实践中公司股权赠予(一元股转让合同)问题简析
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实践中公司股权赠予（一元股转让合同）问题简析
上海震亚律师事务所桂亦威公司股权具有排他性的法律属性，属于物权的范畴。
公司股东有权按照自己的意愿随意处分自己的财产性权利。
但是，有限公司的设立得以基于相互信赖关系的股东通过一定的合意成立公司，具有较强的人合性。
如果赋予公司股东任意处分股权的权利，这无异于打破了股东之间的人合基础，特别是当公司章程有特殊规定的情形。
股份有限公司的设立一方面基于发起人之间较强的信赖关系，所以应当对发起人处分股份有一定限制；另一方面，由于绝大部分股份公司通过募集的方式对外募集股份，由于股东人数数量的庞大且股东之间并没有像有限公司那样关系密切，股东处分自己的股份不会像有限公司的股东或发起人受到限制。
然而，对于记名股票特别是上市公司的股票，证券监管机构需要加强对证券市场的监管，股东转让股份就又受到了一定的限制。
下面就针对具体实践中股权赠予问题予以探讨。
1、有限责任公司股东股权赠予问题
《公司法》第72条规定了有限责任公司股权转让的一般规定。
依据此规定，股东向股东以外的人转让股权的（1）股东转让股权须提前书面通知其他股东征求同意，须征得其他过半数股东同意；（2）其他股东收到书面通知之日起三十日内予以答复，未答复的视为同意转让；（3）不同意转让的，应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。
股权赠予是股权转让其中比较特殊的一种形式，应当适用股权转让的有关规定。
所以，实践中有限责任公司的股权赠予也应当事先征求其他过半数股东的同意。
当然，如果仅仅是股东内部之间的股权赠予则无此方面的要求。
2、股份有限责任公司股权赠予问题
股份有限责任公司按不记名股票与记名股票区分有显著的区别。
（1）对于不记名股票，由于其股票上不记载股东的姓名或者名称，公司内部亦没有关于无记名股票股东有关情况的记载。
股票持有人仅交付与他人即实现股权的转移。
他人可依据持有股票向公司主张权利。
（2）对于记名股票，应当按照《公司法》第139条及140条的规定，在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
对于这部分股票转让的限制源于国家对证券市场的监督管理，防
范金融风险。
除此之外，由于发起人特有的人合性基础及公司董事、监事和高管负有的勤勉、忠实义务，《公司法》及《证券法》对前述人员股份转让亦加以限制。
（1）发起人的股份转让限制。
《公司法》130条规定，公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。
所以，对于发起人认购发起股份应当按照记名股票的规定在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
但是，这里并不是当然限制了发起人持有公司无记名股票的权利，公司发起人可以通过转让或其他方式获得无记名股票的，对于这部分股票转让就以实际交付为准。
另外，《公司法》142条规定了发起人转让股份的其他限制。
据此规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。
持有的公司公开发行前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
（2）董高监的股份转让限制。
有关董高监的股份转让体现在《公司法》142条及《证券法》47条的规定。
据此规定，a）在任职期间内，每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；b）所持有的股票自公司上市之日起一年内不得转让；c）离职半年内，不得转让所持有的本公司股份；d）将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有。
另外，持有上市公司股份5%以上的股东即控制人也受d）款约束，但证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的不受该六个月的时间限制。
综上，对于股份有限责任公司记名股票的赠予因股东身份的特殊性而受到一定时间及比例的限制，而且还应当按照法定的方式及程序履行过户手续。
《证券非交易过户业务实施细则》第二条规定，“对于赠与情形，本公司暂仅受理经省级（含）以上民政部门或作为受赠方基金会的业务主管单位确认的向基金会捐赠涉及的过户登记申请，且本实施细则所指基金会需是依据《基金会管理条例》合法设立，并在民政部门登记的基金会。
”所以，对于在中国证券登记结算有限责任公司（下称“结算公司”）办理过户手续的股票，除了赠予基金会情形外，赠予自然人或其他法人的，结算公司不予以办理。
因此，实践中也找到了比较妥协
性的方案，实际赠与人及受赠人不签订赠与合同进行股权转让，而是变通的签订象征意义上的股权转让合同（即一元钱股份转让合同）以便办理交易性过户手续。
