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一张图帮你看懂法律尽职调查文/杨阳北京市炜衡（江苏）律师事务所本文为作者向无讼阅读独家供稿，转载请联系无讼阅读小秘书（wusongyueduxms）法律尽职调查指的是在公司并购、证券发行等重大公司行为中，律师接受当事人的委托，对目标公司或者发行人的主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、劳动关系等一系列问题进行调查并出具专业报告书的一项法律服务。
法律尽职调查的首要目的在于为客户提供评价目标公司有关项目的法律资格以及相关项目的各种事项是否符合法律规定，最终目的则在于防范风险，避免无谓的失误和损失。
法律尽职调查的完成后，律师要给当事人一个真实的、可靠的调查结论，不能有任何虚假和水分，因为律师进行尽职调查的目的是为了揭示和预防风险，而不是为了极力促成交易，故律师会将法律风险要充分的向当事人予以提示。
法律尽职调查要想有条不紊的进行，取得预期的效果，那就需要按照合理的程序开展和实施。
法律尽职调查的一般程序如下图所示：法律尽职调查一般分为三个阶段：准备阶段、实施阶段和报告阶段。
一、准备阶段为了确保法律尽职调查工作能在确定的时间内高效、有序地开展，那就需要在进场前做好相关的前期准备工作。
1、成立法律尽职调查项目组。
选定团队主要负责人、总审承办律师及主要承办律师团队成员;确定工作小组及工作分配；选定总联络人，协助总审承办律师负责团队的对外联系，以及对内发布指示、公告、督促尽职调查工作进度、催收报告草稿等工作;选定文件管理员，协助总审承办律师负责调查项目相关文件的整理(总协调工作)以及文件保管工作;如果团队人数较多且需出差在外地进行尽职调查，还可视需要配备一名或多名生活秘书，负责处理团队的一切非业务杂务，并协助文件管理员完成相应工作;在需要时，应当对团队做根本性的改变或增加人员配备，但是团队负责人就此类变动事宜应积极与委托人沟通，且应严格把控;前述团队人员及分工，可根据尽职调查项目的实际需要互相合理兼任，但需经团队主要负责人或总审承办律师同意。
尽职调查系列课程尽职调查指引法律尽职调查—历史沿革历史沿革n历史沿革（股权变动）主要内容：1.股权融资：出资瑕疵、出资真实性，是否有特殊权利2.股权转让：股权转让真实性，是否存在代持、委托持股等情形3.资产重组：资产重组交易的真实性、公允性，是否会对主营业务造成重大变化4.实际控制人：是否存在实际控制人变更的情形1.1 股权融资重点关注问题——非货币出资1.非货币出资比例：n1999年公司法：以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。
n2006年公司法：Ø全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十；Ø公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。
n新公司法：2014年3月1日新公司法实施Ø股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
Ø新公司法修订后，无现金出资要求，无首次实缴要求n地方特别法规：n《中关村科技园区条例》：高新技术成果作价出资占企业注册资本的比例，可以由各方协商确定1.非货币出资比例：n在投行实务过程中，经常会遇到之前设立的公司非货币性资产（主要是无形资产）出资比例超标的情况（尤其是中关村企业），工商局注册基本没有障碍。
虽然这样的处理是违法公司法的，但是在发行审核过程中只要解释清楚来由并保证不会对公司的生产经营产生影响，不会成为公司首发上市的障碍。
1.如实披露，承认有不规范且瑕疵的地方；2.说明没有出资不实的情况，对企业的资本无影响，不影响后续股东的利益，主要还要看无形资产对公司的贡献。
3.无形资产每年需要摊销，如果申报期无形资产余额比例已经低于20%，则属于历史问题一般不会成为障碍；4.另外需要关注无形资产是否是职务作品、是否有明显减值迹象、是否已经办理产权转移手续等问题。
第21条【准备阶段需确定事项】尽职调查工作以承办律师就被调查企业出具尽职调查报告为目得。
所以,在接受委托时,承办律师团队牵头人(通常为项目负责合伙人)即应依据限定得时间,以经验与认识水平来判断尽职调查得范围与深度,并就以下方面与委托人达成共识:(1)确认尽职调查得原因:确认委托人拟进行得商业交易与要求调查得原因。
这有助于承办律师准确把握委托人得服务需求,确定尽职调查工作得方向。
(2)确认尽职调查所服务得交易模式:询问委托人已经确定或计划采取得具体商业交易模式。
这有助于承办律师围绕商业交易模式所可能发生得风险点,合理确定尽职调查工作范围,最大限度降低与规避交易风险。
如果委托人已经确认交易模式,则承办律师应当根据法律、法规与执业经验,预判该交易模式得合法性与可行性。
如果认为委托人确认得交易模式存在瑕疵、法律障碍或其她不可行因素,承办律师应当在尽职调查准备阶段提出,并建议委托人做出合理调整。
(3)确认商业交易基准日:承办律师应当与委托人确认拟从事商业交易与调查得基准日,法律尽职调查服务仅应涵盖该基准日之前被调查企业得法律情况。
该基准日通常也与财务尽职调查基准日相同,并作为商业交易确认交易价格得日期。
(4)确认被调查企业:承办律师应当在了解委托人陈述得尽职调查原因以及交易模式后,根据自己得法律知识与经验,帮助委托人准确地选择与确认被调查企业,以免遗漏应当被列入交易与调查范围得企业,导致后续需要补充尽职调查,或者将多余得被调查企业列入尽职调查范围,浪费委托人得时间与金钱。
(5)确认尽职调查得具体范围、深度与广度:明确尽职调查拟包含以及排除得事项,以及应考虑得关键经营、商业与法律因素。
这有助于委托人与承办律师对尽职调查工作作出合理得期待与预判,同时有效减少委托人与承办律师之间对于尽职调查工作范围与工作量得争议。
(6)确认参加尽职调查得人员数量与资历:根据尽职调查得范围、深度与广度,与委托人确认参加尽职调查得专业律师数量、资历。
法律尽职调查经典讲义公司并购中的律师尽职调查一、律师尽职调查的概念尽职调查是指就股票发行上市、收购兼并、重大资产转让等交易中的交易对象和交易事项的财务、经营、法律等事项，委托人委托律师、注册会计师等专业机构，按照其专业准则，进行的审慎和适当的调查和分析。
在资本市场上，按照调查行为主体的不同，尽职调查一般可以分为律师尽职调查、注册会计师的财务尽职调查和投资银行尽职调查等三种类别。
“银广夏”丑闻的发生，使得业界对在资本市场（尤其是股票市场）中财务尽职调查的重要性和风险有了比较充分的认识。
3月，中国证券监督管理委员会发布并实行了《证券公司从事股票发行主承销业务有关问题的指导意见》，在该意见中第一次明确规定了担任股票公开发行主承销商的证券公司“应当遵循勤勉尽责、诚实信用的原则，认真履行尽职调查义务”，并对主承销商关于新股发行尽职调查报告的必备内容作了详细规定，为证券公司进行股票发行业务的尽职调查提供了基本的工作指引和规范。
律师尽职调查在律师实务中的应用也比较早，是随着中国大陆市场经济的发展、对外开放以及资本市场的逐步建立和发展而出现的。
律师尽职调查在实践中的应用领域非常广泛，包括规模较大的收购和兼并、股票和债券公开发行与上市、重大资产转让、风险投资和普通中大型项目投资等，除前述资本运作以外，在近期新兴的企业担保服务和传统的银行贷款业务等企业融资活动中，委托人和律师也逐步地开始进行尽职调查。
但是，律师尽职调查作为一个正式的法律概念在大陆的出现却是在不久以前。
3月6日，中国证券监督管理委员会发布了《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号律师法律意见书和律师工作报告》（“编报规则第12号”），在该规则第5条中规定：“律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况，在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件”。
这是第一次在中国大陆的法律规范性文件中出现“律师尽职调查”这一概念。
