王保树《商法》复习笔记(保险法-保险业法概述)【圣才出品】

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第三章管理人一、管理人的资格与指定1．管理人的资格（1）新旧法对比新《破产法》用管理人制度取代了旧法中以政府官员为主导的清算组制度，这是我国破产法走向规范化、市场化、国际化的重要一步。

（2）管理人概念①管理人是指破产案件受理后成立的，全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。

②新《破产法》将破产清算、和解与重整三程序的受理阶段合并规定，管理人的工作自案件受理开始横贯三个程序，使用是广义的管理人概念，而不是狭义的只负责破产清算的破产管理人概念。

（3）管理人地位作为债务人财产的管理人，必须具有独立的法律地位，在破产案件中与债权人、债务人等都不存在可能影响其公平从事管理活动的利害关系，并具有相应的专业能力。

（4）我国法上的管理人资格①管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。

人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。

②有下列情形之一的，不得担任管理人：因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本案有利害关系；人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。

③利害关系的类型a．与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；b．在人民法院受理破产申请前3年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务；c．现在是或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；d．现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问；e．人民法院认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形。

清算组成员的派出人员、社会中介机构的派出人员、个人管理人与案件有利害关系是指：a．具有前述情形；b．现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员；c．与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系；d．人民法院认为可能影响其公正履行管理人职责的其他情形。

王保树《商法》复习笔记第六编保险法第七章保险组织的监管一、保险组织的形式保险组织的形式，是指依法设立、登记，并以经营保险为业的机构的表现形式。

我国保险组织的形式主要是保险公司。

1．保险有限公司（1）定义保险有限公司是指由符合法律规定的股东出资组建，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的保险企业法人。

（2）治理结构①保险有限公司一般都设有股东会、董事会和监事会，分别作为公司的权力机构、经营机构和监督机构。

②国有保险公司由于是国家作为单一的投资主体设立的，不设股东会，只设董事会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。

2．股份保险公司（1）定义股份保险公司是指其全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司债务负责，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的保险企业法人。

股东以领取股息的办法分配保险公司所取得的利润。

（2）治理结构股份保险公司的内部组织机构主要由权力机构、经营机构和监督机构三部分组成。

①股东会是公司的权力机构。

股东以自己的出资对公司承担责任，有权决定公司的重大问题。

②公司的经营机构是董事会，董事会由董事组成，直接负责公司的经营管理事务，董事由股东会选举产生，对股东会负责。

③监事会是股份保险公司的监督机构，由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，由股东或公司职工选举产生，其成员不得少于3人。

3．相互保险组织（1）相互保险公司相互保险公司是保险业的特有公司组织形态，是指所有参加保险的人为自己办理保险而合作成立的法人组织。

（2）相互保险社相互保险社是保险组织的原始形态，但在当今欧美各国仍然相当普遍。

其经营范围也十分广泛，涉及海上、火灾、人寿及其他有关险种。

它是指由一些对某种危险有同一保障要求的人组成的一个集团，当其中某个成员遭受损失时，由其余成员共同分担。

二、保险组织的设立和变更1．保险组织的设立（1）保险组织的设立条件设立保险组织，必须具备比一般企业设立更为严格的条件。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第一章破产法概说一、破产与破产法的概念与特征1．破产的概念与特征（1）破产的本质是一种债务解决程序。

（2）法律意义上的破产，是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在其监督下，强制清算债务人全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。

（3）狭义上理解，破产的概念是指破产清算程序，但在现代通常从广义上理解，不仅包括破产清算制度，而且包括重整、和解等法律制度。

（4）早期的破产概念具有明显的社会贬义，而在现代市场经济环境下，破产法律制度在维护经济秩序与社会稳定、预防破产、保障相关利害关系人权益方面，具有不可替代的积极意义。

（5）破产清算程序是破产法中最基本的制度。

从债务清偿的角度讲，破产清算制度与相关的民事执行制度都是保障债权人权利实现的程序，两者相比，具有以下特征：①破产是在特定情况下适用的法律程序。

a．除法律有特别规定者外（如重整），债务人丧失清偿能力、不能清偿债务是启动破产程序的原因，在其他情况下不能适用破产程序，只能适用民事执行程序。

民事执行程序中的债务人通常具有清偿能力，但拒不履行义务，所以需要强制执行。

b．在破产程序中，个别债权人的单独执行或债务人对个别债权人的自动履行违背对全体债权人公平清偿的原则，为法律所禁止。

但在民事执行中，强调债务人自动履行和债权人主动行使权利。

②破产清算则是为全体债权人的利益进行的，强调对全体债权人的公平清偿。

a．民事执行是为申请执行的个别债权人的利益进行的，而破产具有概括性为全体债权人利益进行的执行程序的性质。

b．破产具有优先于一般债务清偿程序适用的排他性。

破产程序启动之后，其他与之相冲突的对债务人财产的执行程序或清偿行为都应当停止；设有物权担保和法定特别优先权的债权的执行程序除外；破产程序的启动还应具有排除行政责任和刑事责任中对债务人财产的执行程序的效力。

③破产是对债务人财产与法律关系的全面清算与执行。

a．在债务人为自然人时，破产宣告将使其丧失一些社会任职资格；在债务人为企业法人时，破产宣告还将使其丧失民事主体资格。

王保树《商法》复习笔记第六编保险法第二章保险法的基本原则一、坚持保险与防灾防损相结合的原则1．坚持保险与防灾防损相结合原则的必要性保险与防灾防损结合的原则，应该是保险法的首要原则。

防灾防损，即保险防灾防损，与社会性防灾防损不同，一般是结合保险业务来进行。

通常包含两层含义：（1）保险人以所承保的保险标的为对象所直接采取的预防和减少损失的措施。

（2）保险人通过保险费率及赔付率等杠杆督促被保险人预防和减少损失。

2．保险防灾防损的内容保险防灾防损是一项经常性的、连续不断的重要工作，从保险人接受投保开始，一直到保险责任期限终结，都需要开展防灾防损工作。

一般应包括：（1）调查、分析；（2）提出合理建议；（3）监督检查；（4）提供必要的技术力量；（5）配合协作。

3．坚持保险与防灾防损相结合原则的意义（1）有利于提高保险企业自身的经济效益，促进保险企业的顺利发展。

（2）有利于提高保险的社会效益，维护社会生产的稳定和人民生活的安定。

二、最大诚实信用原则1．最大诚实信用原则的含义诚实信用是指任何一方当事人对他方不得隐瞒欺诈，都须善意地、全面地履行自己的义务。

我国《保险法》第5条规定：“保险活动当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。

”鉴于保险关系的特殊性、保险的专业性与技术性以及保险合同的射幸合同性质，保险适用最大诚实信用原则。

2．说明（1）说明的含义说明是指保险人在订立保险合同时向投保人说明合同的内容，又可以称之为保险人的说明义务，是一项先合同义务。

（2）说明的内容保险人需要向投保人说明的内容也即保险合同的内容。

其主要说明的应该是投保人不理解或有疑问的事项，如各种保险专业术语，特别是对于保险合同中免除保险人责任的条款，应予以明确说明。

（3）说明的时间和方式①说明的时间，一般多在保险合同订立时。

合同订立后，投保人如对合同内容有疑问，保险人也应加以解释说明。

②说明的方式，可以采取书面或者口头的形式。

（4）说明的违反即未履行或未全面履行说明义务。

王保树《商法》复习笔记第五编票据法第一章票据与票据法概述一、票据与票据法1．票据的概念和种类（1）票据，是指汇票、本票和支票。

（2）票据的种类①依是否为票据法所规定的票据为准，票据可分为票据法上的票据和非票据法上的票据。

②汇票、本票、支票a．汇票，是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。

b．本票，是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。

c．支票，是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。

③依一张票据上票据行为的发生地为标准，票据分为境内票据和涉外票据。

④依是否以银行为出票人，将票据分为银行票据和商业票据2．票据的特征（1）票据为设权证券；（2）票据为债权证券；（3）票据为完全有价证券；（4）票据为流通证券；（5）票据为要式证券；（6）票据为文义证券；（7）票据为无因证券；（8）票据为个别发行证券。

3．票据法的概念和特性（1）票据法的概念①广义的票据法，泛指一切有关票据的法律规范的总称，除了包括狭义的票据法外，还包括了民法、刑法、民事诉讼法和其他法律、法规中有关票据或适用于票据法律关系的规定。

②狭义的票据法，指专门规定票据制度的法律、法规，例如，以“票据法”为名称的法律，有关票据交换、结算和票据存款的法律、法规等，一般也视为狭义票据法的组成部分。

（2）票据法的特性①票据法为私法，但具有一定的公法性；②票据法的强行性；③票据法的技术性；④票据法为国内法，但呈现出日益增多的国际统一性。

4．票据法系和国际统一趋势（1）票据法系当今世界上，票据立法存在着两大法系：日内瓦统一票据法系和英美票据法系。

①日内瓦统一票据法系：20世纪30年代初在国际联盟推动下，制定了《日内瓦统一汇票本票法》和《日内瓦统一支票法》及其相应公约，在此基础上形成了日内瓦统一票据法系。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第五章破产债权一、破产债权概说1．破产债权的概念（1）破产债权定义破产债权是在破产程序启动前成立的，经依法申报确认，并可以从破产财产中获得清偿的可强制执行的财产请求权。

但在立法有特别规定的情况下，在破产程序启动后成立的某些债权也可以是破产债权。

（2）我国新《破产法》上的破产债权①新《破产法》规定，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。

②确定破产债权构成的时间点与破产程序启动的时间点相统一，均为破产申请受理时。

③对破产人的特定财产享有担保权的债权也属于破产债权。

2．破产债权的特征（1）在破产程序启动前成立。

这是一般原则，但存在例外,如新《破产法》第53、54、55条。

（2）破产债权是财产上的请求权。

（3）破产债权是可以强制执行的债权。

（4）破产债权应是经依法申报并取得确认的债权。

二、债权申报1．债权申报的一般原则（1）破产案件受理后，债权人只有在依法申报债权并得到确认后，才能行使破产参与、受偿等权利。

未依法申报债权的，不能依新《破产法》规定的程序行使权利。

（2）债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。

（3）职工劳动债权是免于申报的债权。

（4）社会保险费、税收债权，由有关征管机关申报。

（5）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。

（6）债权申报期限内未申报的债权处理方法①在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报。

②此前已进行的分配，不再对其补充分配。

③为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。

2．债权申报的特别规定（1）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权①附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报其债权。

②未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。

③附利息的债权自破产申请受理时停止计息。

④无利息的债权无论到期与否均以本金申报债权，不得对其再从本金中扣除未到期的法定利息。

王保树《商法》复习笔记第三编企业破产法第二章破产申请与受理一、破产原因1．破产原因概述（1）破产原因，在我国也称破产界限，指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法律事实。

（2）破产原因也是和解与重整程序开始的原因，但通常各国立法规定的重整程序开始的原因更为宽松，债务人有明显丧失清偿能力可能的，即有发生破产原因可能的，就可以依法申请重整，我国也是如此。

（3）各国立法对破产原因的规定主要有列举主义与概括主义两种方式。

通常概括规定的用语有：①不能清偿；②资不抵债，即债务超过；③停止支付。

我国破产立法采取概括主义。

（4）不能清偿到期债务，简称不能清偿，是指债务人对请求偿还的到期债务，因丧失清偿能力而无法偿还的客观财产状况。

此种破产原因被称作被称为现金流量标准。

其要件为：①债务人丧失清偿能力，即不能以财产、信用或者能力等任何方法清偿债务。

对债务人丧失清偿能力的认定，不以其他对其债务负有连带或担保清偿义务者也不能以代为清偿为条件。

其他人对其负债的连带责任、担保责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。

②债务人不能清偿的是已到偿还期限、提出清偿要求、无争议或已有确定名义的债务。

③债务为能够以货币评价即能够折合为货币的债务。

④债务人在较长期间内持续不能清偿。

（5）资不抵债是指债务人的“资产不足以清偿全部债务”。

此种破产原因被称为资产负债表标准。

2．旧《破产法》中的破产原因规定及问题旧《破产法》第3条规定：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。

”这一规定存在许多不妥之处已被新《破产法》修改。

3．新《破产法》中破产原因规定分析（1）根据新《破产法》第2条的规定，破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。

（2）债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况易于判断的案件。

王保树《商法》复习笔记第二编公司法第三章股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征1．股份有限公司的概念（1）股份有限公司的定义股份有限公司又称股份有限责任公司，又称股份公司，是指其全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。

（2）股份有限公司的优势和劣势①股份有限公司的优势：股份有限公司是最为典型的法人企业，具有适应现代市场经济需求的优势，具体表现在：a．有利于巨额资本聚集，从事需要大规模投资的事业；b．有利于小额资本的加入，也有利于股东进行分散风险的组合投资；c．有利于社会公众对其监督；d．有利于形成专门从事经营活动的职业经理层队伍和专门化管理；e．有利于投资人自由进入或退出企业，同时又可维持公司的存续。

②股份有限公司的劣势：股权分散易导致股份有限公司凝聚力较差，以及公司内部难以进行有效监督等困难。

2．股份有限公司的特征（1）发起人须符合法定人数在我国设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

（2）公司的全部资本分为等额股份等额股份实行“同股同权”制度。

（3）股东负有限责任股东有限责任包括：股东的责任仅以其所认购股份为限，以及股东仅以认购的股份对公司承担责任，不对公司债权人负责。

（4）资本证券化和公司具有公开性通常，作为股份有限公司资本基本单位的股份，是以股票这种有价证券形式表示的。

股票的流转使股份有限公司具有了不同程度的公开性。

二、股份有限公司的设立1．设立条件（1）我国《公司法》规定的设立条件我国《公司法》第七十七条规定，设立股份有限公司应当具备下列条件：①发起人符合法定人数；②发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；③股份发行、筹办事项符合法律规定；④发起人制订公司章程，采用募集设立的经创立大会通过；⑤有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；⑥有公司住所。

（2）发起人①发起人的概念和资格a．发起人是指按照公司法规定制订公司章程，认购其应认购的股份，承担公司筹办事务，并对公司设立承担责任者。

王保树《商法》复习笔记第二编公司法第四章有限责任公司和股份有限公司之共同制度一、公司债券1．公司债券的概念（1）公司债券的概念和特点公司债券是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。

公司债券具有以下特点：①公司债券发行主体广泛。

②公司债券具有利率固定、风险较小、公司债券持有人广泛、易于向社会公众公开募集的优点。

③公司债券（实物式债券）是一种要式证券，其必须记载公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。

④公司债券是一种有价证券,可以自由流通转让、抵押和继承。

（2）公司债券的种类①记名公司债券和无记名公司债券a．这是以是否在公司债券上记载债权人的姓名为标准划分的。

b．在公司债券上记载债权人姓名的，为记名公司债券。

记名债券可以挂失，其转让采用背书转让方式。

反之，在公司债券上不记载债权人姓名的，为无记名公司债券。

②可转换公司债券和非转换公司债券a．这是以公司债券能否转换成股票为标准划分的。

b．可转换公司债券，是指发行公司依法发行、在一定期间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券。

持有这种债券的人享有选择权，可以在一定时期内向公司办理转换手续，由债权人变为股东。

c．发行可转换公司债券，应当在债券上标明“可转换公司债券”的字样，并在公司债券存根簿上载明可转换公司债的数额。

不能转换为股票的公司债券称为非转换公司债券。

③担保公司债券和无担保公司债券a．这是以是否提供偿还本息的担保为标准划分的。

b．担保公司债券是指提供了偿还本息担保的公司债券。

这种公司债券如果到期不能还本付息时，公司债券持有人有权处分公司提供担保的财产。

c．无担保公司债券是指仅凭公司信用而无提供担保的公司债券。

无担保公司债券到期，如果公司不能还本付息，公司债券持有人只能作为普通债权人提出权利要求。

2．公司债券的发行（1）发行公司债券的条件①股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；②累计债券余额不超过公司净资产的40％；③最近3年平均可分配利润足以支付公司债券l年的利息；④筹集的资金投向符合国家产业政策；⑤债券的利率不超过国务院限定的利率水平；⑥国务院规定的其他条件。

王保树《商法》复习笔记第四编证券法第五章上市公司收购一、上市公司收购概述1．上市公司收购的概念（1）上市公司收购是指收购人为取得或巩固对特定上市公司的控制权，而在证券市场上购买该上市公司有表决权股票的行为。

（2）特征：①上市公司收购是发生在证券交易市场上的行为。

②上市公司收购旨在取得或巩固上市公司的控制权。

③上市公司收购的目的通过购买有表决权股票而实现。

④上市公司收购须受证券法特别规制。

2．上市公司收购的种类（1）依据不同的标准，可以对上市公司收购作出如下划分：①根据收购行为是否公开，可分为公开收购和不公开收购；②根据收购人欲收购的上市公司全部股份还是部分股份，可分为部分收购和全面收购；③根据公开收购行为是由收购人自主决定还是依据法律的强制规定，可分为任意公开收购和强制公开收购。

（2）我国《证券法》将上市公司收购划分为要约收购和协议收购，并对此予以分别规范。

①要约收购要约收购是指投资者向被收购公司的股东发出公开购买其股份的要约，以此实现获取被收购公司控制权的行为。

要约收购具有以下特征：a．要约收购是公开进行的上市公司收购。

b．要约收购行为的实施过程，由始到终均为整个证券市场的投资者、被收购公司及证券监管机构所知悉。

c．收购人必须严格遵守与上市公司收购有关的信息公开制度。

d．要约收购不能通过讨价还价的方式进行。

e．要约收购要遵守证券法规定的特别程序。

②协议收购协议收购又称“不公开收购”，是指收购人与被收购公司的个别股东（通常是大股东）订立股份转让协议，以约定价格购买被收购公司股东持有的股份，从而以实现其收购目的的上市公司收购方式。

协议收购具有以下特点：a．因而协议收购的相对人是特定的，通常是被收购公司的较大股东。

b．在协议收购的场合，收购协议实际上就是股份转让合同。

c．在协议收购的过程中，收购人与作为相对人的被收购公司股东之间可以讨价还价。

d．协议收购是不公开进行的。

e．进行协议收购时，也要遵守证券法有关规定，特别是收购协议达成后要信息公开的规定。