事实、曲解法律规范、伪造证据等问题，都是错误的，有害的，极可能适得其反。

（二）对抗：针锋相对的策略如果起诉书或自诉状存在着明显的错误或问题，辩护人确实没有刑事责任，需要进行无罪辩护，在这种情况下，持对抗的基本策略，针锋相对、寸土不让，以铁的事实和确凿的证据，依据法律规范用刚性的语言和措辞对指控进行驳斥，是有利于维护被告人的合法权益的。

采取对抗策略必须做到两点：据实辩驳和依法辩驳。

只有在确凿的事实材料支撑下，在贴切的法律规范的支持下，强硬的态度、刚性的语言和措辞才有合理性、合法性，辩驳才站得住脚。

辩护词无论做有罪辩护还是无罪辩护，都要求具备深刻、广阔而灵活的思维，否则不能做深刻有力的辩护。

通过深层的原因分析、性质分析，能够找到问题的关键和实质，找到根本的解决办法，使辩护词具备内容的深度。

思维灵活弹性，善于变换角度、侧面和时机，极力发掘、穷尽材料的内涵，有利于辩护。

参考文献【1】刘永章.实用法律文书写作[M].北京：首都经济贸易大学出版社，2002：204.。