第24讲：第二审程序(二)

【重要知识点】左宁刑诉法司考讲义之第二审程序的审判原则左宁刑诉法司考讲义之第二审程序的审判原则。

【要点释义】（一）全面审查原则第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。

共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的应当对全案进行审查，一并处理。

（二）上诉不加刑原则上诉不加刑，是指第二审人民法院审判仅有被告人一方提出上诉的案件时，不得改判重于原判刑罚的原则。

【关联法条】《刑事诉讼法》：第226条规定：第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。

第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。

人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。

可见，不加刑的例外情形有三：1.第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的；2.人民检察院提出抗诉；3.自诉人提出上诉。

其中，第一种是原审法院加重的情形，第二、三种情形是二审法院加重的情形。

此外，审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：1.同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚。

2.原判事实清楚，证据确实、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚。

3.原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚。

4.原判对被告人宣告缓刑的，不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期。

5.原判没有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加内容、延长期限。

6.原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑。

7.原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。

国家司法考试卷二刑事诉讼法（第二审程序）模拟试卷2(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

本部分1-50题，每题1分，共50分。

1．关于上诉与抗诉，以下说法中正确的是哪一项?( )．A．上诉、抗诉均不需要理由B．上诉可以以口头形式提出C．抗诉可以以口头形式提出D．检察院针对一审未生效判决提出抗诉未必就能启动第二审程序正确答案：B解析：关于上诉的理由，《刑事诉讼法》未作规定，上诉主体只要不服第一审判决、裁定，并在法定期限内依法提出上诉，人民法院就应当受理，并引起第二审程序。

关于抗诉的理由，《刑事诉讼法》第217条规定，地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉。

可见，“认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误”是抗诉的理由。

A错误。

依据我国《刑事诉讼法》的有关规定，口头与书状上诉具有同等的法律效力，但抗诉不能以口头形式提出，而应以书面形式提出，且必须制作抗诉书。

B正确，C错误。

根据《刑事诉讼法》第223条第1款的规定，检察院针对未生效一审判决的抗诉必然会启动第二审程序，且人民法院必须开庭审理。

故D错误。

知识模块：第二审程序2．在第二审案件附带民事部分的审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉，第二审人民法院应如何处理?( ) A．直接驳回当事人的请求或者反诉B．可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉C．与检察院协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉D．与对方当事人协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉正确答案：B解析：《高法解释》第332条规定：“第二审期间，第一审附带民事诉讼原告人增加独立的诉讼请求或者第一审附带民事诉讼被告人提出反诉的，第二审人民法院可以根据自愿、合法的原则进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。

民事合并审理的程序是怎样的可能⼤家听说过民事合并审理，当⼈民法院把两个或两个以上的独⽴诉讼合并在⼀个诉讼程序中进⾏审理和裁判的制度。

它有助于简化诉讼程序，实现诉讼经济，也可以防⽌裁判之间的⽭盾。

对于诉讼程序，则是指普通(简易)程序和特别程序，也就是⼏个合并之案件应当都属于同⼀⼈民法院适⽤普通程序或简易程序审理的案件，才能进⾏合并审理。

那么民事合并审理的程序是怎样的?下⾯就让店铺⼩编为⼤家讲解。

民事合并审理的程序⼀、⼀审程序⼀审程序包括普通程序和简易程序。

普通程序是《民事诉讼法》规定的民事诉讼当事⼈进⾏第⼀审民事诉讼和⼈民法院审理第⼀审民事案件所通常适⽤的诉讼程序。

适⽤普通程序审理的案件，根据《民事诉讼法》的规定，应当在⽴案之⽇起6个⽉内审结。

有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长6个⽉;还需要延长的，报请上级法院批准。

(⼀)起诉和受理1.起诉《民事诉讼法》规定，起诉必须符合下列条件：(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法⼈和其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求、事实和理由;(4)属于⼈民法院受理民事诉讼的范围和受诉⼈民法院管辖。

起诉⽅式，应当以书⾯起诉为原则，⼝头起诉为例外。

在⼯程实践中，基本都是采⽤书⾯起诉⽅式。

《民事诉讼法》规定，起诉应当向⼈民法院提交起诉状，并按照被告⼈数提出副本。

起诉状应当记明下列事项：(1)当事⼈的姓名，性别，年龄、民旅、职业、⼯作单位和住所，法⼈或者其他组织的名称、住所和法定代表⼈或者主要负责⼈的姓名、职务;(2)诉讼请求和所根据的事实和理由;(3)证据和证据来源，证⼈姓名和住所。

起诉状中最好写明案由。

民事案件案由是民事诉讼案件的名称，反映案件所涉及的民事法律关系的性质，是法院将诉讼争议所包含的法律关系进⾏的概括。

根据最⾼⼈民法院民事案件案由规定》，⼯程实践中常⽤的有两类：⼀类是购买建筑材料可能遇到的买卖合同纠纷，包括分期付款买卖合同纠纷、凭样品买卖合同纠纷、试⽤买卖合同纠纷、互易纠纷、国际货物买卖合同纠纷等;另⼀类是⼯程中可能遇到的各种合同纠纷，包括建设⼯程勘察合同纠纷、建设⼯程设计合同纠纷、建设⼯程施⼯合同纠纷、建设⼯程分包合同纠纷、建设⼯程监理合同纠纷、装饰装修合同纠纷。

中华人民共和国民事诉讼法（2021年修正）文章属性•【制定机关】全国人民代表大会•【公布日期】2021.12.24•【文号】中华人民共和国主席令第一〇六号•【施行日期】2022.01.01•【效力等级】法律•【时效性】现行有效•【主题分类】民事诉讼综合规定正文中华人民共和国民事诉讼法（1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过根据2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第一次修正根据2012年8月31日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第二次修正根据2017年6月27日第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉和〈中华人民共和国行政诉讼法〉的决定》第三次修正根据2021年12月24日第十三届全国人民代表大会常务委员会第三十二次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第四次修正）目录第一编总则第一章任务、适用范围和基本原则第二章管辖第一节级别管辖第二节地域管辖第三节移送管辖和指定管辖第三章审判组织第四章回避第五章诉讼参加人第一节当事人第二节诉讼代理人第六章证据第七章期间、送达第一节期间第二节送达第八章调解第九章保全和先予执行第十章对妨害民事诉讼的强制措施第十一章诉讼费用第二编审判程序第十二章第一审普通程序第一节起诉和受理第二节审理前的准备第三节开庭审理第四节诉讼中止和终结第五节判决和裁定第十三章简易程序第十四章第二审程序第十五章特别程序第一节一般规定第二节选民资格案件第三节宣告失踪、宣告死亡案件第四节认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件第五节认定财产无主案件第六节确认调解协议案件第七节实现担保物权案件第十六章审判监督程序第十七章督促程序第十八章公示催告程序第三编执行程序第十九章一般规定第二十章执行的申请和移送第二十一章执行措施第二十二章执行中止和终结第四编涉外民事诉讼程序的特别规定第二十三章一般原则第二十四章管辖第二十五章送达、期间第二十六章仲裁第二十七章司法协助第一编总则第一章任务、适用范围和基本原则第一条中华人民共和国民事诉讼法以宪法为根据，结合我国民事审判工作的经验和实际情况制定。

法考民诉考点详解法考民诉考点详解⽬录第⼀讲基本问题 (1)考点1民事纠纷解决⽅式 (1)考点2民事诉讼法的效⼒ (1)考点3诉的原理 (2)考点4民事诉讼基本原则 (4)考点5基本制度 (5)第⼆讲管辖制度 (8)考点1法院主管 (8)考点2管辖基本问题 (9)考点3级别管辖 (10)考点4⼀般地域管辖 (11)考点5特殊地域管辖 (12)考点6协议管辖 (14)考点7专属管辖 (14)考点8裁定管辖 (15)考点9涉外民事诉讼管辖的特别规定 (16)第三讲当事⼈制度 (18)考点1当事⼈概念中的“两个能⼒” (18)考点2当事⼈适格 (19)考点3当事⼈的确定 (20)考点4诉讼代理⼈ (22)考点5共同诉讼 (23)考点6代表⼈诉讼 (25)考点7公益诉讼 (26)考点8第三⼈ (27)第四讲证据制度 (30)考点1证据的法定种类 (30)考点2证据的学理分类 (32)考点3免证事实 (33)考点4证明标准 (35)考点5证明责任 (35)考点6举证 (37)考点7质证 (39)考点8认证 (39)第五讲法院调解 (42)考点1基本问题 (42)考点2法院调解的程序 (43)考点3调解协议的内容 (43)考点4调解书 (44)考点5⼆审的调解 (45)第六讲诉讼保障 (46)考点1保全 (46)考点2先予执⾏ (48)考点3对妨害民事诉讼的强制措施 (49)考点4期间送达 (50)第七讲⼀审程序：普通和简易 (53)考点1起诉 (53)考点2受理 (54)考点3普通程序的审判程序 (56)考点4简易程序 (57)考点5审判程序中的特殊情况：撤诉、缺席判决、审理障碍 (59)第⼋讲⼆审程序 (63)考点1⼆审程序的启动：上诉的提起 (63)考点2⼆审程序的进⾏ (65)考点3⼆审程序的裁判 (66)第九讲再审程序 (68)考点1法院启动再审程序 (68)考点2当事⼈申请再审 (68)考点3检察院提起抗诉 (69)考点4再审程序的进⾏ (70)考点5再审程序的裁判 (72)第⼗讲⾮讼程序：特别程序、督促程序、公⽰催告程序 (73)考点1特别程序 (73)考点2督促程序 (75)考点3公⽰催告程序 (76)第⼗⼀讲执⾏程序 (78)考点1申请执⾏ (78)考点2执⾏中⽌和执⾏终结 (79)考点3执⾏中的异议 (79)考点4执⾏和解 (81)考点5执⾏担保 (82)考点6执⾏承担 (83)考点7执⾏回转 (83)考点8主要执⾏措施 (84)考点9代位执⾏ (85)考点10参与分配 (86)第⼗⼆讲仲裁法 (87)考点1基本问题 (87)考点2仲裁庭的组成和活动 (88)考点3仲裁协议 (89)考点4仲裁中的裁决、和解与调解 (90)考点5法院对仲裁的⽀持与监督 (91)附?：提纲体系说明第⼀讲基本问题第⼆讲管辖制度第三讲当事⼈制度第四讲证据制度第五讲法院调解第六讲诉讼保障：保全、先予执⾏、强制措施、期间送达第七讲⼀审程序：普通程序和简易程序第⼋讲⼆审程序第九讲再审程序第⼗讲⾮讼程序：特别程序、督促程序、公⽰催告程序第⼗⼀讲执⾏程序第⼗⼆讲仲裁法说明：本讲义中，【例】代表经典例题；【诀】代表⼝诀归纳；【表】代表列表分析；并附有重点法条标识。

二审开庭审理程序剧本（汤文斌-二审书记员)：现在，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三条第一款的规定，查明当事人和其他诉讼参与人是否均到庭情况。

（汤文斌-二审书记员）：下面根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三条第一款的规定，现宣布法庭纪律：一、到庭所有人员，一律听从审判长统一指挥，遵守法庭秩序；二、不准喧哗、不准鼓掌、不准吸烟、不准乱串、不准呼口号、不准插话或当庭发言，（关闭呼机、手机）（旁听人员）有意见可在闭庭后提出；三、被法庭问话的人在回答问题时，应自动起立讲话，答完自动坐下；四、法警有权制止不遵守法庭秩序的行为，对不听劝告的可以勒令退出；五、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭，如擅自退庭，是上诉人的作撤诉处理；是被上诉人的则依法缺席判决；六、为表示对国家法制的尊重，在审判人员入庭、宣判、退庭时，当事人、代理人等要自动起立，其余旁听人员一律保持肃静；（汤文斌-二审书记员)：请审判长、审判员入庭。

全体起立。

（汤文斌-二审书记员)：报告审判长，当事人已全部到庭，有关诉讼参与人也已经在庭外等候，可以开庭。

（夏诩珩-二审审判长）：请坐下。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条、第一百二十条的规定，广州市白云区人民法院民事审判庭依法公开审理原告李斌诉北江真龙伟业广告有限公司和北江卷烟厂一案。

现依法适用普通程序，现在宣布开庭。

（敲法槌）（夏诩珩-二审审判长）：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三条第二款的规定，下面核对当事人身份。

上诉人，你的姓名，性别，年龄，住址，职业，可有委托人。

（潘家华-上诉人）：我叫张三，北江真龙伟业广告有限公司总经理。

公司地址：XX 省XX市XX区XX路XX号。

委托广警律师事务所律师谢维溪作一般代理人。

（潘家华-上诉人）：我叫李四，北江烟卷厂厂长。

本厂地址：地址：XX省XX市XX 区XX路XX号。

委托广警律师事务所律师作一般代理人。

（谢维溪-原审被告律师）：我叫谢维溪，男，X岁，广警律师事务所律师，一般代理。

民事诉讼的特点第一篇：民事诉讼的特点1，民事诉讼的特点:诉讼对象的特定性，当事人处分权利的自由性，当事人在诉讼上对抗的特殊性，民事诉讼程序严格性与正当性，纠纷解决的强制性最终性与权威性2，民事诉讼法律关系是指：受民事诉讼法调整的法院，当事人，及其他诉讼参加人之间存在的以诉讼权利义务为内容的具体社会关系。

3，民事诉讼法是指：国家制定认可的，规范法院和当事人，其他诉讼参与人进行诉讼活动的法律规范的综合。

4，民事诉讼法的基本原则：是在民事诉讼整个过程中或在重要诉讼阶段，其指导作用的准则。

5，民事诉讼法的基本原则：1当事人诉讼权利平等原则同等原则和对等原则法院调解与合法原则辩论原则处分原则诚实信用原则检查监督原则6，合议制度;人民法院组成合议庭审理民事，经济纠纷案件的制度。

7，诉;是指当事人向法院提出的，请求就特定的法院就特定的法律主张或权利主张进行裁判的诉讼行为8，确认之诉：原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在9，给付之诉：原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此作出肌肤判决的请求10，形成之诉：原告要求法院便不动或消灭一定法律状态的请求权11，民事诉讼当事人是指以自己的名义就特定的民事争议要求人民法院行使民事审判权的人及相对人12，当事人能力：即当事人的诉讼能力是指能够成为一般民事诉讼当事人所必需诉讼法上的能力或资格13，普通共同诉讼和必要共同诉讼的区别：诉讼标的不同，诉讼请求不同，法律特征不同，是否经当事人同意不同，审理和裁判的方式不同，处理内部关系原则不同14，证据：能够证明民事案件真实情况的各种事实，也使法院认定有争议的案件事实的根据15，民诉证据的构成要件：1必须是客观存在的事实《客观性》，必须与待证实是有联系即具有牵连性，必须符合法律要求，不为法律所禁止既具有合法性16，证据保全：是指在起诉前或起诉前对证据进行调查前，依据申请人，当事人的请求，或以职权对可能灭失或今后很难取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为17，质证：诉讼当事人，诉讼代理人在法庭的主持下，对所提供的证据进行选对，展示，辨认，质疑，说明，辩驳等活动18，法院调解：是指在法院审判人员的主持下，双方就民事权益争议自愿，平等地进行协商，达成协议，解决纠纷的诉讼活动和结案方式。

上诉程序的完整流程是怎么样的（上诉的具体流程）上诉的流程怎样走1、写上诉状。

书写上诉状时要注意：一、在上诉请求中要首先综合叙述案情全貌，接着写明原审裁判结果，指明是对原判全部或哪一部分不服。

最后写明具体诉讼请求，是要撤销原判、全部改变原判还是部分变更原判。

二、上诉理由主要是针对原审裁判而言，而不是针对对方当事人。

针对原审判决、裁定论证不服的理由，主要是以下方面：（1）认定事实不清，主要证据不足；（2）原悄闹审确定性质不当；（3）适用实体法不当；（4）违反了法定程序。

2、上诉状递交给一审法院承办法官，同时要按照对方当事人的人数提交上诉状副本。

3、诉要缴纳上诉费。

必须在递交上诉状的次日起凯返7日内，按照缴费通知书，到指定银行交纳诉讼费用。

如果交费确实有困难的，可以申请缓、减、免交。

逾期未交纳诉讼费用。

没有申请缓、减、免交，或者虽然申请但未获法院批准，仍不交纳诉讼费的，法院会按照撤回上诉处理。

法律依据:《民事诉讼法》第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。

当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之启孙罩日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

上诉流程怎么走上诉的程序：1、在基层法院一审判决（裁定）送达后，当事人在判决书送达之日起15日（涉外30日）内、裁定书送达之日起10日内提出上诉；2、当事人提起上诉时，上诉状应直接交原审法院，同时应一并提供相关材料；3、同时要交纳上诉费，将收据提交给一审法院。

在刑事案件中，如果不服法院的判决，可以上诉，当事人可以通过原审法院提出上诉。

虽然当事人可竖肆以向原审法院的上一级法院提出抗诉，但到时候也会再回到原审法院，所以一般建议直接向原审法院提出上诉。

1、被告人亏纤旦、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人通过原审人民法院提出上诉的，原审人民法院应当在三日以内将上诉状连同案卷、证据移送上一级人民法院，同时将上诉状副本送交同级人民检察院和对方当事人。

司法卷二：第二审程序考试答案（三）1、单选孙某因犯故意伤害罪被中级人民法院第一审判处死刑缓期二年执行，人民检察院提起抗诉。

第二审人民法院经审理后改判孙某死刑立即执行。

对此案的处理，下列哪一种说法是正确的？（）A（江南博哥）.第二审法院应另行组成合议庭进行死刑复核B.应当报请最高人民法院核准C.因杀人罪判处死刑的核准权已经授权高级人民法院行使，不必报请最高人民法院核准D.该死刑判决是高级人民法院作出的终审判决，应当生效，执行死刑正确答案：B参考解析：本题考查死刑核准程序。

《刑事诉讼法》第236条第2款规定："高级人民法院判处死刑的第一审案件被告人不上诉的，和判处死刑的第二审案件，都应当报请最高人民法院核准。

"因此，B正确。

2、多选一起共同抢劫案件，被告人张某被判处有期徒刑5年，被告人王某被判处有期徒刑1年。

在一审宣判后，张某当即表示上诉，王某则表示不上诉，人民检察院没有抗诉。

关于本案被告人的上诉，下列哪些说法是正确的？（）A.因王某已表示不上诉，因此，在第一审判决书送达后，人民法院即可将其交付执行B.在上诉期限内，被告人王某仍然可以提起上诉C.在上诉期限内，被告人张某有权撤回上诉D.在上诉期满后，被告人张某便无权撤回其上诉正确答案：B, C参考解析：本题考查上诉的问题。

《刑诉解释》第299条第2款规定："被告人、自诉人、附带民事诉讼当事人及其法定代理人是否提出上诉，以其在上诉期满前最后一次的意思表示为准。

"因此，虽然一审宣判后王某表示不上诉，但其仍然有权在上诉期满前提起上诉，人民法院不能在第一审判决书送达后即将其交付执行。

第304条规定："上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。

"第305条第1款规定："上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。

经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。