私人建房中房主、包工头与受伤工人之间的赔偿责任认定
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自建房民工意外伤亡合同书范本《自建房民工意外伤亡补偿协议书》甲方(雇主):乙方(民工):鉴于甲乙双方在自建房施工过程中可能存在的意外伤亡风险,为确保双方合法权益,经甲乙双方友好协商,特订立本协议书。
一、协议内容1.1 甲方应确保乙方在施工期间的人身安全,提供必要的安全防护设施及设备。
1.2 乙方在施工期间应严格遵守国家及地方相关安全生产法律法规,按照甲方提供的施工方案及安全操作规程进行作业。
1.3 乙方在施工期间发生意外伤亡,甲方应根据本协议约定承担相应补偿责任。
二、补偿标准2.1 乙方在施工期间发生意外伤亡,甲方应按照以下标准向乙方或乙方指定的受益人支付补偿金:(1)死亡:一次性支付人民币叁拾万元整(¥300,000)。
(2)残疾:根据伤残等级,按照国家相关规定支付相应补偿金。
(3)受伤:根据实际医疗费用支出,支付全部医疗费用,并给予适当的生活补助。
2.2 甲方支付补偿金后,不再承担其他任何责任。
三、协议的解除与终止3.1 自建房工程完工,本协议自动终止。
3.2 乙方在施工期间违反国家法律法规,造成意外伤亡的,甲方有权解除本协议,不承担任何补偿责任。
3.3 乙方在施工期间故意造成自身伤亡的,甲方不承担任何补偿责任。
四、争议解决4.1 本协议在履行过程中,如发生争议,双方应友好协商解决。
4.2 如协商不成,可向工程所在地人民法院提起诉讼。
五、其他约定5.1 本协议一式两份,甲乙双方各执一份。
5.2 本协议自双方签字(或盖章)之日起生效。
甲方(签字/盖章):______________乙方(签字/盖章):______________签订日期:____年____月____日注意事项:1. 本协议仅供参考,具体条款可根据实际情况调整。
2. 签订协议时,甲乙双方应确保协议内容真实、合法、有效。
3. 本协议不具有法律强制力,但可作为双方履行义务的参考依据。
如有争议,以法律规定为准。
建造施工事故,是指在工程建立过程中,由于责任过失或者意外状况造成施工作业人员及其他工作人员人身伤亡或者较大经济损失的事故。
建造施工事故人身伤害赔偿责任,即对事故造成的人员伤亡,有关责任主体依法应担当的对受害人的民事赔偿责任。
一、建造施工事故人身伤害赔偿责任的构成要件1、事故须发生建造施工过程中。
一项工程的建立普通包括勘察、设计、施工等一系列过程。
作为整个建造活动的一局部,施工过程主要包括建造和安装两方面内容。
建造是指对各类房屋建造工程发展营造的行为。
安装主要是指与工程有关的路线、管道、设备的装配及较大规模的装修装饰活动。
人身伤亡惟独发生在建造和安装两个工作环节的发展过程中,才构成建造施工事故赔偿责任。
假如不是在施工建立过程中,如工程竣工验收后崩塌造成的人身伤亡和财产伤害,不属建造施工事故的范围。
2、事故须发生在建造施工工作区域。
这里的工作区域应作广义的理解,即因建造、安装等施工活动需要而必然到达的区域,包括施工现场、搬运建造材料途中、拆装运输机械设备途中等。
3、事故受害人须为建造工程的施工作业人员及其他工作人员。
包括建造企业或者其他组织的职工、雇员、帮工、学徒工等,其根本特征是成为该企业或者组织的成员并为工程建造、安装供应个人劳务。
4、事故受害人须有伤害事实。
确定民事赔偿责任应遵循“无伤害、无赔偿”的原则,即以伤害事实的存在为根抵。
建造施工事故赔偿责任也必需以受害人有伤害为必要条件。
假如只是消失意外大事、作业人员过失行为或者违反操作规程的行为,没有发生人身、财产上的伤害,则不应担当民事赔偿责任,只能从管理上严格措施,或者对责任人员发展训练或者纪律处分。
5、作业人员的致害行为及有关物件与受害人的伤害事实有因果关系。
需要明确地是,惟独作业人员的行为是为工作需要和必需的,才构成施工事故。
假如是作业人员因施工以外的原由,如职工殴斗造成人身伤害,不属建造施工事故,应按普通人身伤害赔偿纠纷处理。
引起伤害发生的有关物件主要指工程崩塌、机械设备毁坏、安全设施失当以及其他意外状况。
包工头摔伤雇主要补偿责任范围
包工头摔伤,雇主是否要承担补偿责任,以及责任范围如何确定,需要考虑以下几个因素:
1. 雇佣关系:包工头与雇主之间是否存在合法有效的雇佣关系,是确定雇主是否需要承担补偿责任的前提。
如果包工头与雇主之间不存在雇佣关系,则雇主无需承担任何责任。
2. 工伤认定:如果包工头在从事雇佣活动中因工作原因受伤,根据相关法律法规,雇主应当承担相应的工伤保险责任。
工伤保险责任包括但不限于医疗费用、伤残津贴、一次性工伤医疗补助金等。
3. 责任范围:雇主承担的补偿责任范围,应当根据具体情况而定。
一般来说,如果包工头因工作原因受伤,雇主应当承担相应的医疗费用、伤残津贴等费用。
但如果包工头受伤并非由于雇主过错或过失所致,雇主仅需承担法定工伤保险责任。
4.过错责任:如果雇主在雇佣过程中存在过错或过失,导致包工头受伤,那么雇主需要承担相应的过错责任。
过错责任包括但不限于未能提供安全的工作环境、未能提
供必要的劳动保护措施、未能对危险作业进行有效管理等。
在这种情况下,雇主的补偿责任不仅包括工伤保险责任,还需要承担因过错导致的额外赔偿。
5.第三方责任:如果在工作中,包工头因第三方的过错或过失而受伤,那么雇主需要承担相应的补偿责任。
在这种情况下,雇主可以在承担工伤保险责任的基础上,根据过错程度和实际情况,对包工头进行额外补偿。
6.包工头自身因素:包工头在从事雇佣活动过程中的自身行为,也可能影响雇主承担的补偿责任。
如果包工头自身存在过错,如违反安全规定、操作不当等,那么雇主在承担工伤保险责任的基础上,可以相应减轻或免除部分补偿责任。
建筑公司对包工头所招用农民工是否承担工伤赔偿责任?是否承担支付工资的责任?来源:百度空间作者:日期:10-06-03一座座大楼平地而起,农民工为我们现在的城市建设做出了不可磨灭的贡献,但他们的权益有时得不到有效保障,往往流汗后还要流血,特别是在建筑公司将工程承包给“包工头”这种关系中,农民工的权益更容易受到侵犯,建筑公司、包工头、农民工他们三者之间的关系也很模糊,很难定性,农民工在发生工伤或被拖欠工资时往往不知通过何种法律关系进行维权,特别是在发生事故后,好多包工头害怕承担责任就人去楼空,去找公司,公司又以双方之间不存在直接合同关系为由予以拒绝,而且好多执法部门也难掌握,对此本律师谈一点自已的见解,以期与大家共同讨论:大部分建筑工程都是由建筑公司将附助性工程分包给了包工头或没有资质的施工队,其双方之间有承包合同,而包工头揽下工程后又招用农民工为其干活,在工程结算时,由公司将工程款支付给包工头,再由包工头发给农民工,而且农民工平常也直接听从包工头的管理和支配,据此,多数人认为农民工在干活时受到伤害后,建筑公司与农民工之间没有劳动关系,对其不承担工伤责任,而只是一般的人身损害侵权关系。
但本律师认为农民工与建筑公司之间是一种劳动关系,可依劳动法和工伤保险法申请工伤,理由如下:首先,包工头属于自然人,其没有营业执照和相应建筑资质,不具备用工主体资格。
在此情况下,公司与包工头之间的承包合同因违反《建筑法》等法律规定是无效的,但是合同已实际履行,工人已进行了实际工作,进行了劳动,而包工头又不具备用工主体资格,而具备用工主体资格的只有建筑公司,虽然建筑公司不直接支配管理农民工,但其是通过包工头进行的间接管理和支配,从后果上农民工还是受公司劳动管理制度的约束,农民工提供的劳动也是建筑公司业务的组成部分,故此让建筑公司承担用工主体责任是必较合理的,而其与农民工之间也符合劳动合同法律关系。
所以,农民工与建筑公司之间应当是劳动关系。
实际施⼯⽅的⼯⼈受伤,承包⼈需要承担责任吗⽣活中,承包⼈在承接建筑⼯程后,往往都会转包给其他公司或包⼯头实际建造,从⽽赚取⼤笔差价。
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⼯⼈受伤⾮法转包的承包⼈要担责在实际施⼯过程中,⼯⼈受伤亡是时有发⽣的事情,⼀旦出现⼯⼈伤亡的,下列三类⼈员要承担相应的法律责任:1、⼯⼈受伤,包⼯头等实际施⼯⽅要赔偿根据最⾼⼈民法院《关于审理⼈⾝损害赔偿案件适⽤法律若⼲问题的解释》规定,雇员在从事雇佣活动中遭受⼈⾝损害,雇主应当承担赔偿责任。
⽽在建筑⼯程中,⼯⼈是受包⼯头雇佣的,实则就是⼯⼈的雇主,那么⼯⼈受伤时,就可以要求包⼯头赔偿相应的损失。
2、⼯⼈受伤的,可以找施⼯⽅挂靠的公司或⾮法转包的承包⼈索赔现实⽣活中,实际施⼯⽅想要承接建筑⼯程项⽬,往往都会选择⼀个建筑公司进⾏挂靠,那样才容易承接⼯程项⽬。
因⽽,当⼯⼈受伤时,施⼯⽅不愿承担或⽆⼒承担赔偿责任的,⼯⼈或⼯⼈家属可以找包⼯头挂靠的建筑公司或⾮法转包的承包⼈要求赔偿。
因为上述司法解释明确规定:“雇员在从事雇佣活动中因安全⽣产事故遭受⼈⾝损害,发包⼈、分包⼈知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全⽣产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”。
3、⼯⼈受伤的,可以找发包⼈索赔从上述司法解释可知,发包⼈明知道或应知道实际施⼯⽅没有施⼯资质,⽽允许或默认其承接建筑⼯程的,当⼯⼈受伤的,发包⼈要承担赔偿责任,在包⼯头⽆⼒赔偿时,赔偿⼯⼈的损失。
但是如果发包⼈将建筑⼯程发包给有资质的承包⼈,那么在发⽣⼯⼈受伤的事情时,⼀般都与发包⼈⽆关了。
因此,实施施⼯⽅的⼯⼈受伤亡时,承包⼈是将建筑⼯程⾮法转包出去的,要成承担相应的赔偿责任。
要是⼯⼈伤亡严重,⼜与施⼯⽅、承包⼈,甚⾄发包⼈协商赔偿不成的,建议尽早找个建筑⼯程律师协助处理,收集证据资料到法院起诉索偿,通过法律途径维护⾃⾝合法权益。
装修⼯⼯作中受伤业主是否应担责随着社会的发展,⼈们的⽣活质量逐渐提⾼,越来越多的⼈开始给⾃⼰的房⼦装修,⽆论是新房还是旧房。
在装修过程中,有时会出现意外,那么装修⼯⼯作中受伤业主是否应担责呢?下⾯店铺的⼩编就给⼤家介绍⼀下,希望对⼤家有所帮助。
装修⼯⼯作中受伤业主是否应担责不少业主找⼩装修公司或者直接在路边找装修队进⾏装修。
由于这些⼩装修公司和装修队⼀般都没有施⼯资质,装修⼯⼈在⼯作中受伤,业主因选任过失⽽需要承担相应赔偿责任的情况时有发⽣。
《最⾼⼈民法院关于审理⼈⾝损害赔偿案件适⽤法律若⼲问题的解释》第九条第⼀款规定雇员在从事雇佣活动中致⼈损害的,雇主应当承担赔偿责任。
第⼗条规定承揽⼈在完成⼯作过程中对第三⼈造成损害或者造成⾃⾝损害的,定作⼈不承担赔偿责任。
但定作⼈对定作、指⽰或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。
业主和装修公司或者包⼯头之间是承揽法律关系,如果包⼯头找来的装修⼯⼈在⼯作中受伤了,这个装修公司或者包⼯头⼜没有相关施⼯资质的话,那么业主就因为选任过失⽽需要承担赔偿责任。
在承揽合同中,承揽⼈作为平等的合同主体,对其⾏为的后果应该依法⾃⾏承担。
承揽⽅在承揽⼯作中所发⽣的伤害事故,其责任应当由⾃⼰承担或者由其合伙⼈与其共同承担。
定作⼈即使存有选任过失,对承揽⼈⾃⾝受到伤害也不承担责任。
在房屋装修过程中,业主通常不会给装修⼯⼈投保⼈⾝伤害意外险。
装修⼯⼈发⽣意外之后,如果业主存在选择过失被法院认定需要担责,会⾯临较⼤的经济赔偿压⼒。
业主在装修房屋过程中,应尽量找有资质的公司或者个⼈。
装修⼯可以加盟正规的装修公司,并与其签订劳动合同,明确双⽅责任。
他还提醒装修⼯⼈,最好购买⼀份⼈⾝意外伤害保险,如果在⼲活期间发⽣意外,可以减轻⾃⼰的经济负担。
由于是给⾃⼰的房⼦装修,所以在⼀定情况,装修⼯受伤,业主是要承担责任的。
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包工头工人受伤赔偿协议书甲方:XXXX包工头乙方:XXXX工人鉴于甲方与乙方之间存在劳动合同关系,为明确双方在工人受伤情况下的赔偿责任和权益,双方经协商一致,达成如下协议:一、受伤责任责任1. 甲方对于乙方因工作原因导致受伤的责任,应尽到合理的安全管理和提供必要的劳动保护措施。
2. 乙方应按照工程现场的有关安全操作规程和指导书进行作业,并穿戴必要的劳动保护用具,以减少事故的发生。
二、事故处理1. 乙方若在工程现场发生意外事故导致受伤,应立即向甲方报告,并获得及时的医疗救治。
2. 甲方有义务为乙方提供必要的急救和紧急医疗救助,并配合乙方的家属进行相关手续和事宜的处理。
三、伤病赔偿1. 在乙方受伤发生后,甲方应负责支付乙方的相关医疗费用,包括但不限于住院费、手术费、药品费、康复费等。
2. 如果乙方的工伤导致暂时或永久丧失劳动能力,甲方将按照国家法律法规和劳动保险相关规定的赔偿标准,支付给乙方相应的伤残津贴或一次性赔偿金。
3. 在乙方治疗期间,甲方将支付乙方的生活费、交通费等相应的费用。
四、申请赔偿程序1. 乙方受伤后,首先应及时到医疗机构进行诊断和治疗,并保存相关的医疗证明和单据。
2. 乙方应向甲方提供事故的相关情况说明和医疗证明,以便甲方进行赔偿申请程序。
3. 甲方将在乙方提供相关资料后,依法办理赔偿手续,并将赔偿款直接支付给乙方。
五、解除合同1. 若乙方因工伤导致长期丧失劳动能力,甚至无法继续从事原工种的工作,双方可以协商解除劳动合同。
2. 在劳动合同解除后,甲方将支付乙方一定比例的解除合同补偿金,具体金额根据双方协商决定。
六、保密条款1. 双方在合作过程中所了解到的对方的商业、技术、客户及其他商业秘密,都应予以保密。
2. 保密期限为三年,期满后不再适用。
七、争议解决1. 如双方在履行本协议过程中发生争议,应首先通过友好协商解决。
2. 协商不成的,双方同意将争议提交至所在地有管辖权的人民法院解决。
农村建房中,⼯⼈受伤,责任由谁承担?农村的⾃建房⼀般很少请施⼯队,⼀般是⼀个⼤⼯也就是说包⼯头,请⼏个⼤⼯师傅和⼏个⼩⼯,承包⼀栋农村⾃建房。
包⼯头和建筑⼯⼈们是没有法律上的合同的,农村建房,⼯⼈受伤,不能按城市的施⼯队那⼀套标准来衡量。
如果遇到农村建房,⼯⼈受伤,房主、包⼯头、⾃⼰都要承担责任。
⽽且这些责任分配都没有⼀定的标准的,都是还要视情况⽽定,农村⾃建房的施⼯队和建筑⼯地的施⼯队有着本质的区别。
1、农村建房过程中受伤,房主和包⼯头都要承担责任。
去年我们农村就有⼀个⼤⼯师傅,从脚⼿架上掉了下来,摔断了⼏个根肋⾻。
治疗费花了40多万,房主出了10万,包⼯头出来20万,其他的费⽤由伤者⾃⼰负责,伤者⾃⼰出了10多万。
在当地农村建房事故⼀般房主承担25%,包⼯头承担50%,伤者承担25%,没有误⼯费等其他费⽤。
农村⾃建房,都是⼏个⼤⼯师傅在请⼏个⼈⼀起承包或者⼀个⼈承包⼀栋房⼦,包⼯头和建筑⼯⼈们是没有法律上的合同的,都是认识,觉得你不错才会叫你去赚钱。
不存在法律意义上的雇佣关系,但如果包⼯头叫的⼯⼈出现受伤也是要赔偿的。
如果是伤者⾃⼰不⼩⼼受伤了⾃⼰承担⼤头,房主和包⼯头也要承担⼀部分费⽤。
2、如果农村⾃建房中出现伤亡,也得分情况⽽定。
今年四⽉份,在我们当地农村,在农村⾃建房的建设中就出现⼀起这样的伤亡情况。
⼀个⼤⼯师傅,在房主家睡了⼀觉就挂了(农村⾃建房,⼯⼈住房主家⾥)。
那位建筑⼯⼈是⼀位50多岁,⾃⼰患有脑溢⾎⾎的病⼈。
房主感到很晦⽓,新房还没建好就死在家中,房主还要赔钱的。
为了这事死者家属和房主争吵了很久,最后房主赔20万(⼈是死在他家,得他赔偿),包⼯头只赔偿5万。
如果是受伤⽽伤亡的,就是主要责任是包⼯头。
农村建房,⼯⼈出现了伤亡,没有统⼀的标准。
房主、包⼯头、伤者⾃⼰都有责任。
因为建筑⼯⼈和包⼯头之间没有雇佣关系,没有签订法律上的合同。
如果是在农村的建筑⼯地上出现的安全事故,虽然建筑⼯⼈与包⼯头也没有合同关系但包⼯头也得负主要责任。
农村建房中房主、包工头与受伤工人之间的赔偿责任认定实践中,因农村建房活动中提供劳务一方受害的情况十分常见,而我国法律法规对此领域鲜有规定,导致许多法官在办案时产生困惑,无法在裁判中达成统一的认识和判决。
农村建房中房主、包工头与受伤工人之间的赔偿责任认定实践中,因农村建房活动中提供劳务一方受害的情况十分常见,而我国法律法规对此领域鲜有规定,导致许多法官在办案时产生困惑,无法在裁判中达成统一的认识和判决。
因此,本文就农村建房中提供劳务一方受害责任纠纷相关的一些法律难点问题进行探讨,提出自己的一些看法和建议,以期尽可能在司法实践中对此问题形成一些统一的认识和做法。
一、农村建房中,提供劳务一方(民事案由规定为提供劳务者)受害的,如何确定赔偿主体的问题。
当前因农村建房所引起的受害责任纠纷中,提供劳务一方受到伤害后,一般会涉及到三方赔偿主体:即房主、包工头及其他有过错的第三人(农村建房活动中,提供劳务一方因过错第三人致害的情况还比较少见,主要是在建房活动中因劳务自己受害为主,故本文仅针对提供劳务一方因劳务自己受到损害的情况进行分析讨论)。
因此,要裁判好这类案件,主要是分析房主、包工头(接受劳务一方或雇主,民事案由规定为接受劳务者)及施工工人(提供劳务一方或雇员)三者之间的法律关系(侵权责任法实施后,其法条中的劳务与雇佣、劳务关系与雇佣关系、雇主与接受劳务一方、雇员与提供劳务一方的含义已无本质区别,只是在不同语境的内涵与外延有所不同,笔者在此不做详细分析,本文中雇主与接受劳务者、雇员与提供劳务者、劳务关系与雇佣关系皆为同一含义)。
1、房主与包工头之间的法律关系问题,在司法实践中,一般来说房主会与包工头签订建房承包协议,或书面或口头达成,承包一般采取包工不包料的形式,由房主提供建房材料,包工头出人出力。
至于房主与包工头形成何种法律关系,是司法实践中一个争论非常多的问题。
实践中主要有二种观点,一种观点认为该协议是建筑施工合同,一种观点认为是承揽合同。
最高人民法院民一庭给出的倾向性意见认为应将该协议界定为建筑施工合同。
该观点认为,农民将工程承包给个体工匠施工,其建设行为受《村庄和集镇规划建设管理条例》调整,而农民将自建住宅承包给建筑施工企业施工,建筑施工企业的建筑活动应当受到《建筑法》调整。
农民与个体工匠或建筑施工企业订立的建筑施工合同都是建筑施工合同。
建筑施工企业的建筑活动应当受到《建筑法》调整,农民与个体工匠不受《建筑法》调整,但为建筑施工合同。
笔者认为,尽管最高法院民一庭的倾向性意见对审判实务界而言意味着权威性和指导性,但上述倾向性意见值得探讨,在实践中,应当对此协议进行具体问题具体分析,不宜将此类协议一概都定性为建设施工合同。
第一,从概念上看,建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同,建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。
建设工程活动一般含有较高的技术含量和很大的执业风险,法律要求建设工程合同的双方具有相应的资质,有一定的注册资金和抗风险能力的单位,其合同主体一般为法人。
由于建设工程的特殊性,再加上我国有关建设工程法律、法规的要求,建筑工程承包合同中的发包人一般只能是经过批准建设工程的法人,承包人一般也只能是具有勘察、设计、施工资格的法人。
建设施工合同的标的仅限于工程的建设,而工程一般是指较大的复杂的建筑。
第二,从法条上来看,据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定:“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动,不适用本法”。
且建设部规章建质[2004]216号《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第(三)项规定:“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层(含两层)以下住宅(以下简称农民自建低层住宅)的建设活动,县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式”。
据本项规定,“农民自建低层住宅”是指农民自建的两层(含两层)以下的住宅。
这是目前界定农民自建房屋概念唯一正仍在生效的成文规章。
建设部2004年废止的《村镇建筑工匠从业资格管理办法》第十二条也提到建筑工匠承揽村镇建筑工程的范围限于两层及两层以下的房屋。
综上,笔者认为,农民自建房屋指的是农民自建两层(含两层)以下的住宅,另外,如果承建的工程规模比较小,比如农村中俗称的偏屋或者只是一些铺砖、挖沟、或者修建自用厕所、车库等小型建筑,而并不涉及大的楼房主体建设的,也可认定为承揽合同,而非建设工程合同。
承建农村居民两层(含两层)以下房屋的行为,一般应视为承揽行为,其协议属于承揽合同,而不属于建设工程合同的范畴。
但如果建设的是二层或两层以上的房屋,此时的农村建房协议属于建设工程施工合同,其建房活动就应适用我国建筑法的规定。
另外,在实践中,房主与包工头除形成承揽合同关系之外,可能还存在另一种形式,即雇佣合同关系。
因为农村建房活动较为复杂,施工各方在施工中经常不严格按照协议的要求来做,会出现一些特殊的情况,比如在有些案例中,房主和包工队会共同实施建房行为,且包工队的行动完全受制于房主的指挥,那么在这种情形下,可以认定房主雇佣了包括包工头在内的所有施工工人,这时将房主与包工头的关系定性为雇佣合同较为恰当。
至于该如何界定此类建房协议究竟属承揽合同还是雇佣合同,笔者认为,在审理案件时,应综合分析案件的具体情况认定双方的协议性质。
具体来说,主要有两种情况,第一,房主将房屋完全包给包工头,采取包工不包料的形式,事先约定好总工程款,自己准备相关建房材料,将建房的一切事宜交给包工头,不参与包工队的施工。
在这种情行下,笔者认为,房主不参与建房活动,对建房过程不进行指挥和管理,只要求包工头按照其要求把房屋建成,应将双方协议定性为承揽合同,房主与包工头属于承揽关系;第二,房主与包工头不约定总工程款,约定工人分工种按日计算报酬,完工后一次性支付。
房主自己备好建房原料后,组织包工队按照自己的意愿指挥、安排、管理进行施工,包工队在建房时受房主的支配。
那么在这种情况下,房主参与建房活动包工队在建房活动中完全听从房主的指挥,只负责提供劳务,则应界定双方为雇佣关系。
但是,在农村建房中,往往出现上述第一种情况和第二种情况交叉的情形,比如笔者在办案中就遇到过几种特殊情况,如房主虽然与包工头约定了总工程款,但是在建房过程中却由房主向施工工人按工种按工时支付报酬,或者房主与包工头签订承包协议,但是自己却也参与建房过程,且在建房过程中对施工工人进行指挥,安排。
因为房主和包工头或者包工队之间达成的往往是口头协议,没有书面合同,往往在庭审中双方各执一词,又没有更多的证据予以佐证,这就难以正确区分房主和包工队的关系。
笔者认为,在此情况下,可以从以下几点进行具体认定:(1)看房主和包工队之间约定的工程款的给付是以工作时间还是以工作成果为标准,工程款是在建成后一次性支付还是按日按工种支付。
(2)房主与包工队之间是否存在控制、支配、人身依附关系,也就是说房主对包工队的建房活动是否存在指挥、安排、管理行为,房主是否决定包工队的选任和解雇。
包工队的工作时间、地点、工作进程是否由房主决定。
如果房主与包工队事先约定了总工程款,以完成工作成果为目的,包工队提供劳务仅仅是完成工作的手段,就可以认定双方达成的建房协议是承揽合同,双方是一种承揽关系。
反之,如果没有事先约定或者虽然约定了总工程款,但是按日按工种支付报酬,或者房主在包工队建房过程中存在指示、安排、管理等行为,则应认定双方达成的建房协议是雇佣合同,双方是一种雇佣关系。
2、包工头与包工队成员(提供劳务一方)之间的法律关系问题。
对于这个问题,在司法实践中也存在较多的争议,实务中一般有两种观点:第一,是最常见的,即包工头与施工工人形成劳务关系,即雇佣关系,雇佣关系最本质的特征是双方存在一定的人身依附关系,雇员能为雇主创造价值,工作中雇员受到雇主的控制与指挥。
在这种情况下,一般是包工头与房主达成建房协议后,根据建房的需要组织一些施工工人为房主建房。
包工头负责组织、提供相关的建房设备,并且由包工头支付工人的报酬。
包工头与包工队其他成员之间领取的工作报酬是不同的,往往是房主将建房款付给包工头,而包工头则按日按工种计薪,付给包工队其他成员固定的报酬,剩下的全部归自己所有。
第二,包工头与包工队之间属于个人合伙关系。
在农村中,有些包工队的成员相对稳定,属于较为固定的建房施工组织,其中包工头往往由一两个技术好,经验丰富,在成员中威信比较高的人担任。
在对外揽活时往往是包工头与房主进行初步洽商后,就房主所提出的建房条件向所有包工队成员通报,共同决定是否接受。
而且在建房过程中包工队所有成员是共同劳动,报酬按工种和工时平分。
这种类型的包工队,其在对外关系上以包工队的名义进行建房活动,在内部关系上所有成员(包括包工头)之间的权利义务基本相同,大家共同劳动,共同决定重要事务(按房主提供的条件共同决定是否揽包该工程),虽然房主主要是找包工头协商建房事项,但包工头只是包工队成员推选的代表,代表包工队成员对外协商相关事宜,其并未有任何事项决断权。
包工头除了与其他成员一样按日计算报酬外没有其他利益所得。
在法律上,合伙关系的最主要特征就是合伙成员共同劳动,共同决定合伙事务。
在法律性质上,此种类型的包工队是一个合伙型的农村建筑工匠组织。
因此,如果是某个人承建房屋后组织其他工人共同施工的,且同工同酬,那么包工头与包工队之间一般应认定为合伙关系。
二、如何确定各主体责任分担的问题。
上文分析了在农村建房活动中的各个主体之间的法律关系,那么各主体如何承担责任就成了下一步要解决的问题。
1、房主的责任,关于房主责任的承担主要存在于包工头与施工工人形成劳务或雇佣关系的情况,在庭审中,有当事人会以房主将房屋发包给没有相应资质的包工头为由,要求房主承担连带赔偿责任,其依据是《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条的规定,雇员在从事雇佣活动中因遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。
这里涉及了包工头是否需要相应资质承包房屋的问题。
对此,笔者认为,第一,农民自建高层建筑需要建设资质,高层建筑指二层以上(不包括二层)的建筑,因为高层建筑往往施工难度较大,技术要求高,安全隐患也多,对安全设施保障要求更严,要求施工承包方必须具有足够的经济实力和技术条件,有必要的施工设备和安全保障设施,而达到这些条件往往需要有相应资质的建设施工法人,要求施工承包方拥有相应资质以便能更好地保护施工工人;第二,至于农民自建低层住宅则不需要建设资质,因为法律对此并无禁止性规定,民事领域实行“法无禁止即自由”的原则,则可推定个人低层住宅(二层及二层以下)建筑活动可以由农村包工头承建。