商法期末总结

商法期末总结一，简答题。

1，股东的权利。

答：股东的股权，亦即股东权，指股东基于股东资格而享有的，从公司获取收益，并参与公司经营管理的权利。

包括以下十项权利。

A，出席或者委托代理人出席股东会并行使表决权；B，以公司及其公司章程的固定转让出资或股份；C，财务信息知情权；D，股利分配权；E，股权优先受让权；F，新股优先认购权；G，对公司的经营提出建议或者质询的权利；H，提议召开历史股东会的权利；I，公司剩余财产分配请求权；J，股东的诉权。

2，票据背书的法律效力。

答：票据背书是票据转让的一种重要方式。

是指持票人为了转让票据权利或者为了将票据权利授予他人行使，在票据的背面或粘单上记载法律要求的事项并签章，然后把票据交付给被背书人的票据行为。

分为转让背书，委任背书，设质背书三种形式。

背书包括两个行为：A，在票据背面背书；B.将票据交付给被背书人，只有经过交付，才算完成了背书行为。

不同种类的背书具有不同的法律效力，但无论那一种背书，只要在形式上具有连续性，都能产生权利证明效力。

A，转让背书的法律效力。

转让背书是指持票人为了转让票据权利而为的背书。

其法律效力有三项：权利转移效力、权利担保效力、权利证明效力。

权转移效力使票据权利由背书人转给了被背书人，这也是双方当事人追求的目的；权利担保效力使背书人成为票据债务人，依我国《票据法》第37条的规定，背书人须对其转让的票据负担保责任，即当该票据得不到承兑或者得不到付款时，由该背书人向持票人清偿被拒绝的票据金额以及该金额在一定时期的利息和法律规定的必要费用。

这是法律为保障持票人的权利实现强加给背书人的；权利证明效力在此并非指每一次单独的背书都具有此效力，而是指当一张票据经背书转让后，无论该票据上有几次背书，均须符合票据法要求的背书连续性，最后的持票人凭连续的背书就可证明其享有票据权利，无需再举其他证据。

如果其所持票据上的背书不具有连续性，票据债务人将以此为由对其行使抗辩。

2.委托收款背书的法律效力。

委托收款背书是指持票人为授予他人代其行使票据权利的权利而为的背书。

法律效力：首先，不发生权利转移效力，汇票权利仍然由背书人享有；其次，被背书人因委任背书取得代理权，包括汇票上除转让以外的一切权利，即可以行使付款请求权，追索权；最后，委任背书还产生权利证明效力，证明的是代理权而非汇票权利。

3.质押背书的法律效力。

质押背书是指持票人为了在票据上设定质权，以担保其所负债务而为的背书。

质押背书产生的最重要的效力就是质押权的设定，一经为质押背书，持票人即取得质押权，当背书人到期不偿还债务时，持票人行使票据权利以实现自己的债权。

质押背书也具有权利证明效力，即如果该票据上的各次背书具有连续性，就能够证明质押背书的背书人享有票据权利，从而使质押背书具有证明现在的持票人享有质押权的效力。

质押背书具有权利担保效力，当质押背书的被背书人行使票据权利遭到拒绝时，可以向包括质押背书的背书人在内的所有背书人行使追索权。

3，保险法的基本原则。

答：保险基本原则是指贯穿于保险法律、法规、规章以及保险法律活动中的指导思想和方针。

它不仅是制定、解释、执行保险法的依据，而且是保险活动当事人应遵循的基本准则，同时还是保险法所独有的原则。

（1）最大诚信原则。

是指民商法律行为中的当事人在行使权利和履行义务时，又能够当从善意处罚，意思表示真实、合法、将就信誉、恪守诺言，不规避法律和行政法规。

对投保人而言，应当承担诚实告知和信守保证的义务。

对保险人而言，有两项义务：A，签订合同时，保险人必须将保险条款的全部内容明确告知投保人；B，保险人应当拥有足够的偿付能力履行约定的支付保险金的责任。

（2）保险利益原则。

保险利益是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益。

保险利益原则是指只有具有保险利益的保险行为才具有法律效力。

保险利益的成立有三个要件：A，必须是法律上承认的利益，即合法的利益；B，必须是经济上的利益，即可以用金钱计算的利益；C，必须是可以确定的六一，即其利益已经确定或者可以被确定。

（3）损害补偿原则。

包括两方面内容：A，只要发生保险责任范围内的损失，受损失方有权按照有关规定获得全面而充分的赔偿；B，赔偿数额应以实际损失为限，投保人或受益人不能通过损失赔偿而获得更大的利益。

这一原则适用于财产保险，一般情况下，不适用与人身保险及以给付为目的的生存保险、婚嫁保险等。

（4）近因原则。

近因是指导致结果发生的起决定性作用的或最有力的原因。

近因原则是确定保险人对保险标的的损害是否负保险责任以及负何种保险责任的原则。

保险人按照约定的保险责任范围时，要去保险人所承保危险的发生与保险标的损害之间存在最直接的因果关系。

只有当近因属于保险责任，赔偿人才赔付保险金。

4，破产法的立法目的。

答：破产制度的产生首先是为了满足债权人公平受偿的需求，因而具有对债权人利益提供终极保护的功能；其次在客观上具有对债务人进行必要挽救与救济的功能，从而形成了健康的财务危机处理机制和有序的市场主体退出机制。

破产法律制度的作用也正是破产法的立法目的。

即（1）规范企业破产程序。

破产程序关系到债权人、债务人即其职工（破产人为企业时）等广大主体利益的重要制度，需要制定相应法律，以便对其进行规范。

企业破产程序均统一适用《企业破产法》。

（2）公平清理债权债务。

破产清算程序的首要目的就在于使债权人的债权公平受偿，这就要求对债务人的全部财产进行清算。

在对债务人的全部财产进行清理以及对其全部债务进行清偿的过程中，必须坚持公平原则。

（3）保护债权人和债务人的合法权益。

破产法的原始出发点，就在于对债权人的债权予以公平清偿和最大限度的满足，从而债权人的合法权益得到充分保护。

而对于债权人权益的保护，还包括通过破产和解制度、破产重整制度，使债务人走出困境、护肤清偿能力，从而使债权人得到更充分的受偿。

（4）维护市场经济秩序。

破产法的制定与实施，可以使社会资源、财富的配置有序化，规范市场推出秩序，让丧失经营能力的市场主体及时推出市场。

通过破产程序对破产财产的妥善处理，可以使债权人及职工等利益相关者的合法权益得到必要保护，从而减少对社会的消极影响。

5，董事高级管理人员忠实义务的主要内容。

6，票据的主要的功能。

答：票据的功能，是指票据在社会经济生活中的作用。

票据的功能主要有：（1）汇兑功能。

票据最初的功能是汇兑，即异地输送现金和兑换货币的工具。

商品交易当事人通过货币经营者（现为银行）的汇款业务和货币兑换业务，在本地将现金交付货币经营者，并取得票据作为汇款和货币兑付凭证，并凭该票据在异地向货币经营者兑换现金，从而克服了现金支付的空间困难。

（2）支付功能。

由于票据有汇兑功能，可异地兑换现金，是一种金钱给付的债权凭证，因而它逐渐发展为具有支付功能，即可以通过法定流通转让程序，代替现金在交易中进行支付。

在市场经济中，货币作为交换媒介和一般等价物，会经常发生大量收付货币的现象。

用票据代替现金作为支付工具，例如使用支票方式支付，具有便携、快捷、安全等优点。

因此，在现代经济中，票据支付在货币支付中占有越来越大的比重。

（3）结算功能。

这是指票据作为货币给付的手段，可以用它在同城或异地的经济往来中，抵销不同当事人之间相互的收款、欠款或相互的支付关系，即：通过票据交换，使各方收付相抵，相互债务冲减。

这种票据结算的方式，和使用现金相比，更加便捷、安全、经济。

因而，成为现代经济中银行结算的主要方式。

（4）信用功能。

票据可作为信用工具，在商业和金融中发挥融资等作用。

其中，在商品交易中，票据可作为预付货款或延期付款的工具，发挥商业信用功能在金融活动中，企业可以通过将尚未到期的票据向银行进行贴现，取得货币资金，以解决企业一时发生的资金周转困难。

这时，票据就发挥了银行信用的作用。

7，公司合并的法律效力。

答：公司合并必然引起公司的消灭、新设和变更，公司应在法定期限内向登记机关办理有关登记手续。

（1）公司的消灭、变更和新设。

A，新设合并时，参与合并的公司均消灭，在此基础上产生有一个新公司，从新制定公司章程，召开创立会，并办理登记。

B吸收合并时，只有一个公司继续存在，其余公司消灭，但存续公司的资本、股东等发生了变化，修改公司章程，办理变更登记。

、（2）权利义务的概括转移。

因合并而消灭的公司，其权利义务一并转移给合并后存续的公司或新设的公司承受。

包括实体上和程序法上的权利义务。

（3）股东资格的当然承继。

合并前公司的股东继续成为合并后存续公司或新设公司的股东。

原来股东的股份按照合并协议的规定转换为合并后公司的股份。

二，论述题。

1，论商法与民法。

答：法律部门的划分上，商法都是一个相对的法律部门。

商法与民法练习密切，区别也颇为明显：（1）民法与商法是调整民商事行为的法律。

它们在法律调整中形成的法律关系，人们习惯将其联系在一起，称民商法律关系或民商事法律关系。

在法律部门的相互关系上，民法是普通法或基本法，商法是特别法；民法是抽象化的法律表现，商法是具体化的法律表现。

例如，民事所有权制度是商事交易财产的一般规定；商事物权制度是商事煎熬一财产的特别规定。

票据权利、企业所得权、股权等都是不同于一般民事物权、涉及到商事物权的特别规定。

（2）民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整平等主体之间关系的法律规范为主构成的法律。

民法是纯私法，调整的是平权关系；商法以私法为主体，艰巨公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的关系，如商事登记、商事账簿、商事破产程序、证券发行与管理等兼有很强的调整不平权关系的公法色彩。

（3）民法作为基本法或普通法，调整的范围广泛，适用于各类民事主体所实施的民事行为。

商法调整范围有限，仅适用于民事主体中从事商事经营活动那一部分，或仅适用于民事行为中与营利相关的那一部分行为，即商人所从事的商行为。

民商法并行但不完全兼容，民法的内容不全部在商法中，商法的内容很大一部分民法汇总未涉及到。

具体点：A，民事关系大多以自然人为基本主体，商事关系以公司法人为基本主体。

B，民事关系的客体一般为特定物，商事关系的课题具有明显的种类化趋势。

C，民事关系一般以满足主体的自身消费需求为目的，上市关系则以营利为目的，具有盈利性；D，民事交易具有个别和偶然的性质，上市交易表现为同种交易的大量反复进行，从而具有集团交易的特点。

E，民法首先选择公平，即公平至上，兼顾效益与其他，商法中最高的价值取向是效益，即效益至上，兼顾公平与其他。

F，民法规范具有强烈的伦理性，所制定的一般规则是对整个市民社会及其经济基础的抽象和概括，是人们理性思维的结果，较为稳定。

商法规范体现为大量的技术规范。

2，论述维护交易安全原则。

答：保障交易安全就是要减少和消除商事交易活动中的不安全因素，确保交易行为的法律效用和法律后果的可预见性。

商法上对于交易安全之维护主要表现为对于上市交易调价采取强制主义、公示主义、加重责任之统治，以保障交易之安全。