大股东侵占上市公司资产

透析消费法理Ｃｏｎｓｕｍｐｔｉｏｎ　Ａｎｄ　Ｍｅｔｈｏｄ。消费与法　大股东侵占上市公司利益行为原因及治理探析　张天旺杨洪娜　青岛科技大学经济与管理学院　百家争鸣　

一、大股东侵占行为演变　所谓大股东侵占上市公司利益行为是　指能够对公司实施控制的大股东，利用其所　掌握的公司控制权对中小股东及其他相关　利益者的相关利益实施侵害的行为。控制权　的存在使大股东有实现控制权溢价的　中动，　当其目标与公司目标相违背时，大股东将以　中小股东的利益为代价追求自身利益的最　大化。大股东实现侵占利益的行为以我国股　权分置改革为分水岭，前后存在一定差别，　后者在前者的基础上增加了一定程度的隐　蔽性。　（一）大股东侵占原相　我国上市公司的大股东侵占行为，在　股权分置改革前主要有非公平的关联交易、　资金占用等几种形式。需要强调的是，这些　侵占行为在股改后仍然存在　１．非公平的关联交易　关联交易是指关联方直接转移资源、　劳务或义务的行为，而不论是否支付价款。　关联交易的方式主要包括关联购销、资产重　组、资产转让、股权转让、应收应付款、营业　外收入与营业外费用等。如若这些方式在实　用过程中出现了非公平的价格，那就形成了　非公平关联交易。大股东以低价购入上市公　司的资产、服务或股权，或是将自有资产高　价售予上市公司，这类型为是最常见的非公　平的关联交易。然而，资产性标的物估价较　为困难，这一困难就使得大股东能够运用这　一漏洞对其交易所涉及的资产和项目形成　种与市场价格相背离的非公允价格，进而　侵占上市公司资产，损害中小股东的利益。　２．资金占用　大股东占用上市公司巨额资金拖欠不　还，造成上市公司流动资金不足，影响上市　公司的正常生产经营活动，致使上市公司应　收账款和其他应收账款金额巨大，坏账准备　剧增，管理费用增加，利润减少，甚至造成巨　额亏损。在我国资本市场上，大股东侵占上　市公司资金的现象层出不穷，大股东占用上　市公司资金已经成为常态。　３．大股东虚假出资　上市公司在设立或者增资配股中过程　中，大股东名义上向上市公司投入了所认缴　的资本，但事实上资产的产权并未交割上市　公司，仍旧保留在原有大股东的企业中。这　就是大股东的虚假出资。所幸的是，大股东　虚假出资在当前的ＩＰＯ审核政策下难以找　到生存的土壤，因此在股改后，这一现象在　我国证券市场上得到了有效地抑制。　４．其他方式　许多学者认为多个捆绑企业的控股股　东会根据出资来分割权利，董事会、高级管　理人员会采取提供担保贷款等方式把上市　公司信用或资产转移入自己的子公司或者　被高级管理人员挥霍侵占。这也是一种较常　见的侵占上市公司利益的行为。另外，合资　投资公司。大股东与上市公司合资成立公　司，资金主要是由上市公司出，却由大股东　进行投资决策。租赁也是常见的一种手段，　通过较低的租金或以象征性的价格将上市　公司的厂房设备、土地使用权和商标等无形　资产租赁给大股东，或者上市公司以远高于　市场价格的租金水平租赁集团公司的上述　资产，以增加大股东的利润。　（二）大股东侵占新象　与股改前相比，股改后的大股东侵占　行为具有循环性和更高的隐蔽性。　（１）内幕交易与利润操纵　内幕交易是指证券交易内幕信息的之　情人和非法获取内幕信息的人违反法律、法　规的相关规定，泄露内幕信息，根据内幕信　息买卖证券或向他人提出买卖证券建议的　行为。内幕信息的两大特征是，未公开披露　和对证券价格产生重要影响。在后股权分置　时代，证券市场陆续出现了散布不实信息或　利用内幕信息配合二级市场炒作的案件，大　股东实施利益侵占行为的手段等已发生重　大变化，由原来的直接占用上市公司资金、　虚构上市公司利润等行为，逐渐变为以散布　信息配合二级市场股价操作、内幕交易为　主，违法获利更隐蔽，更快速。　（２）股权再融资　在西方一些发达国家，企业的最优融　资顺序为先内部融资，再债务融资，最后股　权融资。然而，与发达国家相比，我国企业普　遍热衷于发行股票上市，进行股权融资。其　中的原因之一是目前我国证券市场仍未完　全成熟，股息的派送并无严格要求，进而股　权融资成本较低　而另一个重要原因是大股　东可以从股权再融资中获得大量私人收益。　虽然事实配股或增发导致公司股权被稀释，　但在市场对公司股票定价较高的情形下，这　种高价配股或增发给大股东带来的利益远　超过股权稀释造成的负面影响。　（３）现金股利　许多上市公司在业绩不佳、现金流量　并不充足的情况下，仍坚持实行派现分红的　政策，接着再实施增发配股等大规模再融　资，用圈来的钱来弥补派息时留下的资金缺　口，事实上等于是将融资所得的现金作为股　息来进行分配，形成以一种变相的融资派　息，分配的其实是配股或增发股票进账的股　本金，对中小股东的利益造成了伤害。　（４）盈余管理　股票再发行期间的企业具有实施盈余　管理的极大动力，控股股东通过提高报告盈　余以影响投资者对企业业绩的判断，进而会　吸引更多的投资者将资金投入到上市公司　中，随之而来的便会是股票再发行后的业绩　下滑。投资者没有能够及时看穿公司增发新　股时的盈余管理行为，被一时蒙骗以致高价　购买了股票。　二、大股东侵占行为原因分析　从内因看，大股东的控制权优势是其　利益侵占行为发生的根源；从外因来看，中　小投资者的相关法律保护有待完善，我国证　券监管体系也明显存在缺陷。　（一）我国上市公司股权结构的特殊性　消费导刊・２０１　４年１０，ＥＪ刊

大股东把公司固定资产变卖案例分析

股东擅自出售公司资产，可能涉嫌职务侵占罪。职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务之便，非法占有本单位财产，数额较大的行为。如果只有非法侵占公司、企业和其他单位财产，但不符合大额标准，则不能构成本罪。

法律依据：

《中华人民共和国X法》第二百七十一条第八十四条《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的X事案件立案追诉标准的规定（二）》第八十四条。

针对本案尚存在以下法律问题：

1、当事人主体资格。

首先，原告持有公司55%的股份，符合《公司法》及《公司法司法解释（二）》规定的单独持有或合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东才能提起解散公司诉讼的规定。其次，根据《公司法司法解释（二）》第四条规定解散之诉应以公司为被告，其他股东或利害人为第三人。因此，本案原告应以公司为被告，以张某为第三人，而非将张某和公司均列为被告。

2、诉讼事由。

《公司法司法解释（二）》第一条列举四种股东据以起诉的理由：

（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；

（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；

（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；

（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。”因此本案原告以超过两年没召开股东会、经营管理发生严重困难，公司继续存续会使股东受到重大损失为由起诉符合法律规定，人民法院应予受理。同时该条还规定：“股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理”，具体到本案若原告仅以以知情权、利润分配请求权等权益受到损害为由提起诉讼人民将不予受理。

侵占行为的分析　，为了追求自身收益的　同时也增加了大股东直接从证券市场获　ｌ的资金和信息优势，在　取资本利益的渠道，大股东可进行业绩　和监督的条件下，必然　操纵，影响股价，取得自身利益的最大　益进行侵占和掠夺，这　化。例如，如果大股东对公司前景不看　。　好，会采用业绩操纵发布利好消息，短期　较低。大股东是否采取　抬高股价，然后抽身离开上市公司。因　的行为往往取决于两个　此，全流通时代，大股东通过关联交易侵　采取侵占行为而获得的　占中小股东的利益会有所收敛，而主要　股东采取侵占行为而由　是利用各种方法通过业绩操纵来提高公　有取得的额外收益大于　司的股票价格，作为侵占的主要手段。　股东才能选择采取该行　（一）发布虚假信息。股权分置改革　对大股东违规行为的查　后，由于大股东与二级市场的股价有直　不够，从而使大股东愿　接的利益关系，为了获取更有利的定价，　为。　大股东及高管人员披露信息的积极性会　效率低下。我国上市公　增强，但同时其披露虚假信息的动机也　｝东控制董事会，独立　更加强烈了。有些公司正是利用信息披　：，而且存在着董事会　露的渠道，发布虚假信息，使股价产生波　！象，监事会发挥不了　动，造成股票价格和公司的实际业绩相　因此，对大股东缺乏牵　脱离，误导中小股东对公司情况的分析　占中小股东的利益提　和判断，从而为大股东渔利。例如，有些　上市公司利用媒体吹捧自己的投资项目　一　薄弱，法律制度不够完　和业绩，使股价大幅上涨，然而当股价下　『　邹门和机构的监管缺乏　跌时，投资者才发现这一切都是假的。还　ｌ　问没有联合协作机制，　有公司把同时发生的利空和利好信息分　Ｉ　行为难以得到有效控　别在两个时间点上披露，引起二级市场　＜够完善，中小股东的利　股票价格的大起大落，大股东从中获利，Ｐ　去律制度的保护。　中小股东受到损失。　‘　（二）利用盈余管理。全流通后，上市　全流通下大股东侵占　公司的盈余管理将会有增无减，尤其是　２００７年新会计准则实施以后，提供了更　Ｉ原因，使得即使在全　多的会计选择权，为上市公司提供了更多　：股东侵占中小股东利　的盈余管理机会。例如，新准则中按照国　：。但是大股东采取的　际惯例引进了公允价值。公允价值计量　，在股权分置时代，大　模式是以市场价值或未来现金流量的现　■　的主要途径是关联交　值，作为资产和负债的主要计量属性的　＿　．联交易从公司内部转　会计模式。可见，在公允价值的计算中，　全流通之后，由于大股　影响公允价值的因素有两个：一是公司　ｉ不再是每股净资产，　的未来经营现金流量，在估计经营现金　：票价格，大股东要通　流量时，会受到很多因素影响而出现不　小股东利益的行为，　确定性；二是贴现率。贴现率的选择受市　：的价格上来，从而降　场利率、对今后收入的预期等影响，也是　场价值，导致了大股　一个不确定的因素。这样，利用公允价值　：利的难度会加大。但　作为基础计量属性，有更灵活的选择权，　冈　【摘要】股权分置改革解决了我国资本　市场上内生性、基础性缺陷，使各类股东的　利益标准趋于一致，但是也为大股东攫取　中小股东利益创造了新的务件和手段。全　流通时代，大股东将作为新的投资者群体　进入二级市场，利益将更多地与股价拴在　一起。大股东可以利用掌握的信息和资源　优势，通过发布虚假信息、盈余管理、经营　上短期行为等方法，进行业绩操纵，以谋求　自身利益的最大化，侵蚀中小股东的权益。　制约大股东侵占行为的关键在于公司治理　和监管体制的完善与创新。　股权分置是我国在特定的历史阶段对　资本市场做出的特殊安排。这一特殊的制　度设计在当时的社会情况下，对维持体制　改革的稳定性具有很大的现实意义。但是　这一制度造就了流通股股东和非流通股股　东之间的利益标准不一致，导致了非流通　股股东的行为扭曲，股权分置成为阻碍资　本市场发展的最大障碍。从２００５年５月　起，我国开始对上市公司进行了股权分置　改革，使非流通股转变为流通股，实现股权　全流通，股东只有大小之分，不再有流通和　非流通之分，如今绝大多数上市公司已完　成了股权分置改革。全流通之后，非流通股　和流通股利益标准的矛盾解决了，共同关　注公司的股票价格，但大股东侵占中小股　东利益的现象仍然存在，如何遏制大股东　的侵占行为，将是关系到我国上市公司健　康发展的重大问题。　一、全流通下大股东侵占行为的原因　有人认为，解决了股权分置问题，市场　上一切问题如大股东侵占小股东利益等问　题就都会解决，其实不然。就是在最发达的　美国证券市场，也曾发生过许多大股东利　用自己的优势欺骗和侵蚀中小股东的案　件。例如安然事件就是在全流通的条件下　发生的财务舞弊案。而在我国资本市场起　步较晚，使得全流通情况下，大股东侵占中　小股东利益的可能性更大。　

金融在线　

控股股东掏空上市公司的成因分析　

邓明然李清　

（武汉理工大学管理学院，湖北武汉４３００７０）　

摘要：在我国，控股股东掏空上市公司的现象大量存在，即所谓的“利益侵占效应”；在国外，控股股东使上市公司盈利　

能力增强的案例却不乏少数，即所谓的“利益趋同效应”。本文旨在从该现象入手探讨我国控股股东掏空上市公司的　成因并提出相应的防范对策。　

关键词：控股股东；掏空；成因；对策　

一、问题的提出　

根据公司治理理论，控股股东对上市公司的治理会产生　

两种相反的效应，即所谓的“利益趋同效应”和“利益侵占效　应”。　

由于中小股东存在强烈的“搭便车”动机和有限的信息　搜集获取能力而对经营活动关注不够，使经营者失控；而控　

股股东则拥有较强的信息获取能力和强烈的监控动机，他们　

为实现自身利益而对企业管理层实施严密监督。在西方，控　股股东治理的企业往往有较强的赢利能力和市场表现。这　

种现象在理论上被称为“利益趋同效应”。　

公众股东由于所占比例太小而缺乏参与公司治理的动　

力，真正参加股东大会的只是个别控股股东，控股股东控制　董事会、监事会和经理层的任免。由于控股股东和外部中小　

股东的利益常常不一致，控股股东通过追求自利目标而不是　

公司价值最大化，严重损害其他相关者的利益，即出现“利益　

侵占效应”。　

在我国，控股股东对上市公司更多地表现为“利益侵占”　而不是“利益趋同”。Ｊｏｈｎｓｏｎ等（２０００）使用“掏空”一词来描　

述这一现象。在我国，控股股东掏空上市公司的行为屡见不　

鲜，方式、手段多种多样，本文在相关文献的基础上，汇总整　理为以下三种。　

１．直接占用上市公司资金。２００２年底，中国证监会与　

国家经贸委联合召开的“上市公司现代企业制度建设经验交　

流暨总结大会”透露，通过对１１７５家上市公司进行普查，发　现６７６家（占５７．５３　）的上市公司存在大股东占用巨额资金　

现象，被占用资金合计高达９６６．６９亿元，平均每家被占用资