民法亲属篇
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亲属关系定义如下是有关亲属关系的定义:一.民法上的亲属概念1.亲属民法典第一千零四十五条第一款:亲属包括配偶、血亲和姻亲。
2.近亲属民法典第一千零四十五条第二款:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女为近亲属。
3.家庭成员民法典第一千零四十五条第三款:配偶、父母、子女和其他共同生活的近亲属为家庭成员。
4.血亲词语解释:指有血缘联系的亲属。
5.自然血亲词语解释:指出于同一祖先、有血缘联系的亲属,如父母与子女、祖父母与孙子女、外祖父母与外孙子女、兄弟姐妹等。
6.拟制血亲词语解释:指本无血缘联系或者没有直接的血缘联系,但法律确认与自然血亲有同等权利义务的亲属。
7.直系血亲词语解释:指有直接血缘关系的亲属,包括生育自己和自己所生育的上下各代的亲属。
8.旁系血亲词语解释:指有间接血缘关系的亲属,即与自己同出一源的亲属。
9.姻亲指以婚姻为中介而产生的亲属,配偶一方与另一方的血亲之间为姻亲关系。
二.民法上亲属的功能1.未成年人设立监护民法典第二十七条:父母是未成年子女的监护人。
未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。
2.无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人设立监护民法典第二十八条:无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:(一)配偶;(二)父母、子女;(三)其他近亲属;(四)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。
3.失踪人的财产代管人民法典第四十二条:失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。
代管有争议,没有前款规定的人,或者前款规定的人无代管能力的,由人民法院指定的人代管。
《民法亲属编三题》:“亲属关系”在我国现行法中按范围分为婚姻关系、父母子女关系,其他家庭成员关系。
也可以按性质分为亲属人身关系、亲属财产关系。
其中前者为主导。
百度知道:民法通则中规定的近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
为未成年人指定监护人的组织和机关依次分别为:未成年人的父亲或母亲的所在单位;未成年人住所地的居民委员会或者村民委员会;人民法院罗永鑫:《近亲属范围应当统一立法确定》,《检察日报》2009年12月11日第3版我国关于近亲属的制度散见于《婚姻法》、《民法通则》等相关章节中,后来相关诉讼法和司法解释也相继对近亲属范围进行了规定,但这一法律概念在不同部门法中具有不同的外延。
如刑事诉讼法第八十二条第(六)项规定:近亲属是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。
1988年最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》(下称《意见》)中规定:“民法通则中规定的近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
”2000年最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第十一条规定:“行政诉讼法第二十四条规定的…近亲属‟,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属”,其范围最为广泛。
亲属的范围在不同的国家、不同历史时期具有不同的内容。
在中国古代,长期以来的农耕文化和自给自足的自然经济,形成了聚族而居的家庭模式,同居一室的家庭成员很多,亲属的范围也远比现在的要广得多。
随着西方民主观念的渗入,个体意识的觉醒,以及生产方式、经济结构的转变,以儒家思想为支撑的中国传统家庭模式逐步发生改变,亲属的范围也随之变化。
而在当前的经济基础和社会生活中,亲属的范围究竟是什么,人们只有一个感性模糊的概念,没有明确的范围。
亲属关系不仅是伦理关系,同是也是法律关系。
家属具体指哪些人
家属就是同一户口本上的亲属,家属包括:父母、妻子、丈夫、兄弟姐妹、儿女。
亲属关系包括夫妻、父母、子女、兄弟姊妹、祖父母和外祖父母、孙子女和外孙子女、儿媳和公婆、女婿和岳父母、以及其他三代以内的旁系血亲。
《民法典》规定:亲属包括配偶、血亲和姻亲。
其中,配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女为近亲属。
配偶、父母、子女和其他共同生活的近亲属为家庭成员。
扩展资料:
三代以内旁系血亲有伯、叔、姑、舅、姨、侄子女、外甥、外甥女、堂兄弟姐妹、姑舅表兄弟姐妹、姨表兄弟姐妹等,旁系血亲是指具有间接血缘关系的亲属,即非直系血亲而在血缘上和自己同出一源的亲属。
《亲属法》课程介绍《亲属法》是法学的一个重要分支学科,属于民事法律范畴,专门研究婚姻家庭领域的人身关系和财产关系,其涉及到的法律主要有:《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国收养法》、《中华人民共和国继承法》等。
《亲属法》是一个部门法学,是法学专业的专业基础课和专业必修课。
开设对象是法学专业的三年级学生。
共50个学时,3个学分。
《亲属法》由绪论、三编和附论组成。
绪论主要介绍婚姻家庭关系的基本概念、属性和社会职能,婚姻家庭制度的本质和发展规律,以及婚姻家庭立法的历史沿革。
第一编亲属制度由亲属法概述和亲属关系概述两章组成,分别概括介绍了亲属法的含义、性质、特征、亲属法行为和亲属关系的一般概念、原理、制度。
第二编婚姻法律制度由婚姻法概述、结婚制度、婚姻效力、离婚制度、亲子关系、收养制度和其他家庭成员的关系共七章构成,其中婚姻法概述一章介绍了婚姻法的概念、调整对象、特征和我国婚姻法的基本原则;结婚制度一章重点说明了婚姻成立的条件、程序、无效婚姻和可撤销婚姻以及事实婚姻问题;婚姻效力一章重点介绍了我国婚姻法规定的夫妻人身关系和财产关系;离婚制度一章重点在于离婚的程序、判决离婚的法定条件以及离婚的法律后果;亲子关系章和其他家庭成员的关系章分别介绍了父母子女关系、祖孙关系和兄弟姐妹关系;收养制度一章介绍了收养成立的条件、程序和效力,收养的终止及其法律后果等。
第三编继承法律制度共有四章组成,其中继承法概述一章全面介绍了继承法律制度的基本概念、原理、原则和主要制度;法定继承章和遗嘱继承章分别介绍了我国两种继承制度的基本内容;遗赠和遗赠扶养协议一章简要介绍了遗赠制度和遗赠扶养协议的相关内容。
附论主要涉及婚姻家庭法的法律责任、民族自治地区的变通规定和涉外、涉港、澳、台等地的法律冲突等内容。
全课程由两条主线贯彻始终,即:亲属身份关系以及基于身份关系而产生的财产关系。
《亲属法》是一门理论与实践紧密结合的课程,既具理论性,又具实务性,同时还具有较强的时代性。
亲属关系的证明标准第一章总则第一条为了规范和统一亲属关系的证明标准,有效防范虚假关系证明,保障公民合法权益,根据《中华人民共和国婚姻法》《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国公证法》等相关法律法规,制定本标准。
第二条本标准适用于我国公民及相关机构在涉及亲属关系证明时的行为。
第三条亲属关系证明应当真实、有效、规范,不得伪造、篡改、欺骗。
第四条亲属关系证明应当遵循“证据确凿、标准统一、权威认定、便民利民”的原则。
第二章亲属关系证明的种类及内容第五条亲属关系证明包括但不限于以下几种类型:(一)婚姻关系证明:包括结婚证、离婚证、婚姻关系公证书等。
(二)亲子关系证明:包括出生证、亲子鉴定报告、亲子关系公证书等。
(三)直系亲属关系证明:包括户口簿、身份证、户口本、亲属关系公证书等。
第六条亲属关系证明应当包括真实有效的信息,包括但不限于姓名、性别、出生日期、关系证明、签发机关、公章等等。
第七条亲属关系证明应当包括符合法定格式要求的内容,并严禁篡改、涂改、伪造。
第八条亲属关系证明应当由相关行政机关、公证机构、司法机构等具有法定资质的机构出具,并经相关主管部门认可。
第三章亲属关系证明的申请程序第九条公民在申请亲属关系证明时,应当按照有关规定提供真实有效的证明材料,并在材料中填写真实的信息。
第十条公民在申请亲属关系证明时,应当按照相关规定的程序和材料要求,向相关机构递交申请,并在要求的时间内完成相关手续。
第十一条相关机构应当依法、及时审查公民提交的亲属关系证明材料,认真核实真实性,并对符合要求的亲属关系证明予以出具。
第四章亲属关系证明的管理与使用第十二条亲属关系证明属于敏感证明,相关机构应当建立健全严格的档案管理制度,保障证明资料的安全性和完整性。
第十三条公民申请亲属关系证明时,应当签署相关证明文件,承诺提供的材料真实有效,不得弄虚作假。
第十四条亲属关系证明应当在使用过程中依法合规,严格按照要求使用相关证明文件,不得利用证明文件从事违法犯罪活动。
民法总则中近亲属包括哪些人在日常生活当中提到近亲属,可能大家的第一感觉就是自己的父母或者兄弟姐妹这些。
但是如果涉及到具体的案件当中的话,其实我国的民法、刑法和行政法,对近亲属的具体范围都是不一样的,由于近亲属的性质比较特殊,有些情况下会影响到案件的审判。
在下文当中小编就详细为大家介绍一下,民法总则中近亲属包括哪些人?在日常生活当中提到近亲属,可能大家的第一感觉就是自己的父母或者兄弟姐妹这些。
但是如果涉及到具体的案件当中的话,其实我国的民法、刑法和行政法,对近亲属的具体范围都是不一样的,由于近亲属的性质比较特殊,有些情况下会影响到案件的审判。
在下文当中小编就详细为大家介绍一下,民法总则中近亲属包括哪些人?▲一、民法总则中近亲属包括哪些人?民法总则中规定的近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
▲二、近亲属的范围影响到民事诉讼中诉讼代理人的确认第五十八条当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。
下列人员可以被委托为诉讼代理人:(一)律师、基层法律服务工作者;(二)当事人的近亲属或者工作人员;(三)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。
由于《意见》中已界定了“近亲属”的范围,因此,这就意味着在民事诉讼中,能够被委托为诉讼代理人的近亲属有配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
但是,《中华人民共和国继承法》第十条规定:本条所说的子女,包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女;本法所说的父母,包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母;本法所说的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父异母的兄弟姐妹和同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹和有扶养关系的继兄弟姐妹。
《意见》中的子女、父母、兄弟姐妹范围与《中华人民共和国继承法》第十条规定的范围是否一致,法律没有进一步规定。
三、近亲属的出庭佐证特免权修订后的《刑事诉讼法》中对争议许久的证人出庭和证人的权利保障问题也出台了新的规定,刑诉法的近亲属出庭作证有特免权制度对长期以来,我国在证人制度中实行的是强制作证主义,法律规定如实作证是任何一个知晓案情的公民的义务,不如实提供证据被视为妨碍司法机关办案的行为,甚至要受到刑法的制裁。
我国三⼤法律关于近亲属范围的规定不论是在民法体系还是刑事法律体系抑或⾏政诉讼法律体系,关于近亲属的规定,最重要的是都赋予近亲属很多法定权利。
如果法律对近亲属范围规定不⼀致,或者不合理,不但会对公民的诉讼权利造成重⼤影响。
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我国法律中关于“近亲属”范围的规定(⼀)民法中的“近亲属”范围《民法典》第⼀千零四⼗五条第⼆款规定:“配偶、⽗母、⼦⼥、兄弟姐妹、祖⽗母、外祖⽗母、孙⼦⼥、外孙⼦⼥为近亲属。
”(⼆)刑事诉讼法中的“近亲属”2013年修改的《中华⼈民共和国刑事诉讼法》第⼀百零六条规定“近亲属”是指夫、妻、⽗、母、⼦、⼥、同胞兄弟姐妹。
这⼀条实际上继续沿⽤1996年刑事诉讼法第⼋⼗⼆条第(六)项关于近亲属的规定。
(三)⾏政诉讼法律中的“近亲属”2000年最⾼⼈民法院《关于执⾏《中华⼈民共和国⾏政诉讼法》若⼲问题的解释》第⼗⼀条规定:“⾏政诉讼法第⼆⼗四条规定的“近亲属”,包括配偶、⽗母、⼦⼥、兄弟姐妹、祖⽗母、外祖⽗母、孙⼦⼥、外孙⼦⼥和其他具有扶养、赡养关系的亲属。
”从上述法律规定看,⾏政诉讼法律中的“近亲属”范围最⼤,概括吸收了继承法第⼗条规定的⼈为“近亲属”,刑事诉讼法规定的“近亲属”范围最窄。
不论是在民法体系还是刑事法律体系抑或⾏政诉讼法律体系,关于近亲属的规定,最重要的是都赋予近亲属很多法定权利。
如果法律对近亲属范围规定不⼀致,或者不合理,不但会对公民的诉讼权利造成重⼤影响,⽽且还会影响到诉讼活动的开展。
因此,在今后的⽴法中,应完善有关亲属制度的⽴法,避免出现不同法律不同近亲属的现象。
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综上所述,我们可以了解到⾏政诉讼中的近亲属包括:配偶、⽗母、⼦⼥、兄弟姐妹、祖⽗母、外祖⽗母、孙⼦⼥、外孙⼦⼥和其他具有扶养、赡养关系的亲属。
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中国民法亲属编立法若干问题探讨_民法论文(1)目次序言一亲属编的地位与名称二亲属通则性规定的设定与内容三对“禁止结婚疾病”的重新认识四事实婚姻的概念与效力五婚姻的无效与撤销结语序言经过几代人努力,中国民法典终于被提上立法议事日程。
其中,尤为引起世人关注,令学者欣慰的是,“调整夫妻之间、家庭成员之间及其他近亲属之间的人身关系和财产关系”的亲属法,将历史性地回归为民法典的一编。
亲属法,作为一定社会亲属制度的法律形式,源远流长。
一般说来,社会制度越古老、社会生产力越不发达,亲属关系在社会生活中所起的作用就越大。
但这并不意味着亲属法在现代社会生活中可有可无,或其地位低于其他民事法律。
因为,民法是市民社会的基本规则,由它来组织一个由人身关系和财产关系构成的市民社会,身份法和财产法也就是民法规范体系的两个组成部分。
身份法即是亲属法,它因所调整的民事关系(亲属关系)是构成市民社会的基础,从而成为一国法律体系和民法体系中不可或缺的元素。
正因为此,在当代大陆法系国家和地区的民法典中,大都设亲属一编。
英美法系国家的亲属立法尽管采单行法主义,如结婚法、离婚法、家庭法、收养法等等,但它们的总和是与亲属法的调整范围相当的。
中国要制定何种风格的民法典,不仅关系到整个法典的体例和条文,也直接影响到亲属编的结构和条文设计。
另外,半个世纪来,中国一直将亲属法作为独立于民法之外的法律部门,先后颁布的两部调整亲属关系的基本法律《婚姻法》,都是“宜粗不宜细”的粗放型立法。
2001年对现行婚姻法的修改只是中国亲属法制建设的阶段性成果,是立法机关对急需解决的问题,先做必要补充和修改;亲属法体系的规范化、系统化,留待下一步制定民法典时再做考虑的两步走思路的明证。
因之,现在设计民法典亲属编体例时,必须坚持走“具有严格逻辑性和体系性民法典”的道路,同时,在具体条文的设计上,应当着眼于中国社会生活的实际和未来的发展方向,广泛参考、借鉴发达国家和地区的立法经验和学说,并将现行法和有关司法解释的成功、合理之处予以采纳。
J U J I A O《民法典》释义:谁才是我的近亲属◎楚法我们在日常生活中,离不开亲属、近亲属、家庭成员。
但在法律上,其法律定义和所包含的范围与我们g常认知是不是一 样?这些亲人的概念,在法律上又被賦予了什么权利和承受什么义务?请看《民典法》释义:谁才是我的近亲属?通常,我们的社会关系涉及到的亲戚 有很多,主要是:父母、兄弟、姐妹公婆、儿媳、女婿三叔、六伯、七大姑、八大姨这么多亲戚究竟谁是自己的亲属,谁 又是自己的近亲属,家庭成员又包括哪些 人呢?在这方面,法律的界定和我们的认 知可能有所不同。
《民法典》中新增了对 亲属、近亲属和家庭成员的明确界定,成 为确定家庭关系中所有成员权利与义务 的基石。
一、亲属、近亲属及家庭成员的法律界定粗略统计,在《民法典》中搜索“近 亲属”出现19次、“亲属”出现3次、“家庭 成员”出现5次。
根据《民法典》的规定,“亲属”、“近亲属”、“家庭成员”从所涉范围上 说,是一个逐步限缩的过程。
亲属:包括配偶、血亲和姻亲。
这符 合人们的日常认知。
它包括因婚姻、血缘 或收养而产生的社会关系。
亲属的含义有 以下三个方面:1.亲属是人与人之间的社 会关系,有固定的身份和称谓:2.亲属由 婚姻关系、血缘关系或收养关系而产生;3.亲属与家属、家庭成员的区别:家庭成 员是指相互负有扶养义务的一定范围内 的亲属,主要指夫妻、父母子女,有时也 指祖父母、外祖父母、外子女、外孙子女 及兄弟姊妹等。
近亲属:包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
子女,包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女;父母,包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母;兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父异母的兄弟姐妹和同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹和有扶养关系的继兄弟姐妹。
值得注意的是,《民法典》所述的近亲属概念只适用于处理平等主体间的民事纠纷。
刑事、行政诉讼及行政许可代理,近亲属的概念与《民法典》规定有所不同。
中华民国民法.亲属对传统习惯的保留一、家制的废存之争与家长权的削弱家制从字面意义上看,是关于家的制度,而家“应指同居的营共同生活的亲属团体”,所以,从内容上看,家制是关于同居亲属之间权利义务的制度。
中国固有社会为同居共财的家,以家长为首。
家长对内统率家属,总摄家政;对外代表全家,负公法上之义务。
家长权范围很广,包括“经济权、法律权、宗教权。
”家长权具体表现在两方面,一是对家属的人身支配权。
家属即使在成年后,也不能获得自主权。
如违反家长意志,不遵约束,家长自可行使威权加以惩责。
这种支配在婚姻问题上,则直接表现为家长的主婚权。
二是财产权。
经济权的掌握对家长权的支持力量极为重大。
《礼记》中多处提到“父母在不有私财”,禁止子孙私有财产可以说是礼法上的一贯要求。
历代法律对于同居卑幼不得家长的许可而私自擅用家财,皆有刑事处分。
而家长则对全家财产有管理处分之权。
《民法·亲属》立法过程中,对家制废存问题争议甚大。
“先决意见”中就此特别加以说明:“个人主义于家属主义之在今日,孰得孰失,固尚有研究之余地,而我国家庭制度,为数千年来社会组织之基础,一旦欲根本推翻之,恐窒碍难行,或影响社会太甚,在事实上似以保留此种组织为宜,在法律上自应承认家制之存在,并应设专章详定之。
又说明:“家制之规定,应以共同生活为本位,置重于家长之义务。
家长不论性别。
”“承认家制存在之目的,原为维持全家共同生活起见,故应以家人之共同生活为本位,而不应以家长权为本位。
瑞士与巴尔干诸国所规定之家制,足供参考。
我国习惯,注重家长之权利,而漠视其义务,又惟男子有为家长的资格,而女子则无之,殊于现在情形不合,故于维持家制中,置重于家长之义务,并明定家长不论性别,庶几社会心理及世界趋势两能兼顾。
”从上述立法说明可以看出,国民政府的立法机关已经充分认识到传统家制的落后性,但因家庭制度影响我国历史久远,唯恐根本推翻会引发社会的不安,故《民法·亲属》保留了家制,专设一章,即第六章“家”。
但“家”中的具体内容与传统家制有较大区别。
首先,“家”中没有规定家产,只规定了家长对家务的管理权。
“财产之管理,家长兼夫妻或父母者,自应依关于夫妻财产及子女财产之规定处理。
”可见,根据《民法·亲属》,至少在法律意义上,不再承认家产,而代之以夫妻财产或子女财产。
家长管理财产只能以其特定的身份,如以丈夫身份管理夫妻联合财产;以监护人身份管理未成年子女的财产。
当然,对属于共同共有的财产,除遗产可由继承人推举管理人外,其他如依约定或习惯为共同共有财产,还是由家长管理。
对此,依据23 年院字第1069 号解释,家长管理家务如为家属全体之利益,自得处分家产(家财),但家属所已继承或其私有之财产,须得家属同意。
“成年之子就承受其父之遗产,有自行处分之权。
纵令母为家长,家务由母管理,而其处分此项遗产,仍无须经母之同意或承认。
”可见,传统家长权的核心内容――家产管理支配权被削减,家长的地位大不如前。
其次,家长对家属不再享有人身支配权,而以夫妻之间的配偶权、父母对为成年子女之亲权以及对家属的监护权替代。
对不在上述权利之下的亲属,家长没有人身方面的约束力。
但家长为管理家务及为维持共同生活之必要,对于家属也可以为相当之约束。
不听约束者,得构成令其离家之正当理由。
“家长对于已成年或虽未成年而已结婚之家属,得令其由家分离。
但以有正当理由为限。
”而“家属已成年或虽未成年而已结婚者,得请求由家分离。
”可见,家属与家长之间的人身依附关系被打破。
再次,确定家长不论性别,由亲属团体推定。
无推定时,以家中之最尊辈者为之。
尊辈同者,以年长者为之。
最尊或最长者不能或不愿管理家务时,由其指定家属一人代理之。
家长不论性别,显然体现了男女平等原则。
《民法·亲属》保留关于家制的规定,显然是顾及我国传统社会重视家庭的固有习俗,担心废除家制会引起民众的不安,因此往往被认为是对传统亲属制度的妥协。
但如深入分析《民法·亲属》中的相关规定,则会发现其与传统家制及家长权有本质的差别。
这部分规定在形式上是妥协,在内容上则是改造。
二、妾之制度的默许妾制又称媵制,是我国传统社会特有的一种制度。
媵妾又称庶妻,其制于嫡妻之外,尚有媵有妾。
民国时期,妾制受到舆论的抨击,被认为是封建糟粕的表现之一,废除妾制的呼声更加高涨,“然而文明逐渐发达,畸形制度便都逐渐打倒,纳妾制度的弊害,早以(已)无须多讲,法律当然要加以禁止”,废除妾制的观点成为主流。
虽然废除妾制已成为共识,但在立法上则有两种选择,一是明令禁止,即规定纳妾行为为法律所禁止,同时明确纳妾应承担的法律责任。
二是不承认妾的亲属身份,间接否认纳妾行为,即回避妾制问题。
民国期间历次民律草案亲属编均选择了后一种作法。
《民法·亲属》第1123 条第 3 项的规定,则被认为是特别针对妾而设计的,即:“虽非亲属而以永久共同生活为目的同居一家者,视为家属。
”这一规定使妾有了合适的身份――家属。
民法·亲属》将亲属分为配偶、血亲和姻亲三种,妾显然不是其中的任何一种,但现实生活中妾显然具备“以永久共同生活为目的而同居一家”的特点。
此后的解释例中进一步明确妾的地位,即“妾虽为民法所不规定,惟妾与家长既以永久共同生活为目的,同居一家,依民法第1123条第3 项之规定,应视为家属。
”纳妾行为是与近代婚姻制度相背的陋习这一看法,在民国时期已基本得到人们的认可。
但该行为的普遍存在则使立法处于两难。
民国时期的立法和司法都没有采取明确禁止纳妾并对纳妾行为予以处罚的做法,始终将纳妾行为列入私法调整的范畴。
正式颁布实施的《民法·亲属》也同样通过回避方式来否认妾制。
但纳妾行为并不会因立法的回避而消灭,所以,《民法·亲属》第1123 条第3 项的规定实质上就是为解决妾的问题而创设的。
虽然亲属编条文中并未涉及妾字,但司法院的解释将1123 条与妾的地位巧妙地结合在一起,使妾能以家属身份享有一定的权利。
这一做法的结果是,既否认了传统社会中妾的准配偶身份,使一夫一妻制这一近代婚姻制度的基本原则能在形式上得以体现,又在事实上容忍了纳妾习俗,使已经存在或可能出现的妾仍有一定的保障,立法者可谓用心良苦,亲属编对现实的妥协也可见一斑。
三、对中表婚的认可《民法·亲属》第983 条规定,与下列亲属不得结婚:1、直系血亲及直系姻亲。
2、旁系血亲及旁系姻亲之辈分不相同者;但旁系血亲在七亲等以外,旁系姻亲在五亲等以外者,不在此限。
3、旁系血亲之辈分相同,而在六亲等以内者;但表兄弟姊妹不在此限。
上述规定可以看出,承认表亲结婚的合法性,认可固有的婚姻习俗。
表兄妹之间从血缘关系上看,与堂兄妹并无区别。
但由于表兄妹的婚姻在我国许多地区已经成为固有的一种婚姻习俗,我国传统律例中多予以认可。
《民法·亲属》对此遵从习俗。
四、对早婚习惯的妥协早婚是我国固有的习惯,从其产生经历了漫长的历史发展过程。
早婚习惯的产生有其特定的历史原因和经济原因。
早婚的目的是早育,早婚的结果意味着繁衍后代,进行人口的扩大再生产,因此早婚习惯的实质是人口问题。
在古代生产力水平极其低下,人类改造自然、征服自然的能力有限,在强大的自然界面前人的生命往往显得更加脆弱,因此增加人口、延续生命成为自然需要。
到了阶级社会,为了发展生产和增加军队人员统治阶级多鼓励人口增殖,尤其是在经历战乱、遭遇自然灾害而造成人口锐减的情况下,统治阶级更是通过法令强制早婚,鼓励生殖,早婚多育由此成为封建社会时期的一项基本政策。
但究其根本原因小农经济的生产方式才是早婚习惯产生的根源所在。
中国传统社会是农业社会,在小农经济的生产方式条件下,要提高农业生产扩大生产规模,增加劳动力的投入是主要的途径,因此早婚多育就成为必然选择。
此外,受中国传统宗族观念的影响,人们多把人丁兴旺看作是家族繁荣昌盛的标志,子孙满堂、多子多福、数世同居等家族思想对早婚习惯的产生也有着重要的影响。
《中华民国民法》第九百八十条规定:男未满十八岁,女未满十六岁者,不得结婚。
对于法定结婚年龄的确定其立法理由称“各国所定成婚年龄,以气候风俗之异,颇不一致,故男子最高有至21 岁者,最低有14 岁者,女子最高有至18 岁者,最低有12 岁者,而男子成婚年龄略高于女子,则为大多数国之通例。
惟奥国定为男女一律14 岁,最近苏俄民法亦有男女一律18 岁始许为婚姻注册之规定,似将符平等之义。
然男女身体之发达,有迟早之别,乃出于生理之自然,无取乎以人力强剂之平。
兹折衷各国制度,男规定18岁女16 岁为成婚年龄,于我国国情,亦尚适宜。
惟此所规定者,为男女成婚年龄之最低限度,即不达此最低限度者,应绝对禁止成婚”。
将男子法定婚龄定为十八岁,女子法定婚龄定为十六岁,这一规定要高于早婚习惯中的结婚年龄,从这一点上可以看出立法者们要改造早婚习惯的决心,但是这一年龄与学界对理想结婚年龄的设想尚有一定的距离,这说明法律更多考虑到固有的早婚习惯在短期内难以改变,担心婚龄规定过高可能会导致出现大量的违法现象,从而影响法律的权威性,又表现出法律对习惯的妥协。
但是这一规定却与《中华民国民法》中的成年人年龄发生了冲突。
《中华民国民法》第十二条规定满二十岁为成年,而法定婚龄男子为十八岁,女子为十六岁,显然法定婚龄低于成年人年龄,出现了未成年人结婚的可能,对于这种现象第九百八十一条做了补充规定:未成年人结婚,应得法定代理人之同意。
虽然通过补充规定弥补了立法上的漏洞,但是从实质意义上违背了婚姻的本质要求。
婚姻应该是生理和心理上发育成熟的成年人之间的结合,生理上的发育成熟有利于人的身心健康,心理上的成熟才能使人承担起对另一方、对家庭以及对社会的责任,只有这样才能有利于婚姻的稳定,有利于社会的稳定。
而允许未成年人结婚,无论从生理还是心理上都不能达到这样的要求,无法承担法律、社会的责任。
因此法定婚龄低于成年年龄缺乏实质意义上的合理性,违背婚姻的本质要求。
法定婚龄对于早婚习惯的妥协其原因在于立法原则上的折衷思想。
从法定婚龄的立法说明中可以看出立法者在参酌了世界各国所定的成婚年龄,同时又考虑到中国的实际国情,在对二者折衷的基础上规定了法定婚龄。
立法者一方面深知早婚习惯的存在及其危害,力求通过法律的规定来改变早婚习惯;但同时又顾及到早婚习惯的强大惯性一时难以彻底改变,唯恐法定婚龄与早婚习惯的年龄相差过大而导致违法现象的大量出现,最终向习惯妥协。
2、关于夫妻财产中国传统社会妻子没有独立的人格,也没有财产能力。
民法亲属编在男女平等原则下引进欧陆的夫妻财产制,使得妻子能够独立享有自己的财产,这也是一个巨大的进步。
民法规定了约定财产制和法定财产制,夫妻双方如未约定即适用法定财产制也就是联合财产制。