第1章 民法概论(唐义红)

民法学体系第一编民法总论第二编民法物权(总论、所有权、用益物权、担保物权、占有)第三编债权（债法总论、合同之债、侵权之债、无因管理、不当得利等）第四编人身权（人格权、身份权）第五编亲属及继承第六编知识产权（or）第七编民事责任（or）目录民法总论包括第一部分：基础第一章民法概述第二章民法基本原则第三章民事法律关系第二部分：主体第四章自然人第五章法人第六章合伙第三部分：权利义务第七章民事权利第八章民事法律行为第九章代理第十章民事义务与民事责任第十一章时效和期间第一章民法概述第一节民法概念词源和历史发展第二节民法的调整对象和含义第三节民法的本质第四节民法与其它法律关系第五节民法的渊源第六节民法的适用第七节民法的解释和民法解释学第一节民法概念词源和历史发展一、民法的概念（一）民法的词源在古代罗马早期，调整罗马本国公民即市民相互之间关系的法律被称为市民法（jus civile）。

这是民法的最初渊源。

在我国，法律意义上的民法一词产生于近代，来源多种说法：一是通说：“民法”来源于古罗马的市民法。

1866年日本学者津田真道在介绍欧洲法律时把荷兰语“Burgerlyk Reget”转译“市民法”时，没有直接翻译为“市民法”，而是采用了“民法”的用语。

后世学者认为，津田真道主要考虑到日本为农业社会，没有城市。

而古罗及马欧洲为城邦市民社会。

二说：认为民法一语，袭自法语的droit civil,德语的burgerliches Recht,荷语的Burgerlykregt,相当于“市民法”（civil law),为规律市民相互间社会生活关系之基本原则（刘得宽著《民法总则(增订四版）》P3) 。

也有人认为：民法来自魏晋时著作《尚书•孔氏传：“咎单，臣名。

主土地之官，作《明居民法》一篇，亡。

”但此处之“民法”并非现代“民法”的词源。

也有人认为：我国清末从日语转译作为法学意义的“民法”。

欧洲人心目中市民亦即国民、公民的观念。

第一章民法概述【学习提示】民法作为一个独立的法律部门，是一个国家法律体系中的重要组成部分。

较之于其他法律部门，民法有其独特的调整对象和调整方法。

民法调整对象的独特性，决定了民法调整方法的独特性，而民法调整方法的独特性，则进而决定了民法的法域性质。

相应地，民法与相关法律部门的关系、民法的渊源和效力范围等问题，则均在此基础上得以展开。

因此，从把握民法的调整对象、调整方法入手，理解民法的性质，厘清民法与相关法律部门的关系，掌握民法的独特性，是本章学习的重点，也是整个民法学习的前提和基础。

【关键词】民法的调整对象私法意思自治市民社会第一节民法的调整对象与调整方法法律以社会关系的调整为其使命。

需要调整的法律关系的存在，是法律需要存在的根本前提。

在法律体系当中，民法之所以是一个独立的法律部门，其原因就在于民法具有其独立的调整对象和独特的调整方法。

独立的调整对象，决定了民法存在的必要性；而独特的调整方法，则决定了民法的不可替代性。

基于经济基础对上层建筑的决定作用，法律对于社会关系的调整，应当从其所调整的社会关系的性质和特征出发，来采取适当的调整方法。

因此，民法调整对象的独立，就意味着应受民法调整的社会关系具有自身独有的特征，而这一特征，则恰恰决定了民法调整方法上的独特性。

《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。

”这一规定准确地界定了民法调整对象的特征和范围。

第一章民法概述15 一、民法调整对象的特征（一）民法的调整对象，是一种社会关系人类共同生活于特定的区域，则必然形成社会；在社会中彼此交往，则形成社会关系。

社会关系的形成，则又进而产生了法律调整之需要。

民法以社会关系为其调整对象，这意味着：首先，作为一种社会关系，民法所调整的对象，必定是在人与人之间的交往过程当中所形成的关系，即人与人之间的关系。

“鲁滨逊独居孤岛，不必受他人的约束和限制，而得为所欲为。

第一章民法概述一、民法概念界定的前提及私法的界定（一）民法概念的界定前提对民法概念予以界定的前提条件是对公法、私法予以界定和划分。

民法属于私法的范畴。

法律体系中的法律部门，可以划分为两大类，即公法和私法。

关于公法和私法的划分标准，长期存在争议，没有取得一致的看法。

我们认为，公法主要调整国家利益和社会整体利益关系，私法主要调整私人利益关系。

民法是私法的最基本法之一。

或者说，私法主要说的是民法。

公法与私法的划分是对民法概念进行界定的前提条件。

在上述案例中，甲与乙的车相撞，乙受伤以及乙购买甲的食品属于私法关系，甲乘坐交警的车受伤的赔偿问题以及甲没有取得卫生许可证而被处罚属于公法关系。

（二）私法的界定私法调整私人之间的私人利益关系的法律规范的总和。

私法主要包括民法、商法。

对此，可从以下方面把握私法：１．私法调整私人之间的私人利益关系，且以私权为主要内容。

私权以私人利益为其核心内容。

私权主要包括民事权利和商事权利。

２．私法关系的主体即私人的法律地位具有平等性。

３．私法实行意思自治性，即实行私法自治原则或者意思自治原则。

其核心在于：自己的命运自己决定，自己对自己所做决定及其行为的后果负责。

４．私法规范中含有大量任意性规范。

５．私法责任具有明显的赔偿性、补偿性和是否追究私法责任的可协商性、可免责性。

结合本章引导案例说明。

二、民法的基础（一）民法的经济基础——商品经济。

商品经济是民法的经济基础。

民法与商品经济的关系最为密切。

民法是商品经济发展的产物，它是为了适应调整商品经济的需要而产生部门法。

商品经济是民法的经济基础。

民法与商品经济的关系最为密切。

（当代可以说，市场经济是民法的经济基础，民法与市场经济的工作最为密切。

）是调整商品经济最基本、最重要的部门法之一。

1.民法确立了商品交换双方的平等地位，为商品交换的进行提出了前提条件。

2.民法规定了商品交换客体的条件和类型。

如商品交换客体条件：有用性；可支配性；合法性等。

第一章概述第一章民法概述重点内容：1、民法的特征；2、民商的关系；3、我国民法渊源；4、法律关系。

第一节民法的概念与特征一、民法的概念民法，指调整平等主体之间的人身与财产关系法律规范的总称。

人身关系，包括人格关系与身份关系。

人格即尊严，荣誉，隐私等；身份即婚姻，继承，养育等。

财产关系，则主要是物权（物权法）、债权（债法）与知识产权（知识产权法）。

平等主体，包括自然人与法人，国家在特定情况下被称为公法人。

二、民法的特征1.民法是调整平等主体的法律。

民法调整一般纠纷，主体是平等的。

与之相对的是刑法、行政法等，一方主体拥有更强力量。

因此，民法对其法律关系的调整，更注重自治，而不重限制。

2.民法是属地法。

3.民法是实证法法律部门——实证法属《法理学》概念。

4.民法是私法。

5.民事责任的同质救济性——换言之，即欠债还钱，欠花瓶还花瓶，花瓶碎了再说赔钱。

一切以尽可能以还原初始设置为优先考虑。

三、公法与私法（一）划分标准1.利益说，即涉及公共利益为公法，私人利益为私法。

2.隶属说，即上下关系为公法，平等关系为私法。

3.主体说，即一方行使公权力参与为公法，不行使公权力为私法。

4.自由决策说，即决策时受约束的法为公法，不受约束的法为私法。

（二）划分意义私法——意思自治，法不禁止即自由。

公法——要求合法合理，法无规定不可为。

（三）内容公法：宪法、行政法、刑法、诉讼法。

私法：民商法。

第二节民法在私法中的地位一、民法与私法1．主张民商合一——则民法就是私法2．主张民商分立——则民法是商法的基础，也是私法的基础。

二、民法与商法1.主张民商合一的理由（1）商法的存在基础是商人阶层，如今无商人阶层。

（2）民商分立容易引起部门法间冲突。

（3）商法内容可以用特别法规规定，不用单独法典。

（4）目前发展趋势为民商合一。

2.主张民商分立的理由（1）企业已代替商人阶层作为商法存在的基础。

（2）与其特别法规规定，不如直接制定商法典。

第三节民法的法律渊源一、概念民法的法律渊源，指具有规范效力的民法的实际存在形式。

第一编总则：第一章民法概述一、民法的调整对象民法是调整平等主体之间人身关系和财产关系的法律的总称。

1.平等主体认定标准：（1）如各主体不掌握国家权力，则肯定为平等主体（2）如某一主体握有国家权力，则看其是否在行使国家权力案例：某市政府决定，为改进市政府办公设施，向乙企业采购一批电脑。

后该市政府依法从乙企业采购一批电脑，双方签订了电脑买卖合同。

后乙企业所交付的电脑不合格。

市政府决定追究乙企业的法律责任。

双方签订电脑买卖合同的行为是否受民法调整？2.人身关系人身关系是民事主体之间基于人格和身份而形成的相互关系。

包括人格关系、身份关系。

人格：主体实现自身生存必不可少的要素，如生命、健康、名誉、肖像、隐私、姓名等身份：基于婚姻、血缘、收养而形成的人与人之间的关系3.财产关系财产关系，是民事主体之间基于财产而形成的相互关系。

类型：（1）财产归属关系；（2）财产流转关系；（3）财产赔偿关系；（4）财产继承关系命题方向1：民法调整对象的准确判断真题链接：1、根据法律规定，下列哪一种社会关系应由民法调整？A．甲请求税务机关退还其多缴的个人所得税B．乙手机丢失后发布寻物启事称：“拾得者送还手机，本人当面酬谢”C．丙对女友书面承诺：“如我在上海找到工作，则陪你去欧洲旅游”D．丁作为青年志愿者，定期去福利院做帮工命题方向2：以民法概念为基础，考察其他知识点真题链接：甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。

火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。

甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。

甲要求乙赔偿损失。

对此，应如何处理？2A．由乙承担违约责任B．由乙承担侵权责任C．由乙承担缔约过失责任D．由甲自己承担损失答案：1B 2D命题方向3：习惯在民法中的地位处理民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。

注：《民法典总则编司法解释》第二条：在一定地域、行业范围内长期为一般人从事民事活动时普遍遵守的民间习俗、惯常做法等，可以认定为民法典第十条规定的习惯。

第一章民法概述主讲：刘青文博士m i n f a123@126.c o m一、我国民法的语源•“民法”一词，我国学界多认为是清末法学家从日本移植而来。

•关键词：沈家本、松岗正义、1911年8月制定《大清民律草案》•1929年，南京国民政府制定公布《中华民国民法◎总则》，中国近代立法始用“民法”词语。

1、日本创造民法术语的史实•津田真道在庆应四年（1863年），将荷兰语“b u r g e r l y k r e g t”（市民法）一词采用汉语翻译而成“民法”。

•1890年《日本帝国民法》制订，“民法”一词才在立法上成为正式用语。

2、民法语源探询的意义•民法的制度传统是什么？仅仅从日本的“民法”用语还不能回答，甚至从日本所引的荷兰语也不能回答。

•荷兰语b u r g e r l y k r e g t一词，与其他国家如德国bür g e r l i c h e s R e c h t，法国d r o i tc i v i l等法律术语相同，都要最终追溯到罗马法的有关制度用语。

•上述西方国家术语，字义上均可直译为“市民法”，源于罗马法或罗马市民法（j u sc i v i l e）词根。

•中国民法一语，其制度语源，通过日本追溯到西方，最后到罗马私法。

中国近现代民法是从西方民法和罗马私法那里继受了民法。

二、民法概念和调整对象（一）民法的实质含义•西方传统理解民法或私法的实质含义，是在个人与国家对立的基础上进行的。

罗马法认为，私法是涉及个人福利的法，它直接以个人福利为最高原则。

•我国《民法通则》第1条：“为了保障公民、法人的合法的民事权益……制定本法。

”揭示了我国民法的实质在于直接保障公民和法人的民事权益，而不是国家的公共利益。

（二）民法的形式含义：民法典•形式意义的民法，指命名为“民法典”的制定法。

•私法的系统化、法典化是大陆法系的一个近代现象。

（三）民法的调整对象•《民法通则》第2条：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。

民法讲义第一部分民法总论第一章民法概述一、民法的概念和特征（1）民法调整平等主体之间的关系。

（2）民事调整的主要内容是平等主体之间的民事权利与民事义务。

（3）民法是民事法律规范的总称。

二、民法的调整对象民法的调整对象为平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。

重点：人身权与财产权的区别：（1）非财产性，即人身关系不具有物质上的内容；（2）不可转让性，即人身权与权利主体紧密相联，不能转让。

三、我国民法的基本原则(1)自愿原则；(2)平等原则；(3)公平原则；(4)等价有偿原则；(5)诚实信用原则；(6)禁止滥用权利的原则。

第二章民事法律关系●一、民事法律关系概念和特征（1）民事法律关系是一种社会关系，它反映的是人与人之间的关系。

注意所有权法律关系的实质。

（2）民事法律关系是一种具体的权利义务关系。

（3）民事法律关系是一种意志关系，它首先反映了当事人双方的意志，同时也体现了国家的意志。

（4）民事法律关系必须受到民法的调整。

二、民事法律关系的要素（1）主体：自然人、法人、非法人组织，特殊情况下，国家也可以成为民事法律关系的主体，如以国家名义发行国债等。

（2）内容：民事法律关系的内容是指民事主体之间的权利和义务。

（3）客体：物、行为、智力成果和特定的精神利益。

三、民事权利的概念与分类（1）财产权与人身权；（2）支配权、请求权、形成权与抗辩权；①支配权是权利人得直接支配权利客体，并排除他人干涉的权利。

②请求权是权利人得请求特定人为或不为特定行为的权利。

③形成权是指权利人依照自己单方意思表示就能使自己与他人之间的法律关系发生、变更或消灭的权利。

追认权、撤销权、解除权、抵销权、抛弃权、免除权都属于形成权。

④抗辩权是指权利人用以对抗他人请求权之权利。

抗辩权包括永久抗辩权与延期抗辩权之分。

（3）绝对权与相对权；（4）主权利与从权利；（5）原权利与救济权；（6）既得权与期待权。

四、民事权利的保护方法（1）公力救济●（2）私力救济，私力救济的方式主要有两种：一是自卫行为，包括正当防卫与紧急避险行为；二是自助行为，即在来不及请求公力保护的情况下，为保护自己的民事权利，对侵权人的人身自由加以限制，或者对侵权人的财产予以破坏的行为。

民法总论第一章民法概述1.作为法律体系中的一个法律部门，民法是指调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间财产关系和人身关系的法律规范的总和。

我国民商合一，是广义民法，我国还没有形式意义的民法。

2.古代社会民法的典型代表为罗马法。

近代民法以1804年的《法国民法典》为代表。

（第一部资产阶级民法典）。

资产阶级现代民法始于1897年公布、1900年生效的《德国民法典》。

第一部社会主义性质的民法典《苏俄民法典》（列宁）.我国《民法通则》1986年颁布。

3.民法的调整对象：平等主体的财产关系、平等主体的人身关系。

4.财产关系是指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。

民法所调整的财产关系的主要特点：a主体的地位是平等的b一般是当事人自愿发生的c受价值规律支配人身关系是人们在社会生活中形成的具有人身属性，与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。

民法所调整的人身关系的主要特点：a主体的地位平等b与民事权力的享受和行使有关c与主体的人身不可分离并不具有经济内容5.我国民法具有一下性质：a民法是调整社会主义市场经济关系的基本法b民法为文明法c民法为行为规范兼裁判规范d民法为实体法e民法为私法6.民法的任务有：a保护民事主体的合法权益b促进社会主义市场经济的发展c维护正常的经济秩序和社会秩序7.民法的基本原则是其效力贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则，是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。

8.民法的基本原则具有评价功能和补充功能。

9.我国民法的基本原则： A平等原则（首要原则）:a民事主体的法律地位平等 b民事主体平等地依法受权利和负担义务c民事主体的合法权益受法律平等保护d民事主体的民事责任平等B自愿原则是指民事主体在民事活动中以自己的意志充分表达自己的意愿，按照自己的意思和利益确立、变更、终止民事法律关系。