浅析用尽当地救济规则
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国际投资中用尽当地救济原则【摘要】在国际投资中,当地救济原则扮演着至关重要的角色。
本文首先介绍了当地救济原则的定义及其在国际投资中的重要性。
随后探讨了国际投资争端解决机制、当地法律体系的重要性以及跨国公司遵守当地法律的必要性。
特别强调了跨国公司应当使用当地救济措施的重要性。
结论部分总结了当地救济原则在国际投资中的应用价值、必要性以及未来发展方向。
通过本文的阐述,读者可以更加深入了解当地救济原则在国际投资中的重要性,以及为什么跨国公司应当尽全力遵守当地法律和使用当地救济措施。
【关键词】国际投资、当地救济原则、争端解决机制、法律体系、跨国公司、应当使用、应用价值、必要性、发展方向1. 引言1.1 国际投资中用尽当地救济原则的重要性国际投资中用尽当地救济原则的重要性在于确保投资者和国家之间的争端能够在尽可能早期、高效和公正地解决。
当投资者与目标国家发生争议时,常常会选择通过仲裁或诉讼等国际投资争端解决机制来解决纠纷。
在诉讼或仲裁之前,当地救济原则要求投资者首先尽力通过目标国家的法律体系来寻求解决,这有助于维护国家主权和尊重当地法律。
用尽当地救济原则也有助于促进投资者与国家之间的合作与理解。
通过尊重目标国家的法律体系,投资者能够更好地融入当地环境,避免造成文化和法律上的冲突。
投资者对当地法律的尊重也有助于建立良好的企业形象,提升公司的可持续发展性。
国际投资中用尽当地救济原则的重要性在于维护国家主权、促进合作与理解,以及保障投资者和国家之间的权益。
只有通过遵守当地救济原则,才能建立一个稳定、公正和可持续的国际投资环境。
1.2 当地救济原则的定义当地救济原则是指在国际投资争端解决中,投资者应尽量通过当地法律制度提供的救济措施来解决投资争端的原则。
也就是说,在国际投资活动中,投资者应当首先寻求当地法院或其他相关机构提供的救济手段,而不是直接向国际仲裁机构寻求解决。
当地救济原则体现了尊重国家主权和当地法律的原则,同时也有利于保护投资者的合法权益并维护投资环境的稳定。
论用尽当地救济原则及其适用【摘要】改革开放以来我国对外经济贸易和投资关系取得了长足的进步和发展,用尽当地救济原则在现实中的运用也日益广泛和深入。
用尽当地救济原则是一项年代久远的习惯国际法原则,在国际争端的解决机制中其起着举足轻重的作用。
目前我国的诸多国际法领域的学者对用尽当地救济原则进行了大量的研究、阐释,使得我国法学界普遍的接受了这一原则。
研究用尽当地救济原则的意义在于在国际经济竞争日益激烈,国际争端层出不穷的今天,利用其更加顺利的解决国际争端以维护国家的主权和经济发展利益。
【关键词】:用尽当地救济,东道国,外交保护,国际责任一、用尽当地救济原则的含义用尽当地救济原则是一项年代久远的习惯国际法规则,是传统的国家责任的重要组成部分。
在国际法学理论上,很多法学和社会学学者论述了这一原则。
但对于用尽当地救济原则的含义解释,各国学者说法各不相同。
克伦福尔在《卡尔沃条款在国际法上的地位》中,指出:根据国际法规则,一个国家不能代表本国在外的国民,向该国民所在的东道国提出权利请求,除非本国国民已经依照东道国国内法的规定,用尽当地一切可以利用的救济手段,称之为用尽当地救济原则。
劳伦特派在著名的《奥本海国际法》中,这样认定用尽当地救济原则,除非外国人已经用尽了东道国国家内一切可以利用的救济方法,国际法庭将不受理一国代表本国人提起的国际求偿,这已是一条公认的规则。
国内研究这一原则的学者对该原则也有不同表述和解释。
姚梅镇教授认为,根据公认的国际法原则,一个国家不能代表本国国民向该国民所在的东道国提出权利请求,除非该国民已经根据所在东道国国内法用尽当地一切可能利用的救济手段(司法的、行政的),而得不到救济。
余劲松教授认为,用尽当地救济原则是指受到东道国侵害的外国人在未用尽东道国法律规定的对其仍然适用的所有救济手段之前,本国政府不得行使外交保护权追究东道国的国际责任。
孔祥俊在《WTO法律的国内适用》中,对用尽当地救济原则下定义为,如果因可归咎于一国的侵害行为而使外国人受到损害,该外国人必须给予该国通过其国内法律制度对该侵害行为进行救济的机会。
浅析用尽当地救济规则用尽当地救济规则是一项被现代社会广泛应用和承认的国际习惯,该规则得到广大国际法学家的普遍赞同以及各国实践、国际判例以及国际组织的一致肯定。
但是长期以来,关于用尽当地救济的具体内涵和在实践中的适用范围,目前国际社会中没有统一定论。
用尽当地救济规则双边投资条约用尽当地救济规则作为处理各国之间纠纷的一项重要的国际规则,随着国际交往和贸易的发展,各种国际双边或多变投资条约不断出现,用尽当地救济规则也越来越被频繁使用,其在国际贸易、投资领域中的重要地位愈发凸显。
一、用尽当地救济规则的基本含义用尽当地救济规则,又称用尽东道国国内救济原则,是指一个外国人与东道国政府发生争议时,应将争议提交东道国的行政或司法机关按照东道国法律规定的救济手段之前,不得寻求国际程序,该外国人母国也不得行使外交保护权,追究东道国的法律责任。
这一定义包含以下几层含义:(一)所谓外国人是指普通身份的自然人(外交代表一般被认为是侵害了他所代表的国家,因此不适用此规则)、法人及其他实体。
损害范围限于人身和财产损害,尤其是财产损害。
(二)所谓一切救济方法一般是指行政和司法救济方法。
(三)当地救济作为一种事后救济方法,以事先存在损害事实为前提,且损害事实是否确实存在应通过利用当地救济判明,单纯的损害事实本身并不能最终构成国家的国际责任。
用尽当地救济是外交保护的限制性条件,其法理依据主要是对自然资源永久主权原则和属地管辖权原则。
它是追究国家责任的程序性条件。
用尽当地救济不适用于国家遭受直接损害的情况,在国家损害与国民损害的混合请求中,我们应当考虑哪一种请求属于主要要素。
在国际习惯法上,用尽当地救济一直是一国行使外交保护权的基本条件之一,用尽当地救济规则是外交保护制度的内在组成部分,同时也是国际投资法和国际人权法的重要组成部分。
2006年的联合国国际法委员会第58届会议通过了《外交保护条款草案》(下称“草案”),草案专设一部分条文(第三部分)对用尽当地救济规则在外交保护中的运用进行系统阐述,其中既有对用尽当地救济的习惯法规则进行编纂的意义,又体现了对此规则在实践中运用的逐步发展的总结。
用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用及其对中国的启示【摘要】本文围绕着用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用及其对中国的启示展开讨论。
在我们将分别介绍研究背景、研究意义和研究目的。
在首先探讨了用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的实际运用情况,以及其在保护投资者权益和维护国家主权方面的重要性。
接着,我们将分析用尽当地救济原则对中国的启示,包括在国际投资纠纷解决中的应用及对中国的投资环境和法律体系的影响。
在我们将对本文进行总结,并展望未来在这一领域的研究方向。
通过本文的研究,可以为相关领域的学术研究和实践提供重要的参考依据和启示。
【关键词】ICSID, 用尽当地救济原则, 仲裁机制, 中国, 启示, 研究背景, 研究意义, 研究目的, 总结与展望.1. 引言1.1 研究背景当地救济原则是国际投资仲裁中一个重要的原则,旨在确保投资人在涉外投资纠纷中先通过国内司法程序进行救济,避免绕过当地法院直接向国际仲裁机构提起诉讼。
国际仲裁法庭通常要求投资人在起诉外国政府时必须先尝试通过国内司法程序解决争议,以保证尊重当地主权和法律体系的独立性。
在国际中心仲裁机构(ICSI)中,当地救济原则被广泛应用于对涉外投资纠纷的裁决。
投资人必须证明已经尽力通过当地司法程序解决争议,才能获得仲裁庭的裁决。
此原则的适用影响到了国际投资仲裁的程序和结果,也引发了对国际仲裁制度的探讨和完善。
1.2 研究意义当地救济原则是国际仲裁机制中一个重要的原则,其对于保障仲裁公正性、提高仲裁效率、减少仲裁滥用等方面都具有重要意义。
在国际仲裁实践中,当地救济原则的适用情况直接影响到仲裁结果的合法性和公正性,因此对其进行深入研究具有重要意义。
特别是在ICSID仲裁机制中,作为最主要的国际投资争端解决机构,对当地救济的适用情况直接关系到国际投资者和国家之间的法律关系。
深入研究用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用情况,对于进一步完善ICSID仲裁机制、提高仲裁效率和公正性具有重要意义。
用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用及其对中国的启示1. 引言1.1 背景介绍国际中心仲裁争端解决国际中心(ICSID)是一个专门解决国际投资争端的仲裁机构,其仲裁裁决得到全球范围内的普遍承认和执行。
在ICSID仲裁机制中,用尽当地救济原则被视为一个重要的法律原则,对投资仲裁的程序和结果产生着重要影响。
用尽当地救济原则要求投资人在向国际仲裁机构提起诉讼之前,先尝试在被投资国使用当地法律渠道解决争端。
这一原则的适用性与具体效果备受国际投资界和学术界的关注和争议。
在全球范围内,有越来越多的国家选择加入ICSID,以便更好地吸引外国直接投资和解决潜在的投资纠纷。
中国作为世界第二大经济体和重要的投资输出国,在ICSID仲裁机制中的实践经验备受关注。
中国在该机制中的表现如何,以及当地救济原则如何在中国的投资争端解决中发挥作用,对中国未来的国际投资战略和对外经济关系具有重要的启示意义。
1.2 研究目的本文旨在探讨在国际商事仲裁中用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用性及其对中国的启示。
通过对当地救济原则的深入分析,结合中国在ICSID仲裁机制中的实践经验,探讨其在中国国际投资争端解决中的实际运用情况。
借鉴国际商事仲裁和ICSID仲裁机制中的最新发展趋势,对中国未来参与国际投资争端解决的路径和方向进行展望。
通过本研究,旨在为中国政府、企业和律师界提供有益的启示,促进中国在国际投资争端解决领域的更高水平和更广泛的参与,提高国际声誉和国际投资者对中国法治环境的信任度。
2. 正文2.1 用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用是一项至关重要的原则。
该原则要求投资人在启动国际仲裁程序前,必须先通过当地司法程序寻求解决争端的途径。
这一要求的目的在于维护当地司法的权威和独立性,避免对国家司法制度的绕过和贬低。
在ICSID仲裁机制中,用尽当地救济原则的适用通常是强制性的,投资人必须向仲裁庭证明他们已经尽力通过当地法院解决争端。
用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用及其对中国的启示当地救济原则,即exhaustion of local remedies principle,是国际法中一个重要的原则。
这一原则规定,在国际争端解决机制中,当事人在寻求国际仲裁或国际司法机构的帮助之前,必须先通过国内法律程序来解决纠纷。
当事人应当尽力利用国内的司法程序解决争端,只有在国内司法程序不能解决争议的情况下,才可以寻求国际仲裁或国际司法机构的帮助。
国际中心仲裁机制(ICSID)是一个专门从事国际投资争端解决的机构,适用于缔约方之间的投资争端。
ICSID为当事方提供了一个独立、中立和有效的争端解决机制,同时也承认和尊重缔约方的国内法律程序。
本文将就当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用及其对中国的启示进行分析和讨论。
当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用,主要体现在ICSID仲裁庭对当事方提起争端解决请求时的审查标准上。
根据ICSID规则和案例实践,ICSID仲裁庭在接受投资争端仲裁请求时,通常会审查投资人是否已经尽力利用了缔约方的国内法律程序。
这一审查主要包括投资人在国内法庭或仲裁机构是否已经提起诉讼或仲裁程序,以及在国内程序中是否已经获得了对其争议的解决或裁决。
如果投资人没有履行当地救济原则,未经国内程序解决争端,ICSID仲裁庭可能会拒绝受理投资争端仲裁请求,或者对投资人提起的争端解决请求提出异议。
在这一过程中,中国可以借鉴国际投资争端解决的最佳实践,加强国内法庭和仲裁机构的专业化和效率化建设,提高争端解决的质量和速度,有效履行当地救济原则。
中国还应当通过推动签订双边投资协议(BITs)和自由贸易协定(FTAs),与其他国家约定投资争端解决机制,为中国企业在国际投资中提供更加便利和依法保护的投资环境。
用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中的适用及其对中国的启示用尽当地救济原则是国际法中的一项基本原则,也是国际投资法中的重要规则之一。
该原则规定投资人在寻求国际仲裁时,须先在目标国家的法院尝试通过诉讼途径解决投资争端,即要求投资人在国际仲裁机构诉诸国际仲裁之前,必须在目标国家的法院解决争端。
用尽当地救济原则的适用,可以有效地促进国际投资争端的解决,增强国际投资争端解决机制的合法性和效力。
二、用尽当地救济原则对中国的启示中国作为世界上最大的发展中国家之一,吸引了大量国际投资。
在国际投资争端解决中,中国也逐渐成为ICSID仲裁机制的重要市场之一。
在这一背景下,用尽当地救济原则对中国具有一定的启示意义。
对于中国而言,应当充分遵守用尽当地救济原则。
在面对国际投资争端时,中国政府和相关企业应当遵守用尽当地救济原则,尊重和信任目标国家的法院,尽力通过目标国家的法院解决争端。
这不仅有利于保护中国的国际形象,还能够充分发挥国际投资争端解决机制的效力,减少国际投资争端可能引发的不必要纠纷。
中国应当积极参与国际投资仲裁制度的建设和完善。
作为国际投资仲裁制度的重要参与者,中国应当积极参与国际投资仲裁规则的制定和完善,为国际投资争端的解决提供更加全面和有效的法律保障。
在参与国际投资仲裁制度的建设和完善过程中,中国应当充分借鉴和吸收国际先进的投资争端解决经验,提升国家的国际投资争端解决能力。
三、相关问题的分析和建议从上文的讨论可以看出,用尽当地救济原则在ICSID仲裁机制中具有重要的适用价值,对中国也有很大的启示意义。
在国际投资争端解决中,中国政府和相关企业应当充分遵守用尽当地救济原则,同时加强国际投资仲裁规则的研究和理解,积极参与国际投资仲裁制度的建设和完善。
在实践中,中国政府和相关企业应当加强国际投资争端解决机制的研究和培训,提高在国际投资争端解决中的法律能力和水平。
中国应当积极争取更多的国际投资仲裁案件,并充分尊重和保护国际投资仲裁的独立性和公正性,维护国际投资仲裁机制的国际形象和权威性。
试论用尽当地救济规则作者:金璐来源:《法制与社会》2016年第04期摘要用尽当地救济原则是一项重要的国际法原则,是行使外交保护权的前提条件。
用尽当地救济原则是对东道国领土主权的尊重,也是对由此派生的属地管辖权的保护,在国际法的实践上起着重要的作用。
因此,如何深刻理解和合理适用用尽当地救济规则成为国际社会广泛关注和探讨的问题。
2006年的联合国国际法委员会通过的《外交保护条款草案》对用尽当地救济规则做了较为详细的规定,但是在实际运用上仍然有需要完善的地方。
关键词用尽当地救济规则外交保护属地管辖权《外交保护条款草案》作者简介:金璐,华东政法大学国际法学院本科生,研究方向:国际经济法。
中图分类号:D99 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2016)02-279-02用尽当地救济,是指受害者本人应用尽在居留国的所有救济程序(如司法、行政等),如果这样还不能保护其合法权益,受害者的国籍国即可对其行使外交保护权。
用尽当地救济原则是行使外交保护权的一个限制性条件,是一个国家的国民的合法权益受到所在国的不法侵害后,该个人的国籍国提供外交保护的前提。
一、理论基础在国际法上,管辖权是国家的一项基本权利。
其中,属地管辖权是其最重要的一项权利,且相较其他管辖权而言,属地管辖权一般具有优越性。
属地管辖权,又称属地优越权或领土最高权,是指国家对其领土范围内的一切事务的最高权力。
它是由国家领土主权派生出来的。
一国应尊重东道国的领土主权,因此也应该尊重东道国的属地管辖权。
因此,当一国国民的合法权益在外国受到侵害时,应给予东道国自我纠正的机会,即首先允许东道国进行补救,只有当东道国国内的救济手段都被用尽还不能解决问题时,受害人的国籍国才能基于属人管辖权采取外交保护的手段,向东道国提出求偿,维护受害人的权益。
如果没有“用尽”这个前置程序,一些西方强权的发达国家可能会以外交保护为借口来干涉东道国的内政,破坏东道国的司法和行政程序。
试论用尽当地救济规则在国际投资法中的适用摘要用尽当地救济原则是一个古老的国际法原则,从十八世纪起就被各国外交实践中解决争端时所适用,并且其效力普遍得到了各国乃至各个国际组织的肯定。
研究该原则适用的问题,加强我国与外国的经济合作,加快我国经济的发展有很高的实用价值。
本文分为五章,从用尽当地救济原则的含义和理论依据入手,进一步分析该原则的适用范围和标准,以及我国在该原则适用上的态度。
最后,得出该原则对于国际投资法的价值和意义,并展望该原则在未来的发展趋势。
[关键词] 用尽当地救济原则适用例外AbstractThe exhaustion of local remedies principle is an ancient principles of international law, from the 18th century onwards has been used in Dispute settlement in Diplomatic practice, and the effectiveness of universal access to the various national and international organizations in the affirmative. Therefore, the study of the application of the principle has a high practical value in strengthening the economic cooperation of our country and foreign country, and speeding up China's economic developmentThe thesis is divided into five chapters, the principle of exhaustion of local remedies from the meaning and theoretical basis for the start, then further analysis of the scope of application of the principles and standards, as well as China's attitude to the principles. In the end, get the principle's value and meaning toward international investment law, and prospect that principle in the future development trend.Key words: The Exhaustion of local remedies principle Application Exceptions function目录中文摘要 (1)英文摘要 (2)目录 (3)1 历史沿革以及理论依据 (1)1.1 历史沿革及依据 (1)1.2 含义分析 (3)2 原则的适用 (4)2.1 各国普遍适用范围 (4)2.1.1 用尽当地救济原则在国际法中的适用范围 (4)2.1.2 当地救济原则在国际投资争端解决中适用的范围 (5)2.2 “用尽”的标准 (5)2.2.1 程序完全用尽 (6)2.2.2 正确的用尽 (6)2.3 适用的例外 (7)2.3.1 当地救济被视为已经用尽 (7)2.3.2 当地救济规则已被放弃 (8)2.4 我国的适用及问题 (10)2.4.1 我国在国际投资领域关于用尽当地救济原则的立法实践 (10)2.4.2 我国目前对用尽当地救济原则的态度分析 (11)3 该规则在国际投资中解决投资争端的作用与意义 (13)3.1 理论价值 (13)3.1.1 作为对国家责任的限制和提起外交保护的前提条件 (13)3.1.2 为东道国当地救济提供理论依据根 (13)3.2 现实意义 (14)3.2.1 有利于维护国家主权和经济利益 (14)3.2.2 能够有效的保护外国投资者的合法权益 (14)3.2.3 有利于避免国际冲突,维护世界和平与稳定 (14)4 该原则在解决国际争端中的作用展望 (15)结语 (16)参考文献 (17)后记 (19)引言当今国际社会经济全球化趋势明显,国际投资与贸易发展在形式上的多样化,数量上的高速增长,如此频繁的国际贸易活动使得在国际贸易投资领域的摩擦与争端不断增多。
浅析用尽当地救济原则在国际投资中的应用【摘要】国际投资是世界各国共同参与的经济活动,其中涉及到许多法律和政治问题。
用尽当地救济原则作为国际投资中的重要原则之一,在处理跨国投资纠纷中发挥着重要作用。
本文从定义国际投资和用尽当地救济原则的内涵开始,分析了在国际投资中该原则的应用案例,并探讨了其优势和局限性,以及应对挑战的策略。
通过对这一原则的深入研究和分析,可以更好地认识其在国际投资中的重要性,同时展望未来的研究方向,为国际投资领域的发展提供参考和借鉴。
【关键词】国际投资、用尽当地救济原则、应用案例分析、优势和局限性、挑战、重要性、未来研究方向1. 引言1.1 研究背景国际投资作为全球化经济的重要组成部分,已经成为各国经济发展的重要引擎。
在国际投资活动中,由于涉及到不同国家和地区的政治、法律和文化差异,各种投资争端和纠纷也随之而来。
为了解决这些问题,国际社会逐渐形成了一系列国际投资相关的法律原则和规则。
用尽当地救济原则作为国际投资领域中的一个重要法律原则,对于解决国际投资争端和纠纷发挥着重要作用。
该原则要求投资者在国际投资争端中首先尝试利用当地国家的法律和机构来解决纠纷,只有在当地救济无效或无法实现时,才可以诉诸国际仲裁或法院。
这一原则旨在确保在解决国际投资争端时尊重当地国家的主权和法律体系,同时也有利于促进国际投资的稳定和可持续发展。
在当前全球化背景下,国际投资活动日益频繁,各种国际投资争端也日益复杂和多样化。
研究用尽当地救济原则在国际投资中的应用,对于深入理解国际投资法律框架和规则的运作机制,提高国际投资争端解决的效率和公正性具有重要意义。
1.2 研究意义国际投资作为国际经济活动中的重要组成部分,具有促进经济增长、促进技术创新和知识转移、促进就业等诸多积极作用。
国际投资活动中也常常会出现各种纠纷和争议,需要通过法律手段进行解决。
用尽当地救济原则作为国际投资纠纷解决的重要原则,对于维护国际投资秩序、保护投资人和接受国的利益具有重要意义。
论外交保护中的用尽当地救济规则关键词:外交保护救济规则一、外交保护中用尽当地救济原则之涵义( 一) 外交保护的涵义外交保护指的是在一国公民在外国居住、经商、等时,应履行使其对居住国和国籍国双重职责,同时遵守两个国家的法律和其它制度,因而,他的相关权利也应受到居住国和国籍国的双重保护。
当其权益在居住国受到损害时,其母国政府有权在某些情况下采取一些措施帮助其获得赔偿,其中的一个重要措施就是行使外交保护。
外交保护的行使需具备两个缺一不可的条件:(1)符合“持续国籍规则”。
指外交保护对象个人从受害时起一直到最后争议得以解决为止,继续保有其在该国的国籍。
(2)符合“用尽当地救济规则”的规定,因为这是构成国家责任的先决条件。
(二)外交保护中的用尽当地救济规则的涵义用尽当地救济原则(Exhaustion of Local Remedies),是国际法中行使外交保护的一个重要前提和国际责任构成理论的基础。
它的基本涵义是当外国公民和居住国公民或经济组织发生争议时,外国公民应当首先寻求居住国国内的救济措施,其国籍国只有在本国公民已经用尽居住国国内的救济办法但仍得不到相应补偿的情形下,才能代表本国公民向居住国政府提出赔偿请求。
用尽当地救济原则包含以下两个个方面的含义:第一,外国公民的范围包括自然人、法人等经济实体,但这些主体必须是私主体;第二,所造成的损害主要是指财产损害和人身损害;第三,这里的外国公民仅限于普通身份的公民,特殊身份公民如领馆使馆人员和其它外交人员,不适用本规则。
第四,救济方法不仅包括司法措施即司法机关的终审裁决,还包括行政措施即行政机关的终局裁定,在使用手段和方法上都必须符合所在国的诉讼程序要求,从基层司法机关一直诉到最高国家机关的救济都应该是畅通的。
二、用尽当地救济原则之国际法依据(一)国家属地管辖权是用尽当地救济原则的基础领土管辖权,是国家领土主权的基本内容的一个重要组成部分,它是指国家为其境内的所有人和事物享有管辖权,包括领土本身的治理权,它也是国家实施治理的重要依据和重要形式。
国际投资中用尽当地救济原则国际投资中用尽当地救济原则导语:我国目前正大力吸引外资,发展社会主义市场经济,需要进一步改善投资环境。
我国应对用尽当地救济原则持一种以客观、合理、现实的态度对用尽当地救济规则加以应用。
一、用尽当地救济原则的含义用尽当地救济原则是解决国际投资争端的主要途径之一,我国的的多数学者采用的是以下解释:用尽当地救济原则是指当外国人与东道国政府、企业、个人发生争议时,应将争议提交东道国的行政或司法机关按照东道国的程序法和实体法予以解决。
在为用尽东道国法律规定的所有救济手段之前,不得寻求国际程序解决,该外国人所在的本国政府也不能行使外交保护权,追究东道国的法律责任。
①二、用尽当地救济原则的理论依据(一)国家属地管辖权原则国家属地管辖权也称属地优越权,是国家领土主权的基本内容的一个方面,指国家对其领土内的一切人和物,包括领土本身的统治权,也是国家对人和物实行统治的首要根据和最重要的形式。
一国对其境内的人和物具有独立排他的属地优越权,其他各国要相互遵守这种优越权,该国能够按本国救济办法处理好其领土内发生的事件,受损失的一方遭受损害后必须尽先采用东道国的救济办法。
(二)卡尔沃主义卡尔沃主义曾经是拉丁美洲国家在国际经济交往中奉行的一项重要原则,卡尔沃主义和用尽当地救济原则都坚持对一投资争议属地管辖的优先,都有防止滥用外交保护权的作用。
(三)国家对自然资源永久主权原则永久主权原则所确认的当地救济原则是在于强调和维护国家尤其是发展中国家对自然资源永久主权的独立自由的行使。
三、用尽当地救济原则在国际投资争端中的适用(一)用尽当地救济原则在双边投资中的适用以美国为例,美国双边投资协定1994年范本和2004范本都体现了其对国际投资仲裁机制的重视,而对用尽东道国当地救济则没有强烈的主张。
如2004年范本,第26条第2款(b)规定“提交仲裁通知时,还应提交1.在根据第24(1)(a)条提请仲裁时,为书面放弃文件;2.在根据第24(1)(b)提请仲裁时,为申诉方和企业根据每缔约一方法律或其他的争端解决程序,放弃在任何行政性仲裁庭或法院提起或继续任何关于被指为构成违反第24条措施的程序的书面文件。
试论用尽当地救济原则摘要:外交保护中用尽当地救济原则又称用尽东道国国内救济原则,该原则在国际法中是一项非常重要的习惯法原则,也是一国国民寻求外交保护的重要前提条件。
用尽当地救济原则不仅在许多国际文件中都得到确认,而且在司法实践过程中也得以落实。
由于东道国对外国人有属地优越权,这促使外国人为维护自身合法权益须在用尽当地救济后才可寻求母国外交保护。
在一份最新的智库报告中提到中国已经成为全球第二大投资国,并有望在2022年超越美国成为全球第一大投资国。
与此同时,随着“一带一路”投资项目的打造,这为中国企业与外国企业的合作打下了一个良好的平台。
但是中国企业在迎来巨大机遇的同时,也面临着挑战。
同时近几年来外国留学生和劳工大量涌入中国,我国如何利用用尽当地原则的成为一个重要问题。
因此我国需要更加灵活运用用尽当地救济原则,根据实际情况处理维护外国公民和法人的合法权益。
关键词:用尽当地救济原则;东道国;国籍国引言中国作为对外投资大国,自然而然对外投资过程中产生的争议是我国在司法实践活动中一个重要问题。
根据《外交保护条款草案》第14条第3款规定:“在主要基于一国国民或第8条草案所指的其他人所受的损害而提出国际求偿或请求做出与该求偿有关的宣告性判决时,应当适用当地救济。
”用尽当地救济原则作为解决对外投资争端的一类重要方式,一方面有助于当地法院的及时执行判决,节省了司法资源,另一方面有利于当事人及时与司法机关取得联系,不会因为主权豁免原则而使个人权利无法得到救济,并且当事人由于就近可以节省交通、生活用费。
本文主要从用尽当地救济原则的概念、理论依据、适用情形、例外情形以及对我国对用尽当地救济原则的限制等方面论述。
一、用尽当地救济原则的概念用尽当地救济原则是指国籍国在为受害自然人或法人提出外交保护之前,该受害自然人或法人必须首先用尽责任国通过的或特别的司法或行政法院或机构提供的一切法律救济。
[1]用尽当地救济原则的理论依据用尽当地救济具有两层含义:一是指要求受害人必须根据东道国法律规定的全部有效的和可采用的救济办法,并将各种办法的审级用到终极;这包括行政机关的终局复议和司法机关的终审裁决。
论用尽当地救济原则用尽当地救济原则又称用尽国内救济原则,是国际法的一项古老的法律理论,是传统国家责任的重要组成部分.在国际法学理论上,国内外很多法学和社会学学者都论述了这一原则。
劳特派特在《奥本海特法》中写道:除非外国人已经用尽有关国家内可以利用的一切救济方法,国际法庭将不受理一个国家代表本国人提起的国际求偿,这是一条公认的规则。
克伦福尔在《卡尔沃条款在国际法上的地位》一书中,写道:根据国际法规则,一个国家不能代表本国在外的国民,向该国民所在的东道国提出权利请求,除非本国国民已经依照东道国国内法的规定,用尽当地一切可以利用的救济手段,称之为用尽当地救济原则。
可见,在他们的论述中,寻求国际救助的前提都是要尽可能用尽当地的司法救济。
国内很多学者也对该原则进行过不同的阐释。
姚梅镇教授认为,根据公认的国际法原则,一个国家不能代表本国国民向该国民所在的东道国提出权利请求,除非该国民已经根据所在东道国国内法用尽当地一切可能利用的救济手段(司法的、行政的),而得不到救济。
余劲松教授认为,用尽当地救济原则是指受到东道国侵害的外国人在未用尽东道国法律规定的对其仍然适用的所有救济手段之前,本国政府不得行使外交保护权追究东道国的国际责任。
孔祥俊在《WTO法律的国内适用》中,对用尽当地救济原则下定义为,如果因可归咎于一国的侵害行为而使外国人受到损害,该外国人必须给予该国通过其国内法律制度对该侵害行为进行救济的机会。
在该外国人用尽所有这些当地救济之前,该外国人所属的国家不能通过国际渠道对此寻求救济。
在这些不同学说的阐述中,我们可以归纳出对于用尽当地救济原则的一般理解。
用尽当地救济原则”是指国家只能在受害的本国国民已经利用所在国一切可以利用的救济方法而仍然不能获得合理补偿的情况下才能对该国政府提出赔偿要求。
一方面,合法权益受到侵害的外国人要用尽其能够利用的当地的实质性救济方法,包括地方、区域和中央的行政、司法方法,并用到最终审级;另一方面,还要利用当地法律所能支配的程序上的便利条件,如诉讼中传唤证人、提供必要的证据和有关文件等。
试论用尽当地救济原则试论用尽当地救济原则在WTO争端解决机制中的适用法学专业学生景玲玲指导教师张敏摘要:用尽当地救济原则,又称用尽国内救济原则,是一项古老而又重要的习惯国际法原则,是传统国家责任法律的一部分,该规则长期以来得到了广大国际法学家的普遍赞同和各国实践、国际判例、国际组织的一致肯定。
那么,用尽当地救济原则是否也应在WTO争端解决机制中适用呢?这一问题在WTO争端解决的实践中一直广受争议。
另外,用尽当地救济原则是一项重要的习惯国际法原则,对其不能盲目的排斥或否定。
我国在入世后,对于用尽当地救济原则的适用,应持客观、合理、现实、审慎的态度,我们必须利用WTO争端解决机制,由此就要求我们改变一贯做法,这必然会带来一系列挑战。
本文将主要对用尽当地救济原则是否适用于WTO 争端解决机制这一争议及我国如何利用用尽当地救济原则问题展开论述。
关键词:用尽当地救济原则;WTO争端解决机制;奥本海国际法Try to Discuss the Suitability of Exhaustion of Local Remedies in the Jurisdiction of the DSB of WTOStudent majoring in law JING LinglingTutor ZHANG MinAbstract:exhaustion of local remedies, also the name exhausts the domestic relief principle, is an item is ancient but the also important custom international law principle, is a traditional country responsibility law part, this rule obtained the general international laws scientist's universal approval and the various countries' practice, the international legal precedent, the international organization's consistent affirmationsince long ago. Then, exhausts the local relief principle whether also should in The WTO conflict solves in the mechanism to be suitable? This question in The WTO conflict solves in the practice is always disputed. Moreover, exhausts the local relief principle is an important custom international law principle, to it cannot the blind repel or the denial. Our country after being WTO entry, regarding exhausts the local relief principle being suitable, should hold objectively, is reasonable, realistically, the careful manner, we must solve the mechanism using the WTO conflict, from this requests us to change the consistent procedure, this can bring a series of challenges inevitably. This article mainly to will exhaust the local relief principle whether will be suitable in the WTO conflict solves mechanism this dispute and our country how uses exhausts the local relief matter of principle to launch the elaboration.Key words:exhaustion of local remedies; theJurisdiction of the DSB of WTO;Auburn Sea International law一、关于用尽当地救济原则(一)用尽当地救济原则的含义及对这一原则的具体理解1.用尽当地救济原则的含义用尽当地救济原则(exhaustion of local remedies),又称用尽国内救济原则,是国际法的一项古老而又重要的原则。
浅析用尽当地救济规则用尽当地救济规则是一项被现代社会广泛应用和承认的国际习惯,该规则得到广大国际法学家的普遍赞同以及各国实践、国际判例以及国际组织的一致肯定。
但是长期以来,关于用尽当地救济的具体内涵和在实践中的适用范围,目前国际社会中没有统一定论。
用尽当地救济规则双边投资条约用尽当地救济规则作为处理各国之间纠纷的一项重要的国际规则,随着国际交往和贸易的发展,各种国际双边或多变投资条约不断出现,用尽当地救济规则也越来越被频繁使用,其在国际贸易、投资领域中的重要地位愈发凸显。
一、用尽当地救济规则的基本含义用尽当地救济规则,又称用尽东道国国内救济原则,是指一个外国人与东道国政府发生争议时,应将争议提交东道国的行政或司法机关按照东道国法律规定的救济手段之前,不得寻求国际程序,该外国人母国也不得行使外交保护权,追究东道国的法律责任。
这一定义包含以下几层含义:(一)所谓外国人是指普通身份的自然人(外交代表一般被认为是侵害了他所代表的国家,因此不适用此规则)、法人及其他实体。
损害范围限于人身和财产损害,尤其是财产损害。
(二)所谓一切救济方法一般是指行政和司法救济方法。
(三)当地救济作为一种事后救济方法,以事先存在损害事实为前提,且损害事实是否确实存在应通过利用当地救济判明,单纯的损害事实本身并不能最终构成国家的国际责任。
用尽当地救济是外交保护的限制性条件,其法理依据主要是对自然资源永久主权原则和属地管辖权原则。
它是追究国家责任的程序性条件。
用尽当地救济不适用于国家遭受直接损害的情况,在国家损害与国民损害的混合请求中,我们应当考虑哪一种请求属于主要要素。
在国际习惯法上,用尽当地救济一直是一国行使外交保护权的基本条件之一,用尽当地救济规则是外交保护制度的内在组成部分,同时也是国际投资法和国际人权法的重要组成部分。
2006年的联合国国际法委员会第58届会议通过了《外交保护条款草案》(下称“草案”),草案专设一部分条文(第三部分)对用尽当地救济规则在外交保护中的运用进行系统阐述,其中既有对用尽当地救济的习惯法规则进行编纂的意义,又体现了对此规则在实践中运用的逐步发展的总结。
草案第14条第3款专门规定:“在主要基于一国国民或第8条草案所指的其他人所受的损害而提出国际求偿或请求作出与该求偿有关的宣告性判决时,应用尽当地救济。
”国际求偿案件一般区分为直接损害一国的案件与外交保护的案件,直接损害一国的案件包括对一国军舰的损害或者侵犯其大使的行为,外交保护的案件包括个人的利益受到影响而国家的法律利益则依赖于该个人的国籍。
通常只有后一种情况才是国际层面上的受理条件。
二、用尽当地救济规则在实践中存在的问题1.“用尽”的尺度的具体范围用尽当地救济规则的一般含义是当个人的合法权益受到所在国的侵害后,该个人必须首先用尽国内救济程序后,其国籍国才能进行国际求偿。
因此用尽当地救济规则只适用于个人的权利受到所在国侵害的场合,如果一国所主张的求偿请求是基于该国本身的权利受到他国的侵害,那么此规则便不予适用。
在实践中,用尽当地救济是指用尽当地全部救济手段,还是指当事人选择的某一救济手段用尽即可,对此学说界存有争议。
受害者求助时可以自由进行选择不同的纠纷解决方式,如协商、调解、仲裁、诉讼等。
但是外国人受到侵害后是否必须穷尽上述全部手段后,方可诉诸国际程序,在理论上缺乏统一认识,国际实践中也不尽一致。
大部分学者主张,用尽应是指用尽当地全部的救济手段而不是一种手段的用尽,而许多国家处于对本国国民保护的考虑,根本不信任东道国能解决问题,通常在东道国某一救济手段用完后就立即进行外交干预或诉诸国际程序。
2.“期限”一词含义的不一致性期限即一定的时间,用尽当地救济是否需要在一定的时间内完成,如果需要,那么期限是多久。
用尽当地救济是外国人母国行使外交保护的重要条件之一,因而出于对国民利益的保护,外国人母国通常是希望东道国尽快解决纠纷。
但是因司法制度的差异,各国对纠纷解决的时间规定不可能一致。
若东道国处理时间过长,投资者母国此时是否有权介入纠纷,以便最大限度保护国民利益。
对此国际社会并未达成一致。
三、用尽当地救济规则的适用标准受害者在寻求本国政府的外交保护之前,首先要判断自己是否用尽了在所在国的所有救济程序。
一个国家为外国人可以提供哪些有效的救济程序在本质上是由该国的宪政体制决定,除非受到国际条约的约束,一般国际法对此并没有统一的标准。
草案第14条第2款规定:“当地救济指受损害的个人可以在所指应对损害负责的国家,通过普通的或特别的司法或行政法院或机构获得的法律救济。
”草案的评注指出:在行使外交保护之前外国必须用尽的可利用救济在国家之间必然有很大差异,因此不可能成功地编纂一项涵盖所有情况的绝对规则,该款仅仅是描述必须用尽的法律救济的主要类别。
四、例外规则2006年《外交保护条款草案》第10条规定了用尽当地救济规则的五种例外情况:(一)不存在合理的可得到的、能提供有效补救的当地救济,或当地救济办法不具有提供此种补救的合理可能性;(二)救济过程受到不当拖延,且这种不当拖延是由被指称应负责的国家造成的;(三)受害人与被指称应对损害负责的国家,在发生损害之日没有相关联系;(四)受害人明显地被排除了寻求当地救济的可能性;(五)被指称应负责的国家放弃了用尽当地救济的要求国家在通过双边途径解决争端时,任意主张例外,会损害当地救济原则的有效适用,甚至出现治外法权,损害权利侵害?l生地国的经济和司法主权。
主要存在两种例外规定:1.东道国拒绝司法一般而言,由于外国人自身的原因而未用尽当地救济,如诉讼时效过期、中途撤诉、不出庭等,此时所在国不承担责任,但是如果因为所在国拒绝司法而使外国人不能利用或用尽当地救济规则,则当地救济无效,产生国家的国际责任。
根据《汉城公约》的解释,拒绝司法,具体包括:东道国政府违约或毁约;外国人无法诉诸司法;司法机构未能在合理期限内做出裁决或虽然做出了裁决但未能执行。
2.当地救济规则已被放弃当地救济规则如确定已经被东道国所放弃,当地救济可以不使用。
“根据公认的国际法原则和国际实践规定,事先用尽国内补救办法的规则是为了有关国家的利益而设计的,因为根据该条规则,国家对归咎该国的行为,在没有际机构对指控做出答辩。
这项规定因此被视为一项辩护手段,因而是可以放弃的。
”五、用尽当地救济规则在中国的实践国内立法:中国并未在国内立法上明确规定用尽当地救济规则,但根据中国法律,因为外商投资企业是依照中国法律在中国设立的,属于中国的企业或法人,是在中国签订并履行的,争议也在中国,所以对外商投资争议,当事人如向法院起诉,则只能在中国法院起诉,不得在外国法院起诉,无论根据属人管辖或属地管辖原则,还是最密切联系原则,这类案件都由中国法院管辖。
六、用尽当地救济规则在国际投资法中的适用范围1.外交保护权中的适用外交保护权是指外国人在居住的国家,其人身和财产被侵犯,依该国国内法得不到救济时,外国人的本国要求居住国给予适当救济的一种权利。
外交保护权在国际投资活动中适用较广泛。
国家行使外交保护权必须同时满足两个条件:第一国籍继续原则,即受害人必须具有本国国籍,而且从受损害时起直到受到保护,并且最后得到解决为止,继续保有其国籍。
第二就是用尽当地救济规则。
当个人用尽在东道国的救济程序后,其本国可以在国际层面实施外交保护,代表该个人向侵害国进行国际求偿。
外交保护权只是一种潜在的权利,还有待于用尽当地救济的结果而定。
2.双边投资条约中的适用从中国签订的双边投资条约的规定来看,对待用尽当地救济规则的适用上做出不同区分。
对于国有化、征收合法性争议,我国所签订的条约坚持只能用东道国的法律对征收合法性做出判断,排除国际仲裁这一解决途径。
对于征收补偿数额的问题,中国所签订的双边投资协定可协商、当地救济、国际仲裁。
3.多边投资公约中的适用1965年《解决国家与他国国民之间投资争端公约》第26条规定:“缔约国可以要求把首先用尽当地各种行政或司法补救办法,作为其同意根据本公约交付仲裁的一个条件。
”其中ICSID与用尽当地救济规则并不互相排斥,中心管辖权是自愿管辖,不会产生自动管辖问题,也不要求放弃用尽当地救济规则。
七、WTO体制下的具体规定和适用在WTO框架下,关于国际投资的规则,直接对一些敏感的投资政策和投资立法问题等在一定范围和程度上进行了约束。
根据WTO《关于争端解决规则与程序的谅解》第21条、第22条,与WTO协议有关的投资争议必须通过此程序解决,但WTO并没有关于用尽规则的明确规定。
用尽当地救济规则所针对的是私人主体待遇问题,WTO协定主要是为成员方政府在国际贸易领域创设权利义务,用尽当地救济规则一般不适用于WTO协定,仅在协定赋予成员方有义务对私人权利加以保护之领域才有适用空间。
用尽当地救济规则适用于涉及一个国家保护他的国民的情形,所针对的违反国际法义务的行为专指“违反国际法对个人权利保护的义务”。
而WTO协定是政府间的协定,私人非缔约方,私人也不可直接诉诸WTO争端解决机制寻求救济。
根据《维也纳条约法规约》第31条之规定,解释国际条约时须考虑“在相关的当事人之间可适用的国际法规则”,用尽当地救济规则作为一项习惯国际法原则显然也不可以WTO协定本身未明确规定为由排除其适用。
八、当今中国的立场和态度当今世界,冷战结束、和平与发展成为全球关注的焦点、市场经济的观点逐步为更多国家接受。
这个背景下,国际投资环境的变化,南北关系由原则对抗进一步转为更注重解决实际问题,多边国际投资条约和国际文件的投资自由化趋势更加明显。
经济全球化呼声日益增长,国家主权观念相对弱化,大多数国家不再强调主权的绝对意义。
在国际投资争端解决领域,各国逐渐意识到坚持适用用尽当地救济原则既有利于外国投资者,又不会对东道国带来明显的伤害。
我国应对用尽当地救济原则采取务实灵活的态度。
我国的投资争端主要分为两大类:(一)外国私人投资者与我国公司、企业或其他组织之间的投资争端,对此,依据我国《民事诉讼法》关于涉外诉讼的规定解决;(二)外国私人投资者与我国政府及其主管部门之间的投资争议,依据实际情况解决。
我国作为ICSID公约缔约国,在双边投资条约中均以不同方式,同他国约定适用用尽当地救济原则。
基于我国国情,我国仍应坚持用尽当地救济原则,规定东道国在一定期限内公平公正地解决有关投资争端,倘若在一定期限内无法解决,则允许外商投资者诉诸ICSID仲裁。
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