买卖合同与我们的生活密不可分
摘要：买卖合同是人们日常经济生活中最常见的合同。同时，它也是和普通民众日常生活结合最密切的合同。我们的生活无时无刻都在发生着买卖活动。但是，这些买卖活动却导致曾不不穷的买卖合同纠纷的发生。这不仅给买卖合同的一方或者双方当事人带来巨大的合同风险，而且打破了市场主体预先的经济安排，并直接侵害其经济利益。本文就买卖合同签订方法，以及通过我国的买卖合同制度与国外的作对比，并运用一些典型案例来分析在买卖合同订立中常会出现的风险、纠纷与陷阱。
关键词：买卖合同；合同制度；合同订立；风险；纠纷；
前言：在当今这样的一个法制社会中，合同无处不在，合同和国家与国家之间、公司企业之间、乃至社会的每一个自然人都有着息息相关的联系。其中，买卖合同在生活中的应用最为广泛。日常生活中，我们会购房，消费，也会购买诸如柴米油盐之类的生活必需品，就在我们从事这些与生活息息相关的购买活动的时候，都在不断订立买卖合同、履行买卖合同。为了更加深入有关买卖合同的制度及订立的相关知识，为此，本文运用对比法和举例法对其进行分析。
一．买卖合同制度——中国与德国买卖合同制度对比
无论是在哪个国家，它都是将买卖合同置于合同之首的，由此可见买卖合同的重要性。于此，就买卖合同制度，利用对比法，通过我国与德国的买卖合同制度作出对比，了解买卖合同制度在不同国家间的相似与区别。
据了解，因为中国的合同法中有大量部分是借鉴了德国订立合同法的经验，所以在买卖合同的一些制度上和德国的有相似之处。但我国本身已有的有关司法和立法实践方面的经验，这也为我国买卖合同制度的建立提供了参考和依据。
从而使我国的买卖合同制度与德国的制度又存在着诸多的区别。以下，将例举两个方面对我国与德国在买卖合同制度上作出的对比，分析二者之间的区别所在。
对比1. 买卖合同制度调整范围的不同
德国的买卖合同制度的调整范围不仅包括物的买卖关系，还包括权利的买卖关系，尤其是债权的买卖关系。我国买卖合同法关于买卖的制度原则上仅限于物的买卖，却不包括权利的买卖。
分析：德国买卖合同制度统一调整物的买卖和权利的买卖，它的优点在于能够很大程度上简化日益复杂的买卖规定，从而使得各种权利的买卖关系都具有可供其适用的法律依据。但我国在买卖合同制度上考虑到权利的买卖类型比较复杂，并不是所有权利买卖都适用于买卖合同制度，所以我国在买卖制度之外设立了单独的规则来规定有关权利买卖的问题。同时也将几种主要的权利买卖关系通过合同法的其他制度或者专门法律规定进行调整。
对比2. 物的瑕疵担保
（物的瑕疵担保，就是指有偿合同中的债务人对其提出的给付，应当担保标的物的质量符合合同的约定，如果违反此种担保义务，应承担特殊的物的瑕疵担保责任。）
德国的买卖合同瑕疵担保责任制度中，存在与债的不适当履行责任相分离的瑕疵担保责任制度以及特殊的瑕疵担保责任。而且还严格地区分了特定物和种类物买卖，并适用不同的规则。
我国的买卖合同法中未规定独立的瑕疵担保责任制度。同时，我国的买卖合同法也并没有像德国的买卖合同制度那样严格地区分特定物和种类物买卖，而是对待不同情况使用不同的规则。
分析：我国买卖合同制度对瑕疵履行适用统一的违约责任，有利于协调瑕疵担保责任制度与一般的违约责任制度的关系，也能够保护到买受人的利益，
买受人可以寻求到更多违约的补救方式。而德国买卖制度中瑕疵担保责任制度的独立存在，会与一般的违约责任形成了无关的、并存的规范，两者之间容易发生冲突。而且德国买卖合同的瑕疵担保责任在补救方式上仅限于解除合同和减价，只有在特殊情况下买受人才能行使损害赔偿请求权。这会使合同责任的各种形式如支付违约金、实际履行等方式不能在瑕疵担保责任中得到运用，同时损害赔偿的请求也受到着限制，这样一来使买受人很难要求到更多的维护其自身利益的补救。
从以上的对比分析中可以看出我国的买卖合同相比国外在制度方面存在的一些优点，但是在我国买卖合同法中却也在很多方面存在着许多的不足，比如漏洞和陷阱。以下将通过案例，具体分析我国的买卖合同在订立中出现的纠纷、漏洞与风险。
二．买卖合同的订立
买卖合同的成立需要的基本条件：
（1）买卖合同必须存在两个订立主体
（2）当事人对买卖的内容或主要条款达成一致意见
（3）合同的成立应该具备要约和承诺两个阶段
（4）合同的成立应符合法律形式
也就是说，合同的成立是合同生效的前提，如果合同不具备使合同成立的条件，那么合同就不能够成立，更谈不到生效，当事人也就没有履行合同的义务。
三．买卖合同订立中常见的纠纷与风险
在买卖合同的订立中，经常会发生当事人将买卖合同中的要约与要约邀请混淆，从而引发了诸多的纠纷。以下案例将围绕要约问题具体展开分析。
案例1：甲公司通过电视发布广告，称其将出售某型号的汽车若干辆，每辆
汽车的价格为10万元，该广告10日内有效。乙公司看到该则广告后于第3天便自带了300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。乙公司认为甲公司的行为违背了有效要约，其行为构成违约，应承担违约责任。而甲公司认为电视广告属于要约邀请而不是要约，甲公司不能向乙公司提供广告宣传中的汽车的行为未构成违约，因此，对乙公司不负责任。
分析：要约是当事人旨在订立合同的意思表示，而要约邀请则不是希望与他人订立合同的意思表示，其主要的目的只是引诱他人向自己发出要约。在本案例中，甲公司通过广告的形式向他人发出了订约的意思表示，尽管其向不特定的多数人发出，但因为其内容具体明确“出售某型号的汽车若干辆，每辆的价格为10万元；”且该广告表示在10日内有效。显然，甲公司是收到上述意思表示的约束。所以在本案中，甲公司的广告行为符合合同法的买卖合同中有效要约的构成条件，属于要约行为。
从这个例子中，不难发现，甲公司对要约的实质意思同要约邀请的意思发生的混淆。在我们的生活中，也常常会发生这样由于对要约与要约邀请的混淆而发生的纠纷。这不免给买卖合同的订立造成了一定的风险，如果买卖合同的当事人对自己发出要约或是具有要约性质的商业广告误认为是要约邀请而不是要约，就会不自觉的受其约束，从而导致了纠纷的发生，并可能要为此承担违约的责任。所以，如果我们要向他人发出要约邀请时，一定要注意分清与要约有何不同，这样才能避免造成由于自我的混淆而导致的过失或纠纷。
除了由于要约的混淆引发的纠纷外，在买卖合同的订立中的欺诈行为也是非常普遍的。现实生活中，合同欺诈的手段也是层出不穷、千奇百怪样样有。他们的共同特征都是利用合同的合法形式，利用对方对其的信任，通过虚构事实，隐瞒真相，达到骗取对方当事人财物的罪恶目的。一般主要通过：给对方设置陷阱或是盗窃、骗取、伪造身份及证件等骗取财务。以下案例就欺诈案中的时常发生的一例来唤起我们的警觉意识。
案例2.辽宁某个体服装店老板王某到广东某市服装厂联系购买西装业务，
服装厂经理钱某见来人年轻憨厚求货心切，就谎称自己厂有300套优质毛料西装待售，并将该厂为他人加工的300套西装指给他们看。王某看货后，便与该厂签订买卖合同，货物总价为54万元。钱某考虑对方是个体户，资金有限，又距离广东遥远交通也不便，短期内难以筹到巨款，就让对方支付3万元定金，并在合同上写道“自合同订立起16天内货款不到定金不退；20天内不到，服装厂自行处理西装，并应承担由此给服装厂造成的损失”。而后，王某返回筹款，自合同订立23天携足额汇票来服装厂，见服装厂的300套西装都在仓库就将汇款转到钱某的账户。随后钱某即以违约为由，宣布合同作废，3万元定金不退，说西服已有货主，并以扣押对方54万元货款相要挟。
本案中可以明显看出，钱某订约的目的就是通过玩弄合约条款，企图使他人违约从而达到占有他人交付的3万元定金，甚至还以扣押巨款作要挟。但终归这样一个陷阱合同条款都是通过对方当事人同意订立合同的，如果没有诱骗对方当事人继续履行合同而占有他们财物的行为，就不能认定其行为构成欺诈。本案中钱某利用一张无货合同和通过玩弄合同条款的手法骗取定金3万元的行为构成诈骗性质。又因数额巨大，因为被认定为构成诈骗罪。
据了解，利用买卖合同进行诈骗是近年来买卖合同诈骗犯罪中的一种十分突出的犯罪形式。我认为利用买卖合同诈骗对方以购买东西而骗取他人钱财的行为侵害的不仅仅是国家、集体或者个人财产的所有权，更重要的是，它破坏了我国正常的社会主义市场经济秩序。合同条款是双方协商一致的结果，具有法律的效力，任何一方违反就要承担违约责任。在我看来这也正式买卖合同订立中的漏洞所在，让骗子钻了这个有利空子，利用这一点，从而故意设置陷阱，制造条件或是设法在合同中订立对方极有可能违约的条款，一次诈骗钱财。这就导致一个又一个的受害者深受其害。
总结：
本文首先通过我国买卖合同的制度与德国的买卖合同制度作比较，举出其中2例它们的区别，再逐一分析其不同之处，及优缺点。从这个角度出发，让
大家更加了解我国的买卖合同法制度中的优点，但也有不足之处。我认为，如果我国能够对这些不足之处作出具体分析与研究，那么我国的买卖合同在制度完善上会有更明确的方向，也能够好的举出措施来改善。
其次，我也就买卖合同的订立中时常会发生的纠纷举出2个比较典型的案例。第一个关于要约混淆的案例，这是我们生活中时常会失误的事，就是搞不清楚要约到底是怎样一个性质，总会将要约同要约邀请混淆，最终引发诸多的纠纷。所以我们应当多了解买卖合同法中关于要约的重要事项，理清要约的具体意思，注意要约的生效时间和效力，关注要约的撤回或撤销应该符合什么条件等。这样，我们就能避免许多因为要约而引发的纠纷案件。在第二个利用合同条款欺诈他人财产的案例中，揭示出了我们所处的社会中，无论是因为买卖合同还是其他合同都会经常发生的犯罪行为。现实生活中利用买卖合同这种法律形式进行欺诈的案件已经屡见不鲜。我认为这种情况是需要社会甚至国家关注的一个问题。合同欺诈不仅使受害的当事人遭受经济损失，还侵害了他人的合法权益，违反了法律法规的禁止性规定，而且破坏了当事人经济活动和社会经济秩序的正常进行，扰乱了社会的稳定。为此，针对买卖合同中的欺诈问题，我试着提出一些防范措施：在买卖合同签订之前，当事人应当做好审查工作，先审查其有没有营业执照，其次再审查对方的信誉如何。在审查完对方的自身情况后，再应仔细研究合同条款的内容是否符合，如果发现歧义就应及时提出和纠正。在合同理财型过程中还应当注意的是在交货和付款的一系列重要的环节中，当事人绝对不能掉以轻心，让不法分子钻空子。
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案例1 2003年9月，某资产管理公司聘请王某为其总经理，王某在商谈聘用合同时提出需要 解决住房问题，资产管理公司遂于当年10月购买了一套住宅低价租给王某使用，双方订立 了租赁合同，合同中约定租期为5年，并约定“如果乙方(即王某)不愿意再受聘于甲方(即 资产管理公司)，则解除租赁合同”。一年以后，资产管理公司发现王某能力有限，不能满 足资产管理公司对总经理管理水平的要求，遂提出不再聘请王某，王某也表示同意，但提 出房屋租期未满，不能交回房屋。资产管理公司多次要王某交房，遭王某拒绝，后资产管 理公司于2004年11月将该房卖给本厂职工李某并办理了登记手续，李某当时并不知情， 事后才得知该房屋已出租于王某，但李某因急需住房，不愿再次买房，故其多次要求王某 搬出，王某不同意，李某遂在法院提起诉讼，要求王某归还房屋。 租赁合同中约定“如果乙方(即王某)不愿意再受聘于甲方(即资产管理公司)，则解除 租赁合同”，而事实是资产管理公司提出不再聘请王某，并不是王某自己愿意辞职的，所以 他们之间的租赁合同并没有解除，王某依然是合法的承租人。虽然李某已取得该房屋的所有权，但根据“买卖不破租赁”原则，王某仍然享有在其租赁期间内的房屋承租权，因而李某 没有权利要求王某搬出该房屋。 案例2. 房屋买卖合同纠纷案 【案情简介】 2004年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年9月1日 向乙公司交付房屋100套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付2 000万元，第二期支付3 000万元，第三期则在2004年9月1日甲公司向乙公司交付房屋 时支付5 000万元。在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共5 000万元。2004年9月1日，甲公司将房屋的钥匙移交给乙公司，但并未立即办理房产所有权移转登 记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期(2004 年9月1日)7日后，乙公司仍然没有付款，甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙 公司承担违约责任。甲公司则以乙公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。 对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务。尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据《合同法》第66条的规定，乙公司有权拒绝支付剩余款项。 案例3. 赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情 急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款10000元。孙某因资金周转 需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李 某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋 倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某 回来后由赵某付款。房屋修缮以后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古 董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。请回答下列问题： (1)钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?V 合同效力未定，因钱某不是古董的所有人，其行为属无权处分行为。根据《合同法》
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 合同法案例 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________ 说明：本合同资料适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与 义务，同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改，使用 时请详细阅读内容。
李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9 万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某 所有，赵某某租车给李某使用，租期为 1 年，租金人民币 1 万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。 赵某把车租赁给李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币 5 万元，李某把那辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了 抵押协议，但没有进行抵押登记。 次年11 月赵某把该车以人民币10 万元的价格卖给了钱某。12 月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9 万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。 (1) 张某、王某对卡车是什么财产关系? (2) 张某、李某的汽车买卖合同是否有效?为什么? (3) 李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效?为什么? (4) 李某与银行的抵押合同能否生效?为什么? (5) 李某主张买回卡车的主张能否得到支持?为什么? (6) 截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有?为什么? (1) 张某、王某对卡车是按份共有关系。 (2) 有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效务待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。
[摘要]合同法基本原则的确立，对合同法立法、执法、司法及其研究都有重要意义。如此，将什么原则确立为合同法基本原则本身即成了一个重要的问题。从我国合同法的规定以及市场经济的内在要求来看，合同自由、诚实信用、鼓励交易应是我国合同法的基本原则，该三原则构成一个有机的整体。 [关键词]合同法基本原则合同自由诚实信用鼓励交易 一、合同法基本原则的确立 (一)合同法基本原则的概念及内涵 法律原则指包括立法、司法、执法和守法在内的整个法制活动的总的指导思想和根本法律准则。它是储存于法律规定中的价值准则，不是法律规定本身，不直接涵摄案件事实，须被法律规定或法条承载。但这种承载并非明白无误地直接宣示。直接宣示只是部份法律原则的确定方式，但多数法律原则必须从法律规定中借助整体类推或回归立法理由的办法推求出来。那些贯穿于某一类法中的最高层次的共同性价值准则，可称为该类法律的基本原则。具体到合同法的基本原则，是指贯穿于整个合同法制度和规范中的价值准则，是合同法的主旨和基本精神的集中体现，是制定、解释、执行和研究合同法的出发点。 （二）合同法基本原则的确立 合同法基本原则既然是合同法的最高层次的价值准则，就应该能与整个合同法的内容和功能结合起来，既要适用于整个合同法规范，又能体现出合同法的基本价值；既不能将其他法律、特别是其上位法民法的基本原则当作合同法的基本原则，那样便体现不出其特殊性，同时，也不能将适用于某一合同制度的具体法律原则作为合同法的基本原则，如此便丧失了其价值承载功能。 为此，我认为，合同法的基本原则应为合同自由原则、诚实信用原则和鼓励交易原则。三、基本原则之间的关系 （一）合同自由是前提 合同既是当事人意思一致的结果，这种意思的表示就必须是自由的，不受非法干涉与强制的，才能体现主体的真实意思，才符合正义的要求。合同是当事人之间的法律，当事人须受自己意思表示的约束，如果这种意思表示不自由，将导致非正义的发生。 （二）诚实信用矫正合同自由
合同法案例分析 【案例一】企业招聘不得有性别歧视 某公司因扩大生产,需要招用5名技术工人。但在招聘条件中记载要求男性,谢绝女性。结果在招工当天,遭到不少女性的投诉,要求劳动主管部门对该公司的招工歧视行为进行依法处理。 【评析】《就业促进法》要求保障男女平等的权利,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。 建议:企业的招聘条件必须公平、平等,在具体的录用过程中可做适当筛选和技术处理。 【法律依据】中华人民共和国就业促进法26条、27条、62条.doc 【案例二】招用未解除劳动合同员工,企业面临风险 甲公司因工作急需招聘录用了工程师乙,双方签订了5年劳动合同。半年后,甲公司突然接到一封律师函:乙原来与丙公司尚未解除劳动合同,要求甲立即解除与乙的劳动关系并处理善后事宜,否则将追究甲公司和乙的连带责任。 【评析】招聘录用时应要求应聘者提供其与原单位解除劳动关系的证明,并要求员工承诺若因此造成企业损失的,由其承担一切法律责任。 否则,聘用未与原单位解除劳动关系的员工,将面临承担连带责任的风险。 【法律依据】《劳动合同法》第91条用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者,给其他用人单位造成损失的,应当承担连带赔偿责任。 【案例三】应聘者提供假学历,企业可以解除合同
甲公司录用了工程师乙,录用条件中明确了研究生学历要求,乙在应聘时也提供了相应学历证件,并在登记表中注明学历层次。双方签订了5年劳动合同。半年后甲公司偶然得知乙的研究生学历系假的。公司要求与乙解除劳动关系。 【评析】劳动合同法规定,凭借假学历签订劳动合同,可导致劳动合同无效。在这种情况下,用人单位可以解除劳动合同,并且不用支付经济补偿金。但应注意,甲公司需要有充分的证据证明在录用乙时,并不知道其研究生学历是假的,并且据此录用了他。 【法律依据】劳动合同法26、39条.doc 案例四】试用期满后不得以不符合录用条件为由解除合同 公司招聘录用了王某,双方签订了2年的劳动合同,约定试用期3个月。一个半月后,王某的考核结果为不合格。公司车间主任将考核的依据和材料于当月底转到人力资源部。人力资源部考虑解除合同。在第3月的第2天,公司通知王某以不符合录用条件为由解除劳动合同。王某不服提起仲裁要求继续履行劳动合同。仲裁庭裁定继续履行劳动合同。 【评析】:试用期内不符合录用条件的,用人单位可以解除劳动合同。但2年的劳动合同试 用期不得超过2个月,超过部分无效。虽然在2个月内公司已经证明王不符合录用条件,但公司的解除决定是第3个月作出的,此时已经不在试用期内。如要解除与王某的劳动合同,必须证明王某不胜任工作岗位,且经培训或调整工作岗位后仍不胜任。 建议:以不符合录用条件为由解除劳动合同必须在试用期内进行。试用期限的约定要合法,试用期的考核要及时作出,业务部门和人事部门要加强职能合作。 【法律依据】劳动合同法19、21、39条.doc
合同法 【小案例】 10月5日，某电器商行向国外某著名品牌音响代理商发函，并列明各项条件，注明如同意，请于收到信函后10日内函复告之。由于此音响为马来西亚组装，受经济危机的影响，开工不足，代理商又没有存货准备，因而一时又无法组织起货源，所以代理商没有立即答复。直到10月19日，也就是其接到信函后的第9天，代理商得知供货有保证后，才函复电器商行同意其一切条件，并按期交货。然而，按正常情形此函已不能及时到达要约人，因此，代理商于当天又向电器商行发了一个电报，将情况作了解释与说明。此电当天到达。10月22日，商行收到承诺函。然而，由于销售市场的变化，商行已不准备再订购这批音响了，遂没有答复。而代理商却认为该承诺已生效，便开始发货，商行拒收，双方遂起纠纷。 【答案解析】对本案的正确表述是： ?代理商的承诺未生效，因为该承诺不是在承诺有效期内作出的； ?代理商的承诺未生效，因为本案中的电报不构成对承诺的通知； ?代理商的承诺应视为新要约； 【案例】 二00五年三月十六日，郭某到洁净干洗店干洗大衣。其大衣为乳白色，郭某对店员嘱附不仅要洗干净，且最好不要与其他深色衣服混洗。店员答应后并给郭某一张取衣单。当月二十日，郭某去取衣服时，发现衣袖被污染了大块红渍。经洗衣店重洗后，大衣上仍有红色污渍。郭某要求干洗店赔偿其大衣价款1880元。干洗店承认因自己过失造成大衣污损，但声称本店取衣单背面印有“顾客须知”其中第三条说明，衣物如有污损，赔偿价格最高为1000元。郭某不同意遂向法院起诉，请求判决干洗店“顾客须知”第三条内容无效，干洗店赔偿自己大衣款1880元。问：法院会支持的请求吗？ 【解析】 法院经审理认为，干洗店的“顾客须知”属格式合同，该“顾客须知”第三条属格式条款，该条款单方减轻洗衣店的责任，造成不公平，不合理的结果，依照《合同法》第三十九条、第四十条的规定，该条款无效，干洗店应赔偿郭某1880元。 评析：本案中，洁净干洗店取衣单背面的“顾客须知”属格式合同，第三条属格式条款。干洗店在交付取衣单时并没有提请郭某注意该条款，该格式条款并未由双方达成一致意见，并且该条款减轻洁净干洗店的责任，造成不公平结果，因此该条款无效，法院的判决是正确的。 【案例】 某织布厂厂长派本厂职工郭某携带采购纯棉纱的介绍信去外地某棉纱厂联系采购业务。后来，棉纺厂向郭某推荐该厂生产的人造纯棉纱质优价廉。于是签订了一份合同，约定：棉纺厂供给织布厂纯棉纱5吨；人造棉纱20万吨；需方自提。郭某当即提走纯棉纱、人造棉纱各5吨。回厂后，织布厂厂长鉴于工厂当前急需纯棉纱而不需要人造棉纱以及考虑到5吨人造棉纱已经提回，以后生产可以用，同意收已提回的货物，其他15吨人造棉坚决拒收。为此棉纺厂诉到法院。 问题：本案中合同是否有效？该如何处理？
一、单项选择题 l.无名合同是指( B ) A.无名称合同 B.法律无明文规定名称与规则的合同 C.无内容合同 D.无形式合同 2.《合同法》规定：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提 供证明。这一规定体现的是( B ) A.适当履行原则 B.协作履行原则 C.经济合理原则 D.情势变更原则 3.上海某公司与宁波某公司订立一加工承揽合同，由宁波公司承揽加工3万件牛仔裤，合同中未约定履行地点，依合同法规定，该合同履行地应在( B ) A.上海某公司所在地 B.宁波某公司所在地 C.上海某公司指定的地点 D.宁波某公司指定的地点 4.合同当事人互负债务，且无先后履行顺序之约定，当事人一方可在对方未履行之前，拒绝对方的履行请求，这被称为( B ) A.先履行抗辩权 B.同时履行抗辩权 C.不安抗辩权 D.先诉抗辩权 5.情势变更的前提，是合同成立后，作为该合同基础的事由发生了合同订立时不能预料的变化，而这种变化的原因是( D ) A.由于主体不合格 B.由于意思表示不真实 C.由于违法 D.不可归责于当事人的原因 6.合同解除针对的标的是( B ) A.无效合同 B.有效合同 C.可撤销合同 D.效力待定合同 7.法律规定或者当事人约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利( C ) A.继续有效 B.效力待定 C.消灭 D.中止 8.合同的权利义务终止后，当事人根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务，其依据是( A ) A.诚实信用原则 B.自愿原则 C.公平原则 D.平等原则 9.债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或某几宗债务的现象，称之为( B ) A.清偿 B.清偿抵充 C.代为清偿 D.抵销 10.依当事人一方的意思表示即可发生抵销效力的权利，称为抵销权。该权利属于( C )
合同法案例分析 服装厂与纺织厂签订了一份布料购销合同，约定纺织厂向服装厂提供10000米高档布料，分两次在3个月供货，服装厂收到全部货物后向纺织厂支付100万元价款。纺织厂在 提供了第一批布料后发现，服装厂资产状况严重恶化，涉及大量诉讼案件，且均系败诉方，已无能力履行100万元给付义务。而且，还发现服装厂不断以低价向外转移财产。纺织厂便决定停止向服装厂供货，并要求其提供担保。服装厂则认为纺织厂的行为构成违约，要求其承担违约责任。 请问： （1）纺织厂是否违约？ （2）纺织厂行使的是何种权利，该权利应依照何种程序行使？ 答：1:纺织厂只要有足够的证据证明服装厂丧失了履行合同的能力就可以根据合同法的规定行使不安抗辩权，终止履行合同，其行为不构成违约 2:纺织厂行使的是不安抗辩权，不安抗辩权的行使必须遵循法律规定的程序要求及纺织厂应有足够的证据证明对方的偿债能力降低才能通知对方暂时终止履行，终止履行合同后可要求对方在合理期限内提供担保，如果对方还未恢复履行能力或者未提供适当担保的，终止履行的一方才可以解除合同 甲商场准备于10月1日开张。为了尽可能多地吸引客源，甲商场印制了大量的广告彩页，派人在城市的各个街道发放。广告将商场出售的各种商品的名称、品牌、图案、价格详尽地列出，并作了下述说明：为了庆祝本商场开张，10月1日至3日本店全场价格优惠，数量有限，售完为止，欢迎广大顾客惠顾。成年人乙发现广告将某品牌化妆品的价格标为128元，而这种化妆品在其他的几个商店都要买到2000多元。15岁的中学生丙发现 这个商场的电脑很便宜。 10月1日，乙到甲商场购买了10瓶某品牌化妆品，在付款时商场发现广告将该化妆品的价格印错，实际价格为1280元，遂要求乙不足价款，遭到乙的拒绝。 10月2日，丙到甲商场购买了价格为12000元的电脑一台，其父母知道后大怒，要求商场退货，遭到商场的拒绝。 请问： （1）甲商场广告的法律性质是什么？为什么？ （2）甲乙之间合同的性质是什么？如何处理？ （3）甲丙之间合同的性质是什么？为什么？如何处理？ 答：1:是要约，因其具有缔约目的，具有内容具体确定，符合要约的法律要求 2:是因重大误解而订立的可撤销可变更合同，受损失的一方享有撤销权，甲商场可以请求变更式撤销该买卖合同，由于甲商场有过错，如应撤销该合同而给乙造成损失，应当承担缔约过失责任 3:是效力待定的合同，因为丙是限制民事行为能力的人而该合同超出了丙的行为能力范围，根据合同法规定限制民事行为能力，依法不能确定实施的合同为效力待定的合同，丙的父母现有拒绝追认的权力，该合同因父母的拒绝而归于无效。 甲公司与乙公司洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章，乙工厂出资1000万元征用土地培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。 请问： （1）甲公司与乙公司之间的合同是否成立，为什么？ （2）甲公司应承担什么责任，为什么？
定义：租赁合同是指出租人将租赁物交付给承租 人使用、 收益， 承租人支付租金的合同。租赁物 须为法律允许流通的动产和不动产。 期限和形式： ◆租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。 ◆租赁期届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限不得超过二十年。 ◆租赁期限六个月以上的，应采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。 租赁物的维修和改造 ◆如果租赁物需要维修，承租人可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用，应当相应减少租金或延长租期。 ◆承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。 转租： ◆承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。 ◆承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。 买卖不破租赁及优先购买权：
风险负担： 因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。 租赁合同的解除： 租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同。 （一）公司法对外投资和对外担保的规定 ★公司不得对所投资企业的债务承担连带 责任。 公司可以向其他企业投资，但是，除法 律另有规定外，不得成为对所投资企业的债 务承担连带责任的出资人。 ★公司对外投资和担保的程序和数额限制。 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或担保的 总额及单项投资或担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 ★公司为公司股东或者实际控制人提供担保的特殊规定。 必须经股东会或者股东大会决议。关联股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 【案例】云衣服装有限责任公司系由张某、李某、 吴某3人共同出资人民币200万元设立，该公司近 年来经营情况良好，为拓展业务，扩大经营，3人决 定采取以下措施： (1)向某合伙企业投资100万元。
三、合同法的不足 1986年我们颁布的民法通则，当时曾被外国的学者、专家认为是中国的人权宣言、权利宣言，评价非常高。现在等着看评价合同法。曾经在若干年前，日本一个有名的教授在中国社科院作讲座的时候，他看到了合同法的第一个草案（专家起草的草案），他说，19世纪最优秀的法典是法国民法典，20世纪最优秀的法典是德国民法典，按照他的预见21世纪最优秀的法典是应该中国的合同法。当然，这是法律起草人、立法机关、参加讨论的法官、学者共同努力的结果。但至今还毕竟只是纸面上的操作，这种纸面上的东西需要靠法官去实施它。能否产生当初设计时预期的效果，恐怕要十年甚至二十年，才能客观评价。 法律在这个时候制定有它有利的条件，最有利的条件是市场经济的确立，市场经济体制被我们国家和党确立为我们改革开放的目标之前，谈不到合同法的制定。1987年就开始修改经济合同法，一直到93年经济合同法修改公布，很长时间的修改讨论过程中，要改掉一点有关计划经济和行政干预的规定都非常困难。困难来自于多方面：（1）首先来自于强烈的反对，一方面是经济法学教授们的反对，第二方面是经济部门的同志的反对，第三方面是法院经济庭法官们的反对。（2）法律的目的是明确的，不敢修改法律目的。经济合同法第1条规定，法律的目的之一是“保障国家计划的执行”，谁敢提修改法律的目的，好多修改稿当中都不敢说“把这拿掉”这几个字。（3）还有合同管理机关的权力强大，不敢触动。一直从1987年开始，经过87、88、89、90、91、92六年的时间，对于计划性的、行政干预的条文，没有人敢明确提出异议。1992年下半年小平同志南巡讲话传达以后，市场经济体制已经在党的文件、国家文件中确定了下来，恰好《经济合同法》修改到最后一个草案，在国务院法制局主持下召开了最后一次讨论会。我们分别发表了自己的意见，提出应删掉合同计划性、删掉行政部门主动确认无效的制度。这两个根本性的东西删掉之后，其他具体的制度就根据此进行修改。所以，经济合同法经过那次修改后，有很多变化。举这个例子是在说明，在没有确立社会主义市场经济的体制之前，合同法的修改不可能有实质上的改变。 修改过的经济合同法刚公布，有学者马上提出，基于市场经济的要求，应制定统一合同法。国家已经确立了市场经济体制，我们的市场经济发展到九十年代已经有了相当的规模，统一合同法应时应生。这个提议很快得到了法官、专家、学者的响应。1993年9月3号《经济合同法》刚公布，10月份就召开会议，讨论起草统一合同法的问题。在这次会上提出一个建议，由学者来起草第一稿，该建议也被采纳。这种立法思路，如果不是在市场经济体制确立之后，根本就不可能。 这是说合同法在这种情况下制定是有利的，当然也有不利的因素：我们的政治改革、我们的立法体制改革还没有跟上。所以在合同法的整个制定过程中，也走过艰辛、曲折的路。学者起草的第一稿叫做“建议稿”，最终成为正式草案要经过全国人大法律工作委员会（法工委）之手。在由“建议稿”转变为“正式草案”的过程中，很多人参加了讨论、修改，参与者有些是很优秀的，精通民商法；也有一些是带着行业利益、集团利益而去，在法律条文上确立自己的领导地位或者体现自己本行业的经济利益或者政治利益。法工委对来自于不同方面的意见都进行了充分地考虑，有时在难以协调的不同意见中间就进行委婉的妥协。担任如此重要的立法工作，需要一批精明强干的立法工作者，可事实上有些人的能力、才干就不见得很理想。所以造成在合同法中本应有的重要制度，在讨论中被删掉了；逻辑上的矛盾、文字上的错误也有不少。关于这部合同法的不足，着重从以下三方面来谈：
合同法案例解析答案 建筑公司向四家水泥厂所发电文内容具体确定，并标明一经承诺原意受此约束，故构成要约。甲水泥厂余10月11日以吨价310元，祥建筑公司发运325号矿渣水泥100吨的行为构成有效承诺，故建筑公司应履行合同义务，接受水泥并支付货款，否则应对甲厂承担违约责任。丙水泥厂10月，15日以吨价320元，祥建筑公司发运325号矿渣水泥100吨，由于改变要约中的价款，故属于新要约。建筑公司不接受该批水泥，则双方的合同未成立。建筑公司无需承担违约责任。丁水泥厂于10月20日像该建筑公司发运325号矿渣水泥100吨，超过了邀约的有效期限，故构成新要约。建筑公司不接受该批水泥，则双方的合同围城里。该公司无需承担违约责任。 1、洗衣机厂的发函属于要约。要约是当事人自己发出的订立合同的意思表示，而要约邀请则是当事人希望对方当事人向自己发出订立合同的意思表示的一种意思表示。洗衣机厂的发函内容符合要约的定义。 2、商场的回函属于反要约。因为在回函中商场对洗衣机厂发出的要约的价格做出来变更，即做了实质性的改变，故不是承诺而是新的要约。
3、商场的.行为不是履行合同的行为，也不是承诺。 4、合同并未成立。因为洗衣机厂提出要求商场自行提货，不是承诺，而是要约。在这个要约中设定了承诺的期限，而商场并未在承诺期限的范围内发出承诺，故合同不成立。所以洗衣机厂不应承担违约责任或履行合同。应判决商场败诉 我国《》第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”根据第一份合同，由于第三人的原因，被告没有履行其作为债务人的义务，被告当然应向原告负责。 既然根据两份合同，棉纱厂都负有向原告交货的义务，那么原告有权直接请求第三人（棉纱厂）履行义务并承担违约损失；而根据第一份合同，被告亦应当向原告承担违约责任。在贸易商场及棉纱长都应向原告负责的情况下，应当根据各自的过错程度，确定它们各自应承担的责任范围。对原告来说，不能因为贸易商场及棉纱厂都应当负责，而使其获得双倍赔偿。 1、根据《合同法》规定：“当事人互负债务，有先后履约顺序，先履约一方未履行的，后履约一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务履行债务不符合规定的，后履约一方有权拒绝其相应的
公司法案例 例1：出资形式 A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产。其中：A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元；B从银行借款20万元现金作为出资；C原为一家私营企业的家具厂厂长， 具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。 A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。 问：（1）本案包括哪几种出资形式？请分析A、B、C的出资效力。 （2）甲公司能否成立？为什么？ 答:（1）本案例中有三种出资形式：即实物，现金，无形资产。其中A的出资为实物出资，符合我国《公 司法》的规定；B虽然是从银行借的资金，当并不影响其出资能力，故属货币出资，符合我国《公司法》 的规定；C的出资是无形资产，但我国《公司法》第27条只规定知识产权等可以用货币估价并可依法转 让的非货币财产作价出资，以管理能力作为出资我国《公司法》上没有规定。 （2）甲公司可以成立。因为作为有限责任公司的最低注册资金必须在3万元以上，C的出资虽然不符合公司法要求，但A、B出资相加超过3万元，达到法定最低资本额。股东人数（50个以下）也符合规定。案例2：公司对外投资 云衣服装有限责任公司系由张×、李×、吴×3人共同出资人民币200万元设立，该公司近年来经营情 况良好，为拓展业务，扩大经营，3人决定采取以下措施： （1）向某合伙企业投资100万元。 （2）与宏达有限责任公司共同投资设立另一有限责任公司——实地有限责任公司，专门生产运动鞋。实 地公司注册资本400万元，为达到控股目的，云衣公司决定出资210万元。 请根据你所学的《公司法》相关知识，对该两项投资作一判断，并说明理由。 答:（1）我国《公司法》第15条规定，公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务承担连 带责任的出资人。我国《合伙企业法》规定，合伙企业应由具有完全行为能力的自然人组成，且合伙人承 担连带责任。据此，云衣公司投资某合伙企业，不符合《公司法》与《合伙企业法》的有关规定，为法律 所禁止。 （2）公司向其他企业投资，依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会决议，章程对投资数 额有限定的，不得超过对定的限额（第16条）。云衣公司章程中未对投资数额作出限定，三位股东协商决 定与宏达公司一起投资设立实地公司，并出资210万以达到控股目的，并不违反《公司法〉的规定，可以。 案例3：公司债券的发行 开香酒业有限责任公司由于市场疲软，濒临倒闭。 但因为开香酒业有限责任公司一直是其所在县的利税大户，县政府采取积极扶持的政策。为了转产筹集 资金，开香有限公司总经理向县政府申请发行债券，县政府予以批准，并协助开香有限责任公司向社会宣 传。 于是开香有限责任公司发行价值150万元的债券并很快顺利发行完毕。债券的票面记载为：票面金额100元，年利率15%，开香有限责任公司以及发行日期和编号。 问：开香酒业有限责任公司债券的发行有哪些问题？ 答:（1）我国原公司法对公司债券的发行有主体适格规定（股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国 有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照本法 发行公司债权）， 新公司法对发行债券的主体未作规定，开来有限责任公司具备发行企业债券的资格，发行主体合格。 （2）发行公司债券要由公司股东会作出方案决议（《公司法》第38条股东会职权里面规定），由股东会作出决议后，由公司向国务院授权的部门或国务院证券监督管理机构报送相关文件（《证券法》第17条），要经国务院授权部门核准，并公告公司债券募集办法（《公司法》第155条）。而本案中，由县政府批准发 行债券，这不符合法律规定。
1999 年第6 期中南财经大学学报№. 6. 1999 JOU RNAL OF ZHONGNAN UNIVERSIT Y OF FINANCE AND EC ONOMICS 新合同法的重要改进及其不足 吴志忠 提要: 《中华人民共和国合同法》于1999 年10 月1 日起实施。与1998 年9 月4 日全国人大常委会公布的《中华人民共和国合同法( 草案) 》相比, 合同法又作出了一些重要的变动和修改, 较之合同法草案更规范、更完善。同时也应该看到合同法的个别条款, 不论是在行文措词上, 还是在条款内容的安排上都存在可以商榷和需要改进之处。本文通过将合同法与合同法草案的若干具体条款的比较, 指出了合同法的长处及不足, 并就其完善化提出了建议。 关键词: 合同法合同法草案合同形式要约失效 吴志忠: 中南财经大学法律系副教授、法学博士。1957 年出生。 《中华人民共和国合同法》( 以下简称“合同法”) 于1999 年3 月15 日第九届全国人民代表 大会第二次会议通过, 并于1999 年10 月1 日起实施。该合同法是一部关系公民、法人和其他 组织的切身利益、完善市场交易规则、确保社会主义市场经济健康发展的基本法律, 是一部既 借鉴了国际通行做法, 又符合我国国情, 既有现实可行性, 又有超前预见性, 既考虑通俗易行, 又注意遵循科学立法技术的合同法。与去年9 月4 日全国人大常委会公布的《中华人民共和国 合同法( 草案) 》( 以下简称“合同法草案”) 相比, 合同法又作出了一些重要的变动和修改, 较之 合同法草案更规范、更完善, 许多条款更简洁、充实、具体, 充分平衡了合同各方的利益。同时也 应该看到合同法的个别条款, 不论是在行文措词上, 还是在条款内容的安排上都存在可以商榷 和需要改进之处。本文主要通过将合同法与合同法草案的若干具体条款的比较, 探究出它们的 差异, 指出了合同法的长处和其与合同法草案存在的不足, 并就其不足提出了作者的具体看法 和建议, 以期能引起关注和进行深入研究。 一、关于合同形式条款 合同形式是当事人订立合同达成协议的表现形式, 是合同内容的外观。它是关系着合同是否有效成立的一个重要问题。订立合同的形式一般有3 种, 即书面形式、口头形式和其他形式。 书面形式是指合同当事人将合同内容以文字方式表达的合同形式。口头形式是指合同当事人合意表现为口头约定, 而非书面文字。其他形式是指除了书面形式和口头形式之外的任何形77
案例分析复习参考 1．某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用 1 万 5 千元买下。随后，李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖，卖得价款 11 万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自 己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤销合同，并请求李某返还该花瓶。 试分析：（1）赵某的诉讼请求有无法律依据？为什么？ （2）法院应如何处理？ 答题要点：（ 1）赵某的诉讼请求有法律依据。李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同，且显失公平系由于赵某欠缺交易经验所致，因此赵某有权依据《合同法》第 54 条的规定，请求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销，合同即自始没有法律约束力，依据《合同法》第 58 条的规定，赵某有权请求李某返还财产。 依上述理由，赵某的诉讼请求有法律依据。 （ 2）法院应根据《合同法》第 54 条的规定撤销该花瓶买卖合同。并依据《合同法》第58 条的规定，要求李某将花瓶退还给赵 某，赵某将收到的花瓶款退还给李某。若李某愿意支付与该花瓶价值相当的价款，赵某也同意接受，赵某可以不用撤销该合同，由李某补齐余下的价款即可。 2．甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。 3 个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。 试分析：（1）该合同是否具有法律效力？为什么？ （2）应如何处理？答题要点：（1）该合同属于无效合同。 依据《合同法》第52条的规定：“有下列情形之一的，合同无效：①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通， 损害国家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。”，甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违反法律、行政法规强制性规定的合同，故为无效合同。 （2）由于合同为无效合同，合同自始、绝对、确定、永久没有法律拘束力，因此法院应驳回甲公司的诉讼请求。同时，甲公司和乙公司的交易损害了国家利益，法院可以采取民事制裁措施，没收双方用于交易的财产。 3．甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50 吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价，并 提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。 试分析：（1）此案中，双方当事人签订的合同有无法律效力？ （2）为什么？ 答题要点：（1）双方当事人签订的口头合同具有法律约束力。 （2）依据《合同法》第 10 条的规定，当事人订立合同可以采用口头形式，但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。买卖合同在《合同法》上属于不要式合同，不采取书面形式对买卖合同效力没有影响。依据《合同法》第44 条的规定，依法成立的 合同，自成立之时起生效。本案中双方当事人之间的买卖合同属于生效的买卖合同，双方当事人理应按照《合同法》合同必须严格遵守的规则，履行自己的合同义务。 4．某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购 十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。 试分析：（1）本案的纠纷是因谁的原因导致？ （ 2 ）为什么？ （3）此案应如何处理？答题要点：（1）此案的纠纷是因农场的原因而导致。 （2）此案双方发生纠纷的原因是农场没有理解要约和要约邀请的区别。其法律依据是合同法第15条。果品公司给农场的传真 是询问农场是否有货源，虽然该公司在给农场的传真中提出了具体数量和品种，但同时希望农场回电通报情况。因此，果品公司的传真具有要约邀请的特点。农场没有按果品公司的传真要求通报情况，在直接向果品公司发货后，才向果品公司回电的行为，因没有要约而不具有承诺的性质，相反倒具有要约的性质。在此情况下如果果品公司接收这批货，这一行为就具有承诺性质，合同就成立。但由于果品公司拒绝接收货物，故此买卖没有承诺，合同不成立。 （ 3）基于上述原因，法院判决农场败诉，果品公司不负赔偿责任。 5．某制衣厂（以下简称甲方）为生产高档毛衣向某机械厂（以下简称乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方请乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律规定的书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。
精选 本讲的目的要求及重点难点 【目的要求】对于所涉观点、概念，有个初步的理解即可，但要求通过以后章节的学习逐步加深理解。‘协议说’和‘允诺说’了解即可。 【重点】对合同的理解。 【难点】合同与法律行为的关系。 【本讲课程的引入】任何一个概念，它的产生只是为了交流、表述方便的需要。对于两个或两个以上的社会主体，当他们以自己的允诺换取到对方的允诺时，甚至接受对方的允诺时，他们会使用合同这个词；对于法官，当他或他们需要用合同来对发生纠纷的当事人间的法律关系进行定性时，他或他们也会使用合同这个词。我这里运用了实用主义的哲学观来谈合同概念的意义。因为，试图用一段文字来揭示合同的本质，前人做得是那么不够，以至于我觉得困难重重，同时，我又个人认为，学习合同法，重要的是把握合同法的精神，而不是纠缠于某一个概念。那么是不是我们就不需要再给合同下定义了呢？不是的，我把这个问题放在第一章第一节，是为了借助于对合同概念的讨论，希望其中一些观点在以后对合同的讲解中能对大家有所帮助或者说作一个铺垫。 第一章合同与合同法概述 第一节合同的‘概念’简述 在现代，很多词汇与合同有相同的涵义，如协议、契约等。作为法学本科生，有必要了解以下两种对合同的定义―― 一、关于合同概念的两种学说 1、协议说：以我国1999年10月1日起施行的《合同法》第2条第1款为例，所下的定义是：“平 2、允诺说：以美国法律整编契约法第二次汇编为例，定义是：“契约乃一个允诺或一组允诺。违反此一允诺时，法律给与救济；或其对允诺之履行，法律在某些情况下视之为一项义务。” ［A contract is a promise, or set of promises, for breach of which the law gives a remedy, or the performance of which the law in some way recognizes as a duty.”］ ［传统的允诺说以查尔斯·弗里德为代表，强调义务，即可被强制执行；现代允诺说，以格兰特·吉尔摩为代表，强调救济，即赔偿损失］ 以上两说都从设立、变更、终止民事权利义务关系的原因的角度给合同下了一个定义。所不同的是，协议说从法律逻辑的角度强调了当事人的意思为法律上权利义务的源泉之一；而允诺说则在除此之外还给出了法律对合同认可背后道德上原因(准确地说，是更鲜明地指出了这一点)。［法律之所以有 -可编辑修改-
张某去年貝有17 在本缜的岬酒J做临时匚每月有600元的收入円为 了上班方便，脈某在镇里相；T—间房.7J1份，张栗未经其父爲冋意，欲花￡00 兀伐从孕杲处买一台旧膨电，此事追到r共父母的诣t烈反对，但李某还是买r F 來口同年io）｝,哝某因忠精神分裂症丧失r民事行为能力口随后，其父找到李某，认为他们z间的买卖无效，要求李某返还钱款，事走彩电. ［问題］ 1.此买卖是否肴效￥ 2.分析本案中买卖法律关系的构成要素. ［分析］ K 此买卖台同完仝有效0因为合冋城立时強某己蹒16周岁，并以口己的劳动收入为其主要生活來根据我国《民決iffi 则》第11条的規定="丨-六周岁以上不滿I?八周多的公民”以口口的劳动收入为主耍主活来源的，视为完全民事行为能力人H“所以张栗已经是完全民爭行为能力人，可以独立实施法律行为，无须征得其父母同意°张某患上精神病fc%tf为能力是在合同成立之后.这不影响他 在此前所做出的民事法律行为的效力. 2. A案屮买卖法律关系的掏威要素分别为=CL）民事法律关系的丄体：张臬和李 某.<2）K爭法律关系的客侔：双方买卖的标的彩电.（3）民事法律关系的内 容’霏某有向李某交付购买彩电的价款訐00兀的文篦，枚取得彩电的权冯谥有收取张某500元价款的权利和向歩某交付彩电的义务— 甲方公司欠乙方公司港币690万，现经协商，由甲方一个月内归还乙方，丙方提供担保，一个月后，甲方公司未归还乙方，乙方于是将丙方告上法庭，问丙方需不需要承担责任？ 需要承担责任。新《公司法》在总则和分则中分别列有担保的条款，而且这些条款的规范是强制性规范，其义务性要求十分明确，必须履行，不允许以任何方式加以变更或违反，所以这些条款已不仅对公司内部决策机关行为的约束，而是直接决定公司对外担保的效力，即合法通过的股东会（大会）决议或董事会决议成为公司为股东或其他个人债务担保的生效要件。如果担保合同违背这些规定，根 据《合同法》第五十二条"有下列情形之一的，合同无效：（五）、违反法律、行政法规的强制性规定"，担保合同将被认定无效。另外，新《公司法》对担保的限制范围由原来的“本公司的股东或者其他 个人债务‘扩大为’公司股东或者实际控制人、他人（法人和其他个人）”，又使公司为其他非股东或实际控制人的公司的担保设定了限制条件。即司空见惯的公司之间的互保，也必须经过权力机构的决议而生效。因此，审核公司担保的主体资格及股东会（大会）决议或董事会决议成为银行的审查新重点。今后银行办理公司为股东或他人债务担保贷款时，应该对担保人或借款人提供的担保人的公司章程或股东会（大会）决议或董事会决议尽到谨慎的形式审查义务，特别是对影响担保效力的关键内容如担保的授权、担保的最高限额、公司的股东、上市公司的资产总额、实际控制人、表决权、表决程序等应重点审查。当然，银行对公司章程和股东会（大会）决议或董事会决议的审查义务只是形式审查，而对章程或决议的形式、完整性、真伪性、准确性概不负责。因为银行对担保人或借款人提供的材料的真实性很难辨别，特别是，对于实际控制人（指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人）的审查只能是停留在担保人或借款人的单方的披露基础上，对其真实性的核实几乎是不可能的。而对担保人或借款人来说，其应该保证提供的章程、决议及以上签章的真实性，并应真实披露实际控制人的真实情况，否则，债务人、担保人应当对债权人的损失承担过错赔偿责任。 一、不定项选择题（每题1分，共30分。必须将答案填在上面表格内，否则一律不得分） 1、下列哪些行为是不正当竞争行为？ A、甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料，但只告诉了乙灯具厂的几家客户 B、甲厂产品发生质量事故，舆论误指为乙厂产品，乙厂公开说明事实真相， C甲电器公司为取得竞争优势，许诺给以高薪、出国进修等优惠条件，一个月内挖走竞争对手乙公司业务骨干6 人