论离婚后父母之抚养权与监护权
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离婚小孩抚养权怎么判定抚养费又是谁给谁离婚后,不满两周岁的子女,以由母亲直接抚养为原则。
已满两周岁的子女,父母双方对抚养问题协议不成的,由人民法院根据双方的具体情况,按照最有利于未成年子女的原则判决。
子女已满八周岁的,应当尊重其真实意愿。
关于离婚小孩抚养权怎么判定抚养费又是谁给谁的内容,以下就跟着一起来了解一下吧。
一、离婚女儿抚养权怎么判定呢一、对于哺乳期内(2周岁为法定期限)的子女以母亲抚养为原则,但以下情况除外:1、母亲患有久治不愈的疾病或其他严重疾病,子女不宜与其共同生活的;2、母亲有抚养能力却不尽抚养义务的;3、因其他原因,子女确实无法随母亲共同生活的。
4、父母双方协商一致,子女可随父方生活,但必须以不影响子女健康成长为前提。
二、对于2周岁以上未成年子女,父方和母方均要求随其生活的,应优先考虑以下情形:1、已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;2、子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的;3、无其他子女,而另一方有其他子女的;4、子女随其生活,对子女成长有利,而另一方患有久治不愈的传染性疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜与子女共同生活的;5、如果双方直接抚养子女的条件基本相同,双方均要求子女与其共同生活,但子女单独跟随祖父母或外祖父母共同生活多年,且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子或外孙子女的,可作为子女随父或随母生活的优先条件。
三、父母双方对10周岁以上未成年子女的直接抚养权发生争执的,应征询子女的意见。
但应考虑孩子毕竟是限制行为能力人,认识和判断能力有限,如有确切证据证明孩子的选择明显不利于其健康成长的,法院可以从保障孩子的合法权益出发做出有利于孩子健康成长的裁判。
四、需要特别提出的是,在有利于子女抚养的前提下,父母双方可以协议轮流抚养子女。
但由于轮流抚养子女存在着不断改变孩子生活环境的情况,可能带来不利因素,实践中较少采用。
二、离婚如何争取孩子抚养权 1.证明有能力抚养子女的证据证明一方经济状况良好的,应提交工资单或其它合法收入的证明,或提交有关居住情况的证据,这些证据都有利于法庭判决认为你能给孩子更好的居住环境和成长环境;2.证明有利于孩子成长的证据。
遇到婚姻法问题?赢了网律师为你免费解惑!访问>>父母离婚孩子抚养权如何分配问题人民法院审理离婚案件,对子女抚养问题,应当依照《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、第三十条及有关法律规定,从有利于子女身心健康,保障子女的合法权益出发,结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。
根据上述原则,结合审判实践,提出如下具体意见:1、两周岁以下的子女,一般随母方生活。
母方有下列情形之一的,可随父方生活:(1)患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,子女不宜与其共同生活的;(2)有抚养条件不尽抚养义务,而父方要求子女随其生活的;(3)因其他原因,子女确无法随母方生活的。
2、父母双方协议两周岁以下子女随父方生活,并对子女健康成长无不利影响的,可予准许。
3、对两周岁以上未成年的子女,父方和母方均要求随其生活,一方有下列情形之一的,可予优先考虑:(1)已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;(2)子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的;(3)无其他子女,而另一方有其他子女的;(4)子女随其生活,对子女成长有利,而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜与子女共同生活的。
4、父方与母方抚养子女的条件基本相同,双方均要求子女与其共同生活,但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年,且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的,可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。
5、父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的,应考虑该子女的意见。
6、在有利于保护子女利益的前提下,父母双方协议轮流抚养子女的,可予准许。
7、子女抚育费的数额,可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。
有固定收入的,抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。
负担两个以上子女抚育费的,比例可适当提高,但一般不得超过月总收入的百分之五十。
第1篇一、引言亲子关系是指父母与子女之间基于血缘、婚姻或法律事实形成的权利义务关系。
在我国,亲子关系解除主要是指父母与子女之间的法定监护关系解除。
亲子关系解除的法律后果涉及多个方面,包括财产、抚养、赡养、监护等。
本文将从以下几个方面探讨亲子关系解除的法律后果。
二、亲子关系解除的法定条件1. 父母离婚:根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定,夫妻双方因感情不和、分居满两年,调解无效的,可以判决离婚。
离婚后,父母与子女的法定监护关系解除。
2. 继父母与继子女解除关系:根据《中华人民共和国继承法》第二十二条规定,继父母与继子女间形成的法定监护关系,因离婚或法定原因解除。
3. 父母丧失监护能力:根据《中华人民共和国监护法》第二十二条规定,父母因丧失监护能力,无法履行监护职责时,可以申请解除监护关系。
4. 子女成年:根据《中华人民共和国监护法》第二十三条规定,子女年满十八周岁,具有完全民事行为能力的,可以申请解除监护关系。
三、亲子关系解除的法律后果1. 财产继承:亲子关系解除后,父母与子女之间的法定继承关系终止。
但子女在父母生前,已经实际继承的财产,仍归子女所有。
2. 抚养费:亲子关系解除后,父母仍需承担子女抚养费。
抚养费的具体数额和支付方式,由双方协商确定;协商不成的,可以向人民法院提起诉讼。
3. 赡养费:亲子关系解除后,子女对父母的赡养义务并未解除。
子女应当根据父母的实际需要,合理承担赡养义务。
4. 监护权:亲子关系解除后,父母对子女的监护权终止。
子女的监护权由其法定监护人行使。
5. 亲子间权利义务关系:亲子关系解除后,父母与子女间的权利义务关系终止。
但双方在解除关系前形成的债权债务关系,仍需履行。
6. 子女姓氏:亲子关系解除后,子女的姓氏变更需遵循相关法律规定。
若子女已成年,变更姓氏需征得子女同意。
7. 子女婚姻:亲子关系解除后,子女的婚姻自由不受影响。
父母不得干涉子女的婚姻。
四、案例分析案例:张某与李某离婚后,双方同意解除监护关系。
第1篇一、引言抚养权问题在我国法律体系中占据着重要地位,它关系到未成年人的健康成长、家庭关系的稳定以及社会和谐。
本文将围绕我国法律规定抚养权问题展开论述,从抚养权的定义、抚养权的归属、抚养权变更的条件及程序等方面进行详细解析。
二、抚养权的定义抚养权,是指父母或其他法定监护人对其子女在生活、教育、医疗等方面的权利和义务。
在我国,抚养权分为两种:一是法定抚养权,二是实际抚养权。
法定抚养权是指法律规定的父母或其他法定监护人享有的抚养权;实际抚养权是指实际承担抚养责任的一方享有的抚养权。
三、抚养权的归属1. 双亲抚养在一般情况下,双亲抚养是最理想的抚养权归属方式。
根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条规定:“离婚后,子女由父母共同抚养。
哺乳期内的子女,以母亲抚养为原则。
哺乳期后的子女,父母双方对抚养问题协议不成的,由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
”2. 单亲抚养在特殊情况下,如父母离婚、一方死亡或因其他原因无法抚养子女时,抚养权可能归一方所有。
根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条规定:“离婚后,一方因抚养子女需要,可以向另一方支付抚养费。
抚养费的数额和支付方式,由双方协议;协议不成的,由人民法院判决。
”3. 第三人抚养在特定情况下,如父母均无力抚养子女,或者因其他原因无法履行抚养义务时,抚养权可能归第三方所有。
根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条规定:“离婚后,子女由父母共同抚养,因特殊原因不能共同抚养的,可以由一方抚养,另一方支付抚养费。
”四、抚养权变更的条件1. 双方协商一致在抚养权变更过程中,双方当事人应当协商一致,达成抚养权变更协议。
2. 子女利益最大化在抚养权变更过程中,人民法院应当以子女的利益为最大原则,充分考虑子女的身心健康、教育、生活等方面。
3. 具备法定条件根据《中华人民共和国婚姻法》第四十条规定,具备以下条件之一的,可以变更抚养权:(1)原抚养方因疾病、残疾等原因,无法继续履行抚养义务;(2)原抚养方有其他严重过错,不适合继续抚养子女;(3)原抚养方因工作、学习等原因,无法继续履行抚养义务;(4)其他原因,如子女要求变更抚养权等。
离婚后共同抚养子女协议书6篇篇1甲方(父亲姓名):________________ 身份证号码:____________________________乙方(母亲姓名):________________ 身份证号码:____________________________鉴于甲乙双方已经决定结束婚姻关系,但共同承担抚养子女的责任,为明确双方的权利和义务,共同抚养子女健康成长,特达成以下协议:一、协议目的甲乙双方本着对子女的关爱和责任心,共同协商并签订本协议,以确保在离婚后对子女的共同抚养、教育和关心照顾。
在保障子女权益的前提下,明确双方的抚养责任和协作方式。
二、抚养权和监护权分配甲乙双方同意共同拥有对子女的抚养权和监护权。
具体分工如下:甲方负责______方面的抚养和监护工作,乙方负责______方面的抚养和监护工作。
双方应互相支持、协作,确保子女在成长过程中得到全面的关爱和教育。
三、共同生活安排1. 居住安排:甲乙双方协商确定子女居住于______(具体地址),确保子女有一个稳定的生活环境。
2. 就学安排:甲乙双方应根据子女的实际情况,共同商议并安排子女的教育事宜,包括学校选择、辅导课程等。
3. 节假日安排:甲乙双方应协商安排节假日的探视和共同生活计划,确保子女在特殊日子里感受到父母的关爱。
四、财产安排1. 甲乙双方共同确认并同意,在离婚后对子女的财产(包括但不限于财产继承、赠与等)进行公正、合理的分配。
2. 双方应确保子女的财产专款专用,不得挪作他用。
五、抚养费用及支付方式1. 甲乙双方应根据子女的实际需要和双方的经济能力,共同商议确定抚养费用的数额和支付方式。
2. 甲方应支付______元作为抚养费用,乙方应支付______元作为抚养费用。
支付方式为______,支付周期为______。
3. 双方应定期审查和调整抚养费用,确保子女的生活和学习需要得到满足。
六、健康关怀与教育1. 甲乙双方应共同关注子女的身心健康,定期进行交流,共同商讨健康关怀和教育事宜。
浅析离婚案件中未成年子女抚养权与监护权的处理在审判实践中,笔者发现不少离婚案件当事人往往将未成年子女的抚养权和监护权混为一谈,有的当事人甚至在诉请或者答辩中直接提出请求要将孩子的监护权归属一方所有。
那么,当事人又该如何行使孩子抚养权和监护权,法官该如何处理?这对离婚案件而言至关重要。
笔者认为,要解决此问题,必须弄清这两者之间的区别和联系。
一、抚养权与监护权的内涵1、孩子抚养权是指父母对其子女的一种人身权利,是父母对未成年子女的保护和培养,孩子抚养权既是一种法定权利,也是一种法定义务、责任。
抚养有婚生的抚养与非婚生的抚养之分。
《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定,父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。
父母不履行抚养义务时,未成年的或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。
第三十七条规定,离婚后,一方抚养的子女,另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部,负担费用的多少和期限的长短,由双方协议;协议不成时,由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决,不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
2、监护权是监护人对于未成年人和精神病人等无民事行为能力人和限制行为能力人的人身权益、财产权益所享有的监督、保护的身份权,是对于无民事行为能力和限制民事行为能力的未成年人和成年精神病人的合法权益实施管理和保护的法律资格。
《中华人民共和国民法通则》第十六条第一款规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。
《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第10条规定,监护人的监护职责包括:保护被监护人的身体健康,照顾被监护人生活,管理和保护被监护人的财产,代理被监护人进行民事活动,对被监护人进行管理和教育,在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时,代理其进行诉讼;第21条规定,夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权,但是,未与该子女共同生活的一方,对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的,人民法院认为可以取消的除外。
离婚后子女监护责任协议书鉴于我们夫妻双方已经决定自愿离婚,并在解除婚姻关系后,就子女的监护责任达成以下协议:一、监护权的确定1.1 双方共同决定,子女的监护权归属于(填写父亲/母亲)。
1.2 若监护权归属父亲,母亲将享有合理的探视权,父亲应积极配合母亲与子女的相处,并保持良好沟通,确保子女的福利和利益。
1.3 若监护权归属母亲,父亲将享有合理的探视权,母亲应积极配合父亲与子女的相处,并保持良好沟通,确保子女的福利和利益。
二、子女的抚养费2.1 父母双方就子女的抚养费达成以下约定:(填写约定的抚养费金额)元/月,由(填写承担支付抚养费的一方)向(填写接收抚养费的一方)支付,支付日期为每个月的(填写日期,例如1号)。
2.2 抚养费金额的调整:(可选条款,如父母一方有能力支付更多的抚养费,可增加支付金额。
具体约定可在此处填写,例如每两年对抚养费金额进行重新评估。
)三、子女的居住安排3.1 我们已就子女的居住安排达成以下约定:(填写居住安排,例如,子女在周一至周五居住于母亲家,周末居住于父亲家。
)3.2 若子女需要变动居住安排,父母双方应提前协商,并共同商定新的居住安排。
任何变动应以子女的最佳利益为考虑。
四、子女的教育与健康4.1 父母双方共同保证子女获得良好的教育和健康照顾。
无论居住在哪一方,子女的教育与健康支出应由父母共同承担。
4.2 关于子女的学校选择、医疗保健等重大事项,父母双方应共同商量,并互相协助。
五、其他约定事项5.1 父母双方承诺不会因对方的过错、责任或行为影响子女与对方的关系,也不干涉对方的教养方式,尊重对方在子女教育方面的权威。
5.2 双方都将保密有关本协议内容的信息,避免泄露给非直接相关人员。
5.3 本协议一经签订,双方应严格履行,如有违约行为,须承担相应法律责任。
六、协议生效与解除6.1 本协议自双方签字之日起生效,并具有法律约束力。
6.2 若双方有解除本协议的需求,应书面协商解决,并通过法律途径解除。
离婚后孩子的抚养权和监护权怎么判当今社会离婚率居高不下,而在离婚纠纷中,关于抚养权监护权的问题,一直也是大家关注的重点。
那么离婚后孩子的抚养权和监护权怎么判?家长应如何争取孩子的抚养权?下面我为大家详细介绍一下,希望对大家有所帮助。
一、离婚后孩子的抚养权和监护权怎么判1、夫妻双方离婚时,如果有未成年的孩子需要处理,双方可以协商约定抚养权的归属2、如果双方无法协商一致的情况下,可以通过法院起诉离婚。
由法院根据查明的案件事实情况,将孩子抚养权优先判决给对孩子成长较为有利的一方。
3、一般情况下,两周岁以内的孩子原则上随母亲生活,女方放弃抚养权或者女方的条件明显不适合抚养孩子的除外。
两周岁以上八周岁以内的孩子考虑父母双方的具体条件,包括经济收入,有无住房,有无时间陪伴照顾孩子有无过错行为等因素,将孩子抚养权判决给对孩子成长较为有利的一方。
八周岁以上的孩子可以自己选择随父母一方生活。
当然抚养权确定后出现法定情况可以申请变更。
二、起诉离婚需要准备哪些材料1、民事起诉状,第一部分需要写明双方的姓名、性别、出生年月、民族和住所地。
第二部分写明诉讼请求,如请求离婚、小孩抚养权问题、财产分割问题。
第三部分需要写明离婚的事实和理由;2、双方身份证复印件;3、结婚证原件,遗失的可以委托专业团队复印《结婚申请登记表》,并要求民政部门加盖印章;4、小孩出生证或户口本;5、相关财产证明,如房产证、机动车行驶证等。
起诉状及相关证据材料的内容因人而异,需针对具体个案进行起草和完善。
起诉离婚,需要向法庭提交你们夫妻感情破裂,无法继续生活下去的证据,同时如果对方有重大过错的,还可以要求损害赔偿。
三、法律规定能认定夫妻感情破裂并判决离婚的情形包括哪些1、重婚或有配偶者与他人同居的;2、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;3、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;4、因感情不和分居满二年的;5、其他导致夫妻感情破裂的情形。
以上就是我为大家整理介绍的关于“离婚后孩子的抚养权和监护权怎么判”的相关法律知识,夫妻离婚双方应站在孩子的立场上,妥善安排孩子的抚养教育问题,尽量减轻因离婚,对孩子造成的伤害。
遗嘱中的子女抚养权与监护权遗嘱是指个人在临终前或死后通过口头或书面形式,对财产分配、事务安排等方面做出的明确规定。
在遗嘱中,人们可以表达自己对子女的关怀和期望,包括子女的抚养权与监护权的安排。
这些安排对于确保子女的福祉和幸福至关重要。
本文将探讨遗嘱中子女抚养权与监护权的相关问题。
一、遗嘱对子女抚养权的安排子女的抚养权是指对子女的日常照顾和教育权利。
在遗嘱中,如何规定子女的抚养权,将直接影响到子女的成长和发展。
以下是一些常见的遗嘱中对子女抚养权的安排形式:1. 监护人的任命遗嘱可以指定监护人来照顾子女的日常生活和教育。
通常情况下,监护人是被赋予了权力来做出关于子女抚养和决策的重要事项。
遗嘱中指定的监护人应是有责任心、能力强、与子女有良好关系的人。
2. 抚养权的分配在遗嘱中,可以明确规定子女抚养权的分配。
例如,如果父母离婚或其中一方去世,遗嘱可以规定子女的抚养权归亲属的某一方或特定的人。
这样可以确保子女在其中一方亲属或特定人的照顾下得到稳定和健康的成长环境。
3. 财产用途限制遗嘱中还可以规定财产的使用限制,以确保子女受益。
例如,可以规定在子女成年前,抚养人只能使用遗产的一部分用于子女的生活和教育费用。
这样能够保证子女的利益不受损害,并且确保资金合理运用。
二、遗嘱对子女监护权的安排监护权是指对未成年子女的管理和决策权利。
在遗嘱中,可以规定对子女监护权的安排,以确保子女在父母去世后得到妥善照顾和管理。
以下是一些常见的遗嘱中对子女监护权的安排形式:1. 监护人的任命遗嘱可以指定监护人来行使子女的监护权。
监护人应具备良好的道德品质和较高的教育水平,能够为子女提供良好的成长环境。
此外,遗嘱中还可以规定多个监护人,以防止单一监护人无法胜任或出现意外情况。
2. 监护范围的限制在遗嘱中,可以明确规定监护权的范围和限制。
例如,规定监护人在做出涉及子女重大决策时需要征得其他亲属的同意,或规定监护人在子女成年后需要终止监护权等。
放弃抚养权监护权承诺书尊敬的法庭:我是(您的姓名),身为父母之一,有关抚养权和监护权的问题已经引起了我的关注。
经过深思熟虑,我决定放弃我的抚养权和监护权,并且在这里向法庭形式声明。
首先,我要澄清的是,这个决定纯属于我的自愿行为。
我明白,放弃抚养权和监护权是一项严肃的决定,将对孩子和我的关系产生历史性的影响。
但是,在这个决定的背后,有一些重要的考虑因素。
第一,我之所以放弃抚养权和监护权,是基于我的对自己的能力的判断。
我一直不够成熟和不足以承担这个重要的责任。
我经常无法做出正确的决策,也不具备足够的耐心和耐心处理复杂的问题。
此外,我的生活方式和工作时间也无法与抚养孩子的责任兼顾。
第二,我相信孩子的母亲有能力和责任来照顾孩子。
母亲不仅在金钱上比我更有能力,而且她具有更高的教育和职业素养。
若是抚养孩子,母亲能够提供更好的生活环境和更多的关注和爱。
最后,我申明,我同意把孩子的抚养权和监护权转交给孩子的母亲。
如今,我们的离婚案已经获得了法庭的判决,我明白这是对我最好的选择。
我也已经与双方的家庭成员和亲密朋友讨论了此事,并得到了他们的支持和理解。
在此,我向法庭承诺,我将不会干涉孩子的成长,不会打扰孩子和母亲的生活。
我会遵守法庭的所有决定和规定,并尽我所能来保证孩子的健康和安全。
最后,请法庭协助处理相关手续,以确定我的抚养权和监护权的转移过程是否完全合法。
谢谢法庭的耐心听取。
此致敬礼(您的签名)日期:XXXX年XX月XX日。
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论离婚后父母之抚养权与监护权作者:申文连发布时间: 2010-09-08 09:53:42一、我国现行的对未成年子女的抚养与监护制度抚养与监护是两个不同的法律概念。
监护是监护人对被监护人的人身、财产和其他合法权益依法行使监督和保护。
抚养权的概念法律并无详细的规定,个人认为抚养权是由传统民间的一种说法引申而来,包含了父母对子女生活的照顾、教育的督促和管理等等。
我国婚姻法第36条第1款规定:“父母与子女间的关系,不因父母离婚而消除。
离婚后,子女无论由父或由母直接抚养,仍是父母双方的子女。
”这一规定只涉及离婚后未成年子女随何方生活,并没有明确规定出离婚后子女监护权的行使原则,最高人民法院1988年1月26日《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》(以下简称《执行民法通则意见》)第21条规定:“夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权。
”从以上规定可以看出,离婚后父母均有抚养子女的义务和权利,只是仅有一方享有直接抚养权,但监护权由父母双方共同行使----即采取双方行使原则,亦即共同监护。
由于我国现行法律没有系统全面的父母对子女的监护制度,对离婚后父母如何行使监护权?法律没有明确规定,故人民法院也无法规范和调整,判决书仅仅表述为:婚生子(女)由某某抚养。
由此导致了抚养权与监护权的冲突。
二、现实状况与法律规定的冲突近年来,随着公民对子女监护权的重视,人民法院常常收到父母一方诉请变更监护权的诉状,也时常有当事人咨询如何获得监护权。
而事实上是,根据法律规定,离婚后父母双方均享有监护权。
显而易见,不仅仅是当事人混淆了监护权与抚养权的概念,更多的是折射出抚养权与监护权相互背离、相互冲突的尴尬现状。
一是监护权的规定与我国实际生活情况不符。
对监护权行使原则,共同监护由父母双方协力培养子女,可巩固双方亲情,有利于子女性格全面均衡发展。
从这个意义上来说,共同监护优于单方监护。
但在我国现实生活中,离婚后,一般来说,父母双方不可能同时与子女生活在一起,而对离婚的父母来说,离婚后双方保持友好关系的只是极少数,双方对子女的教育、抚养、保护能达成一致意见的也极少。
多数夫妻离婚后,一般不友好,甚至视若仇敌,因离婚所遭受的痛苦无形中会转嫁给子女,会拿子女的利益作筹码,与另一方对着干。
采用共同监护的目的是为了子女的利益,以使父母离婚带给子女的痛苦降至最低,但这一美好的法律理念并不能得到希望的结果。
特别是父母双方矛盾宿怨较深的,长期敌对,会使子女左右为难,不知该偏向哪一方,或者在针对子女最基本的事项上,一方也不愿与对方达成共识,反而给子女带来更多的痛苦。
二是不与子女一方生活的父或母,无法履行监护职责。
我国《民法通则》第18条和《执行民法通则意见》第10条规定,监护人的职责是:1)保护被监护人的身体健康;2)照顾被监护人的生活;3)管理和保护被监护人的财产;4)代理被监护人进行民事活动;5)对被监护人进行管理教育;6)代理被监护人进行民事诉讼。
我国法律规定的监护人的这些职责,不与未成年子女生活的父或母,除代理两项职责一般可以履行外,由于离婚后,不与子女一起生活,居住地不同,工作、再婚,尤其是离婚时造成的宿怨难以化解等诸多原因,其他责任根本无法履行,共同监护实际上不能实现,通常是由与子女生活一方具体履行这些职责。
三、冲突成因的探讨为什么会出现法律与现实严重相背离?个人认为主要有以下几个方面的原因:一是立法上没有完全厘清抚养权与监护权的概念。
如前所述,个人认为抚养权是由传统民间的一种说法引申而来,其含义更多的是一种义务,而监护权是现代法律意义上的一个概念,更能准确体现其内在的含义,享有监护权的人,也应该承担抚养的义务。
也就是说,监护权该当涵盖抚养权的内容。
而我国现行法律对监护权的法律保护并不重视,却将抚养权提升到一定的高度,使之涵盖了监护权的内容。
这一点,在《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》就有体现,该意见虽然表面是抚养方面的规定,但实质上通篇却是有关监护方面的内容。
修改后的婚姻法注意到这一问题,将“抚养”变更为“直接抚养”,但仍然没有解决监护的问题。
也就是说直接抚养是随一方生活的意思,但由于共同监护现实条件的不成熟,依然导致了抚养权替代监护权的局面。
在这种情况下,当事人容易混淆监护权与抚养权的概念,甚至一些法律工作人员对抚养权与监护权区别和联系都一知半解,就当然会出现诉请改变监护权的情况。
二是立法矛盾。
《民法通则》既然规定父母共同监护,共同履行监护职责,父母双方或一方不履行监护职责都应平等地承担民事责任。
但是《执行民法通则意见》第158条又规定:“夫妻离婚后,未成年子女侵害他人权益的,同该子女共同生活的一方应当承担民事责任;如果独立承担民事责任确有困难的,可责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。
”这一规定,实际上又承认单方监护,因由于未履行监护职责中管教职责,使未成年子女造成对他人经济损失的,一般应由与子女共同生活一方独立承担民事赔偿责任。
只有与子女生活一方承担“确有困难”时,未与子女共同生活一方才负连带责任。
这些规定,实质上是承认一方或一方为主的监护责任,立法上相互矛盾。
三是法院判决的误导。
由于立法上的缺陷,既没有规定监护权如何行使,人民法院只能在判决书中明确婚生子女由一方抚养,而对监护权不予阐释。
这也造成了当事人将抚养权等同于监护权。
四、完善监护制度立法构想由上可见,由实际的抚养制度代替监护制度既不符合逻辑,也不能满足现实需要,因此有心要取消由谁抚养的说法,改为由谁监护。
鉴于对离婚后未成年子女的监护采取双方监护原则不符合我国实际情况,应借鉴国外立法,结合我国实际情况,修改现有规定,对离婚后未成年子女应兼采单方监护和共同监护为宜。
1.监护权行使原则建议在民法亲属编中明确规定:离婚时,在符合未成年子女利益的原则下,依父母协商决定监护权由父母一方单独行使或双方共同行使。
未为协议或协议不成时,由人民法院依未成年子女的利益原则判决。
协议由父母双方共同行使监护权的,应以书面协议或判决形式规定双方以何种方式行使对未成年子女的监护权。
父或母一方对子女享有行使监护权的,另一方应承担的抚养义务不能免除。
前项协议不利于子女的,人民法院得依未成年子女本人、其它利害关系人、未成年人保护机关及监护监督机关的请求或依职权为子女的利益改定。
2.法院确定监护权归属应考虑的因素(1)两周岁以内的子女,以随母亲监护为原则。
母亲有下列情形的,可由父方监护:患有久治不愈的传染性疾病或其它严重疾病,子女不宜与其共同生活的;有吸毒、赌博等恶习,不利于子女身心健康的;有抚养条件不尽抚养义务的,而父方要求子女随其生活的;有其它情形不利于子女身心健康情形等。
(2)两周岁以上的子女的监护。
双方未能达成协议或协议不成时,由人民法院根据未成年子女最佳利益及双方的具体情况判决。
人民法院在判决时应考虑的因素是:子女的年龄、性别、人数及健康情形;子女的意愿;父母双方的经济状况、身体状况;父母子女间的感情状况;未成年人保护机关或监护监督机关的调查报告等。
3.监护权变更当事人一方基于下列情形之一的,可提出变更监护的请求。
(1)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残等丧失行为能力,无力继续监护该子女的;(2)监护人有侵害子女的合法权益的严重违法行为的;(3)在符合子女利益的情形下,双方协议变更的;(4) 7周岁以上子女愿意随另一方生活,该方有监护能力的;(5)未行使监护权的一方父母探望子女受阻,影响子女健康成长的;(6)有其它正当理由的。
4.监护权实现的救济措施监护权的实现,可以根据情节轻重予以罚款、拘留、构成犯罪的依法追究刑事责任。
今后应对这方面加大执法立度,加强法院职能,加强当事人单位、居民委员会(村)的协同作用,采用罚款性质的可直接从当事人工资中扣除。
可规定为:对妨碍监护权判决执行的,可予以罚款、拘留等措施。
5.探望权立法的完善(1)探望权主体、方式。
明确规定离婚后,未行使监护权父母一方、祖父母(外)及兄弟姐妹均有探望未成年子女、孙子女(外)及兄弟姐妹的权利,另一方有协助的义务。
而对行使探望权的方式可规定为:行使探望权的方式、时间由当事人协议;协议不成时,由人民法院判决。
应当采用书面方式进行。
(2)探望权的中止、恢复事由。
建议规定:探望权人行使探望权时,应符合子女最佳利益,有下列情形之一的,未成年子女、行使监护权的父或母及其他未成年子女的法定监护人均有权向人民法院提起中止探望权的请求,人民法院应依法判决:1)有赌博、酗酒、吸毒、品行不端,对子女身心健康有不利影响的;2)有严重传染性疾病、精神病,对子女健康不利的;3)对子女实施家庭暴力及其他危害子女身体、精神或感情的;4)其它不利于子女利益的,有对未成年子女进行不利于父母子女关系的教育的。
中止探望的事由消失后,经当事人申请,应当恢复探望的权利。
(3)探望权行使的保障措施。
可规定:“对妨碍探望权判决执行的,可予以罚款、拘留等措施。
”只有做到有法可依、有法必依,才能使执行难有所改观。
6.设立监护监督权可以规定,以子女的利益为原则,享有监督权的父母及近亲属任何一方可以有权要求负监护职责的父母的另一方告知子女的人身、财产情况,对此有争议的由法院裁决。
为子女的利益,在规范对于子女具有重大意义的事务时,相互之间必须取得对方同意方得做出决定;对日常生活事务的决定由行使监护权父母一方决定。
综上所述,设立系统的监护权制度是新形势下调整父母子女关系的需要,人民法院在判决离婚案件时应该明确子女的监护权人及监护权的行使,将由谁抚养变更为由谁监护,案由也应当删除变更抚养关系纠纷,由监护权纠纷予以替代。