2015年司法考试刑法高频考点：犯罪中止自动性完美解析

犯罪中止犯罪中止是指犯罪分子在实施犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生的行为。

刑法第24条第一款规定犯罪中止的概念是：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

”犯罪中止存在两种情况：一是在犯罪预备阶段或者在实行行为还没有实行终了的情况下，自动放弃犯罪；二是在实行行为实行终了的情况下，自动有效地防止犯罪结果的发生。

犯罪中止作为故意犯罪的未完成形态的犯罪中止，是指行为人已经开始实施犯罪而又中止了犯罪的形态。

犯罪中止形态与犯罪中止行为本身具有密切关系：没有中止行为就不可能有犯罪中止的形态，中止行为是犯罪中止形态的决定性原因。

犯罪中止形态与中止行为本身又具有区别：中止行为本身不是犯罪，而是刑法所鼓励的行为；犯罪中止形态则是犯罪的状态，应当负刑事责任。

换言之，中止行为之前的行为属于犯罪行为，是行为人应当负刑事责任的事实根据，中止行为本身属于刑法所鼓励的行为，是应当免除或者减轻处罚的根据。

构成要件我国现行刑法第24条第1款规定：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

”这是一条精练概括性的规定，在司法实践中往往会遇到许多棘手的问题。

犯罪中止往往和犯罪既遂、未遂等停止形态有复合之处，单根据法条的规定是难以准确认定的，需要对犯罪中止的构成要件有一个清楚的把握。

检察机关在提起公诉时对这一个犯罪情节也应该有清楚的认识。

随着世界范围内刑法理论的客观主义向主观主义的演变，刑法学家们的视角从以犯罪行为为中心向以犯罪行为人为中心转变，因此，犯罪中止成为顺应这一潮流而在刑事立法中普遍设立的一项制度。

我国刑法将故意犯罪停止形态分为犯罪既遂、犯罪未遂、犯罪预备、犯罪中止四种具体形态，各种形态之间界限分明。

在大陆法系国家立法中，大多数国家的犯罪中止属于犯罪未遂的一种特别情形，犯罪未遂包括障碍未遂和中止未遂两种，但在处罚时对中止有特别规定，如现行《德国刑法典》第22条规定：“行为人已直接实施犯罪，而未发生行为人所预期的结果的，是未遂犯”，第24条第1项又规定“行为人自动中止犯罪或者主动阻止犯罪完成的，不因犯罪未遂而处罚。

2015年司法考试卷二刑法真题答案及解析（4）小编为大家整理了2015年国家司法考试卷二刑法真题答案及解析，以下为不定项选择题部分。

(一)甲送给国有收费站站长吴某3万元，与其约定：甲在高速公路另开出口帮货车司机逃费，吴某想办法让人对此不予查处，所得由二人分成。

后甲组织数十人，锯断高速公路一侧隔离栏、填平隔离沟(恢复原状需3万元)，形成一条出口。

路过的很多货车司机知道经过收费站要收300元，而给甲100元即可绕过收费站继续前行。

甲以此方式共得款30万元，但骗吴某仅得20万元，并按此数额分成。

请回答第86—88题。

86．关于甲锯断高速公路隔离栏的定性，下列分析正确的是：A．任意损毁公私财物，情节严重，应以寻衅滋事罪论处B．聚众锯断高速公路隔离栏，成立聚众扰乱交通秩序罪C．锯断隔离栏的行为，即使得到吴某的同意，也构成故意毁坏财物罪D．锯断隔离栏属破坏交通设施，在危及交通安全时，还触犯破坏交通设施罪【答案】CD【考点】寻衅滋事罪；聚众扰乱交通秩序罪；故意毁坏财物罪；破坏交通设施罪【解析】A项错误。

“任意损毁公私财物”既可能单纯属于故意毁坏财物，也有可能属于寻衅滋事。

这种情形是否触犯寻衅滋事罪，关键看该行为是否扰乱了公共秩序。

对“公共秩序”学界虽然缺乏一个公认的定义，但公共秩序属于社会法益，因而一定是与社会公共生活相关、影响到不特定多数人的安定感、安全感的东西。

甲锯断高速公路隔离栏的行为对该区域不特定多数人的安定感、安全感并无影响，故不能认定甲的行为扰乱了公共秩序，对甲的行为不能以寻衅滋事罪论处。

B项错误。

对于甲聚众锯断高速公路隔离栏的行为，B选项考查甲是否构成“聚众扰乱交通秩序罪”，而没有问及甲是否构成“聚众扰乱公共场所秩序罪”。

部分考生认为甲的行为聚众扰乱了公共场所秩序，所以构成聚众扰乱交通秩序罪，这是没有道理的，因为甲的行为并不符合“聚众堵塞交通或者破坏交通秩序，抗拒、阻碍国家治安管理工作人员依法执行职务”这一构成要件，故不构成聚众扰乱交通秩序罪。

1、高某利用职务便利多次收受贿赂，还雇凶将举报他的下属王某打成重伤。

关于本案庭前会议，下列哪些选项是正确的?A.高某可就案件管辖提出异议B.王某提起附带民事诉讼的，可调解C.高某提出其口供系刑讯所得，法官可在审查讯问时同步录像的基础上决定是否排除口供D.庭前会议上出示过的证据，庭审时举证、质证可简化2、15周岁的甲非法侵入某尖端科技研究所的计算机信息系统，18周岁的乙对此知情，仍应甲的要求为其编写侵入程序。

关于本案，下列哪一选项是错误的?A.如认为责任年龄、责任能力不是共同犯罪的成立条件，则甲、乙成立共犯B.如认为甲、乙成立共犯，则乙成立非法侵入计算机信息系统罪的从犯C.不管甲、乙是否成立共犯，都不能认为乙成立非法侵入计算机信息系统罪的间接正犯D.由于甲不负刑事责任，对乙应按非法侵入计算机信息系统罪的片面共犯论处3、下列哪一选项成立自首?A.甲挪用公款后主动向单位领导承认了全部犯罪事实，并请求单位领导不要将自己移送司法机关B.乙涉嫌贪污被检察院讯问时，如实供述将该笔公款分给了国有单位职工，辩称其行为不是贪污C.丙参与共同盗窃后，主动投案并供述其参与盗窃的具体情况。

后查明，系因分赃太少、得知举报有奖才投案D.丁因纠纷致程某轻伤后，报警说自己伤人了。

报警后见程某举拳冲过来，丁以暴力致其死亡，并逃离现场4、沈某向住建委申请公开一企业向该委提交的某危改项目纳入危改范围的意见和申报材料。

该委以信息中有企业联系人联系电话和地址等个人隐私为由拒绝公开，沈某起诉，法院受理。

下列哪些说法是正确的?A.在作出拒绝公开决定前，住建委无需书面征求企业联系人是否同意公开的意见B.本案的起诉期限为6个月C.住建委应对拒绝公开的根据及履行法定告知和说明理由义务的情况举证D.住建委拒绝公开答复合法5、关于程序法定，下列哪些说法是正确的?A.程序法定要求法律预先规定刑事诉讼程序B.程序法定是大陆法系国家法定原则的重要内容之一C.英美国家实行判例制度而不实行程序法定D.以法律为准绳意味着我国实行程序法定6、在行政强制执行过程中，行政机关依法与甲达成执行协议。

司法考试刑法重点知识详解之犯罪中止刑法在国家司法考试中所占比例较大，是较难的科目之一。

难就难在刑法中的知识点较多并且较难掌握，各个知识点之间容易相互混淆。

因此，要掌握好刑法中的相关内容，必须要抓住各知识点之间区别的关键，甄别相关知识点的异同。

对此，我们可以从历年司法考试的真题和案例入手，以犯罪中止为例，略作说明。

从我国历年的司法考试试题来看，犯罪中止基本上属于国家司法考试的必考知识点之一。

在有的年份，犯罪中止的分值甚至有 2 － 3 分。

这说明，犯罪中止是国家司法考试十分关注的问题。

考生掌握犯罪中止问题，重点要掌握的就是犯罪中止不同于犯罪预备、犯罪未遂、犯罪既遂的几个特征，核心是掌握犯罪中止的“犯罪过程中”和犯罪中止的“自动”。

这两个问题掌握好了，不仅掌握住了犯罪中止问题，而且掌握住了犯罪预备、犯罪未遂和犯罪既遂的相关问题。

其次应掌握犯罪中止的有效性等。

1. （ 2003-2-2 ）甲携带凶器拦路抢劫，黑夜中遇到乙便实施暴力，乙发现是自己的熟人甲，便喊甲的名字，甲一听便住手，还向乙道歉说：“对不起，认错人了。

”甲的行为属于下列哪一种情形？（）A. 实行终了的犯罪未遂B. 预备阶段的犯罪中止C. 未实行终了的犯罪未遂D. 实行阶段的犯罪中止答案： D解析：这道题考查的是有关犯罪中止的两个知识点：一是甲的放弃抢劫的行为是属于“自动放弃”还是属于“被动放弃”；二是甲的行为是发生在犯罪预备阶段还是发生在犯罪实行阶段。

甲的行为是属于“自动放弃”还是属于“被动放弃”决定着甲的行为是否属于犯罪中止，因为在我国刑法中，法律明确规定犯罪中止的行为必须是自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生。

自动性是犯罪中止的根本属性。

至于如何判断行为人的行为是否属于“自动”，一般采取的标准是“能达目的而不欲”，即行为人主观上认为自己的行为能够达到犯罪目的但不想实施而放弃。

本题中，甲放弃犯罪的原因是因为乙认出了自己，而这一事实是不足以阻止甲实施自己的行为，甲之所以不继续实施抢劫，是因为甲不想实施。

司法考试法刑事诉讼法经典案例解析案例1 犯罪未遂、犯罪中止【案情】被告人杨某，女，28岁，某木材加工厂女工。

被告人张某，男，30岁，某个体户老板。

被告人钱某，男，26岁，某医院司药。

杨某与张某长期通奸，为达到结合为夫妻之目的，预谋要杀害杨某的丈夫王某。

他们共同商定由张设法搞来毒药，由杨伺机下毒。

张找到在医院工作的钱某要砒霜。

钱问张干什么，张讲出真情，钱拒绝。

张便以揭发钱的隐私相要挟，钱无奈，给张一包硫酸铜（一种会引起呕吐而不会致命的药物），张将药交给了杨。

某日，杨在王的饮食中下了药，王吃后翻胃呕吐，十分痛苦，杨观察了一段，见王仍在痛苦之中，便后悔，遂急送王到医院抢救，王很快恢复了健康。

【问题】：1.被告人杨某的行为是犯罪未遂还是犯罪中止？为什么？2.钱某在本案中处于怎样的地位？【回答】：1.杨某的行为属于犯罪未遂。

2.钱某的行为不构成犯罪。

【分析】：l.根据刑法第23条的规定，犯罪未遂是指行为人已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。

根据刑法第24条的规定，犯罪中止则是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者得自动有效地防止犯罪结果发生的。

犯罪未遂和犯罪中止作为故意犯罪过程中的两种末完成形态其区别的关键在于犯罪未完成是否出自行为人自己的意志。

若犯罪未得呈出于行为人意志以外的原因，即“非不愿为，实不能为也”的情形，属于犯罪未遂；反之，若犯罪未得逞是出于行为人自己的意志，即“非不能为，实不愿为也”，则属于犯罪中止。

本案中，杨某的投案杀人行为已经实施完毕，虽末发生行为人所预期的死亡结果，但这是由于行为人所采取的手段—投放的是不能致人于死命的硫酸铜所致，而非行为人所采取的送医院抢救措施。

换言之，杨某尽管主观上彻底放弃了犯罪意图。

客观上做了积极努力，但这种努力并非有效地避免预期危害结果发生的原因，即这种努力在主观上是自动的，在客观上却是无效的。

它虽然符合犯罪中止的自动性条件，但却不具备中止的有效性特征。

1、犯罪中止的成立条件【注意】犯罪人对“能够继续犯罪”有认识错误时，按主观上的主动性与被迫性定，主观上认为自已是被追放弃犯罪的，就定未遂；主观上认为自己是主动放弃犯罪的就定中止。

也即，主观怎么想，就怎么定。

在此坚持主观说。

2、犯罪中止的两种模型3、常见的中止情形【注意】若考题仅指明犯罪分子遇到了障碍，一般可以认为这个障碍不是特别大，犯罪行为应可以继续，他停止下来的，成立犯罪中止。

如果题目特别指明了，在遇到障碍时，犯罪分子自己都明确表态“障碍太大，犯罪无法继续进行”，停止下来的，成立犯罪未遂。

4、中止的有效性：有效地防止犯罪结果发生5、犯罪中止VS犯罪未遂1.犯罪未完成是否符合行为人的意愿（1）犯罪未遂，未完成犯罪违背了行为人的意愿。

（2）犯罪中止，未完成犯罪符合行为人的意愿。

2.处罚上是否需要“嘉奖”（1）犯罪未遂：不需要“嘉奖”。

犯罪分子内心还是期待完成犯罪的，因此，从宽处罚的力度较小。

（2）犯罪中止：需要对之“嘉奖”。

犯罪分子主动放弃犯罪，迷途知返，因而需要“嘉奖”，从宽处罚的力度较大。

6、真题与解析1）（多选题）丈夫在砍杀妻子的时候，不想被年幼的女儿看到，于是放弃砍杀。

关于丈夫的行为定性，正确的是：A.如果行为人基于同情而放弃犯罪，成立犯罪中止B.如果行为人本可以继续犯罪但放弃犯罪，即使伦理上不能犯罪，也成立中止C.行为人是正常人能作出的选择则不成立中止，很异常的行为才成立中止D.如果行为人是考虑到别人的感受停止了不法侵害，成立中止答案及解析【答案】AB D【考点】犯罪中止自动性的判断可以综合采取心理说和规范回转说。

第一步，根据主观心理说，只有行为人主观上认为可以继续犯罪，但放弃犯罪的，才可能成立中止。

如果行为人主观上认为无法继续犯罪，虽然在客观上还可以继续犯罪，这显然不成立中止。

第二步，在此基础上，从规范的角度来看行为人的放弃是否在向合法秩序回归。

也即根据理性犯罪人标准，由司法人员对行为人是否有从犯罪“回转”的“合法性回归”进行规范评价。

1、2015年《立法法》修正后,关于地方政府规章,下列说法正确的是:A.某省政府所在地的市针对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等以外的事项已制定的规章,自动失效B.应制定地方性法规但条件尚不成熟的,因行政管理迫切需要,可先制定地方政府规章C.没有地方性法规的依据,地方政府规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范D.地方政府规章签署公布后,应及时在中国政府法制信息网上刊载2、法院可以受理被害人提起的下列哪一附带民事诉讼案件?A.抢夺案,要求被告人赔偿被夺走并变卖的手机B.寻衅滋事案,要求被告人赔偿所造成的物质损失C.虐待被监管人案,要求被告人赔偿因体罚虐待致身体损害所产生的医疗费D.非法搜查案,要求被告人赔偿因非法搜查所导致的物质损失3、关于网络犯罪案件证据的收集与审查,下列哪一选项是正确的?A.询问异地证人、被害人的,应由办案地公安机关通过远程网络视频等方式进行B.收集、提取电子数据,能够获取原始存储介质的应封存原始存储介质,并对相关活动录像C.远程提取电子数据的,应说明原因,并对相关活动录像D.对电子数据涉及的专门性问题难以确定的,可由公安部指定的机构出具检验报告4、某区工商分局对一公司未取得出版物经营许可证销售电子出版物100套的行为,予以取缔,并罚款6000元。

该公司向市工商局申请复议。

下列哪些说法是正确的?A.公司可委托代理人代为参加行政复议B.在复议过程中区工商分局不得自行向申请人和其他有关组织或个人收集证据C.市工商局应采取开庭审理方式审查此案D.如区工商分局的决定明显不当,市工商局应予以撤销5、关于审判监督程序中的申诉,下列哪一选项是正确的?A.二审法院裁定准许撤回上诉的案件,申诉人对一审判决提出的申诉,应由一审法院审理B.上一级法院对未经终审法院审理的申诉,应直接审理C.对经两级法院依照审判监督程序复查均驳回的申诉,法院不再受理D.对死刑案件的申诉,可由原核准的法院审查,也可交由原审法院审查6、关于甲非法获利的定性,下列分析正确的是:A.擅自经营收费站收费业务,数额巨大,构成非法经营罪B.即使收钱时冒充国有收费站工作人员,也不构成招摇撞骗罪C.未使收费站工作人员基于认识错误免收司机过路费,不构成诈骗罪D.骗吴某仅得20万元的行为,构成隐瞒犯罪所得罪7、关于单位犯罪,下列哪些选项是正确的?A.就同一犯罪而言,单位犯罪与自然人犯罪的既遂标准完全相同B.《刑法》第一百七十条未将单位规定为伪造货币罪的主体,故单位伪造货币的,相关自然人不构成犯罪C.经理赵某为维护公司利益,召集单位员工殴打法院执行工作人员,拒不执行生效判决的,成立单位犯罪D.公司被吊销营业执照后,发现其曾销售伪劣产品20万元。

刑法理论观点展示（背诵版）——张宇琛一、量刑规则与加重构成要件第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

分歧：“数额巨大或者有其他严重情节的”、“数额特别巨大或者有其他特别严重情节的”究竟属于加重构成要件？还是量刑情节？观点一：属于加重构成要件，存在既遂与未遂的问题。

如甲来到金库欲盗窃数额巨大的黄金，但是只窃得数额较大的黄金，则甲同时构成盗窃数额巨大的未遂和盗窃数额较大的既遂，按想象竞合处理。

观点二：属于量刑规则，因而不存在未遂问题。

例如，在盗窃情节并不严重时，不能认定为盗窃情节严重的未遂。

在盗窃数额并非巨大时，不能认定为数额巨大的未遂犯，只能根据实际盗窃数额来定罪。

【注意】加重构成要件和量刑规则的争论同样适用于诈骗罪和敲诈勒索罪等财产刑犯罪。

二、共犯对正犯故意的从属性分歧：共犯的成立是否要求共犯对正犯故意具有从属性？例如，教唆犯的成立是否要求正犯必须具有犯罪故意？对此，刑法理论上存在肯定说与否定说的分歧。

【例】甲教唆乙说：“丙是坏人，你将这个毒药递给他喝。

”乙却听成了“丙是病人，你将这个土药递给他喝”，于是将毒药递给丙，丙喝下毒药后死亡，但乙没有杀人的故意。

观点一：肯定说，只有当被教唆者因为受教唆产生了实行犯的故意，并且着手实行犯罪，才成立教唆犯。

（甲不成立任何犯罪）观点二（命题人观点）：否定说，教唆犯的成立不以被教唆者产生故意为条件，因此，只要使他人实施了正犯行为，即使该他人没有产生犯罪的故意，也具备了教唆犯的处罚根据。

（甲成立故意杀人罪的教唆犯。

）三、诈骗罪的处分意识分歧：成立诈骗罪是否需要被骗人具有处分意思？观点一：否定说，诈骗罪的成立只要客观上具有处分行为即可，不以处分意思为必要。

司考刑法基础讲义：犯罪中止司考刑法基础讲义：犯罪中止。

法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。

祝大家学习愉快！犯罪中止：在犯罪过程中，自动停止犯罪或自动有效地防止犯罪结果的发生。

（一）中止犯的特征1.时间性：在犯罪过程中，既可在实行阶段，也可在预备阶段。

（1）既遂后一般不成立中止。

如盗窃既遂后积极退还赃物、赔偿损失不认为是中止；受贿退还赃物不成立中止；深夜蒙面抢同事的包赶忙返还也不成立中止。

不仅如此，既遂后也不成立预备、未遂。

（12年）54.关于犯罪停止形态的论述，下列哪些选项是正确的？（ABCD）A.甲（总经理）召开公司会议，商定逃税。

甲指使财务人员黄某将1笔500万元的收入在申报时予以隐瞒，但后来黄某又向税务机关如实申报，缴纳应缴税款。

单位属于犯罪未遂，黄某属于犯罪中止B.乙抢夺邹某现金20万元，后发现全部是假币。

乙构成抢夺罪既遂C.丙以出卖为目的，偷盗婴儿后，惧怕承担刑事责任，又将婴儿送回原处。

丙构成拐卖儿童罪既遂，不构成犯罪中止D.丁对仇人胡某连开数枪均未打中，胡某受惊心脏病突发死亡。

丁成立故意杀人罪既遂（11年）54.下列哪些选项不构成犯罪中止？（ABCD）A.甲收买1名儿童打算日后卖出。

次日，看到拐卖儿童犯罪分子被判处死刑的新闻，偷偷将儿童送回家B.乙使用暴力绑架被害人后，被害人反复向乙求情，乙释放了被害人C.丙加入某恐怖组织并参与了一次恐怖活动，后经家人规劝退出该组织D.丁为国家工作人员，挪用公款3万元用于孩子学费，4个月后主动归还（08年）15.甲乘在路上行走的妇女乙不注意之际，将乙价值12000元的项链一把抓走，然后逃跑。

跑了50米之后，甲以为乙的项链根本不值钱，就转身回来，跑到乙跟前，打了乙两耳光，并说：“出来混，也不知道戴条好项链”，然后将项链扔给乙。

对甲的行为，应当如何定性？（C）A.抢夺罪（未遂）B.抢夺罪（中止）C.抢夺罪（既遂）D.抢劫罪（转化型抢劫）（2）已构成了预备、未遂的也不成立中止。

犯罪中止“自动性”判断标准新论作者：韩哲张津来源：《中国检察官·经典案例版》2012年第12期一、基本案情某晚甲男在某公交车站附近劫持乙女后，意图进行奸淫，遂用暴力将其制服，在抠摸其阴部时发现乙女尿便失禁，顿觉恶心，遂放弃奸淫逃离现场。

乙女颈部受伤，经鉴定为轻微伤。

几天之后，甲在该地再次实施强奸行为时被事先布控的民警抓获。

经审判，人民法院判决甲男构成强奸罪（未遂）。

二、分歧意见在办理该案时，司法人员对甲男构成强奸罪没有争议，但对于犯罪未遂还是犯罪中止争议较大，主要有两种分歧观点：第一种观点认为是犯罪中止，理由是：根据社会一般人的标准，在被害人尿便失禁的情形下，强奸行为仍然能够继续进行，甲男在能将强奸进行到底的情形下自愿放弃强奸行为，完全符合中止犯“自动性”的本质特征。

第二种观点认为是犯罪未遂。

理由是：本案出现了不能将强奸进行到底的客观障碍，即发现被害人尿便失禁使其产生厌恶之情，此障碍足以阻止行为人继续实施强奸行为，因而行为人放弃强奸并非自愿，而是属于典型的障碍未遂。

三、评析意见我们赞同第二种观点，但理由有所不同。

本案认定未遂的理由在于甲男放弃犯罪的主要原因是嫌恶被害人，停止犯罪的动机中缺乏真诚悔悟、同情、怜悯等伦理要素，行为人的主观恶性并未降低，人身危险性并未减小，因而不符合中止犯应当减轻或者免除的刑罚的立法原意，不能认定为自动中止犯罪。

（一）犯罪未遂与犯罪中止判断的三个关键犯罪未遂与犯罪中止都属于犯罪的未完成形态，二者区别的关键在于未完成犯罪的原因不同。

前者是犯罪人因意志以外的原因被迫放弃犯罪；后者则是行为人在自认为能将犯罪进行到底的情形下自动放弃犯罪。

一般情形下人们根据上述标准能够将二者区分开来。

但是，实践中当行为人因嫌恶之情放弃犯罪，或因遇到熟人放弃犯罪、担心被发觉放弃犯罪、因对象不符合嫌疑人事先预想的条件而放弃犯罪等情形，也就是说，当行为人在实施犯罪过程中因遇到一定的障碍而放弃犯罪，且该障碍对行为人放弃犯罪意图的作用力之大小存在差别时，行为人放弃犯罪究竟是“自动”还是“被迫”往往存在较大争议，因而导致犯罪未遂与犯罪中止判断上的困难。

2015年全国法律硕士(非法学)联考真题专业基础课一、单项选择题：第1~ 40小题，每小题1分，共40分。

下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。

1．【答案】C【解析】本题考查的是对刑法基本原则的理解，所谓罪责刑相适应原则，是指“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应”，即刑罚的轻重不仅应与客观的犯罪行为及其危害结果相适应，也必须同犯罪人主观恶性的深浅，再犯可能性的大小相适应。

除此之外，不再考虑其他因素。

刘某的量刑与其所犯之罪以及应当承担的责任相适应，其“对中国高铁建设的贡献”不是罪与责的影响因素，根据罪责刑相适应原则，量刑时不应考虑。

2．【答案】B【解析】本题考查的是对犯罪对象的理解，所谓犯罪对象，是指刑法规定的犯罪行为所侵犯或直接指向的具体人、物或信息。

赌博的筹码和行贿的财物，是组成贿赂罪和赌博罪之物，不是贿赂罪和赌博罪的犯罪对象。

运输毒品的车辆属于用于运输毒品犯罪之物，不是犯罪对象。

3．【答案】D【解析】本题考查的是对故意杀人罪的既遂要件以及刑法上的认识错误中因果关系认识错误的理解。

所谓故意杀人罪,是指故意非法剥夺他人生命的行为,该罪属于结果犯。

因果关系错误,指行为人对自己的行为和所造成的结果之间因果关系的实际情况发生误认。

本案中,甲在犯罪过程中,错认为自己掐死了赵某,而实际上是自己将赵某投入河中的行为造成赵某的死亡,即甲对造成行为结果的原因有误解。

这种情形的错误对罪责的认定不发生影响,即甲的行为构成故意杀人罪(既遂)。

4．【答案】B【解析】本题考查的是对犯罪时效延长的理解，所谓时效延长，是指在追诉期限内，因发生法定事由而使追究犯罪人的刑事责任不受追诉期限制的制度。

《刑法》第88条第1款规定：“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。

”也就是说，在司法机关立案侦查或者受理案件以后，犯罪分子逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。

司法考试卷二刑法真题解析(2015)2015年9月20日，国家司法考试落下帷幕。

考生普遍反映，今年的司考题目较往年难度有所增加，特别是刑法题目出得十分刁钻古怪，让人感叹命题人的想象力丰富。

不少考生在网上直呼“神考题”、“奇葩”、“雷人”。

9月24日晚20时，司法部网站公布了参考答案，9月24日至28日开通答案异议专区。

从异议的情况来看，试卷二刑法部分的异议数量是最多的，如试卷二第4题收到异议790余条、第5题收到异议500余条、第13题和第52题分别收到异议1400余条。

考生们都希望抓住异议这根“救命稻草”，为自己争取宝贵的分数。

提出异议较多的题目，在理论上和实践中确实存在很大的争议，有的参考答案也存在一定的争议。

下面，我就异议较多的题目进行逐项分析：4.鱼塘边工厂仓库着火，甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火，致鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。

仓库中价值2万元的商品因灭火及时未被烧毁。

甲承认仓库边还有其他几家鱼塘，为报复才从乙的鱼塘抽水。

关于本案，下列哪一选项是正确的？A．甲出于报复动机损害乙的财产，缺乏避险意图；B．甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为；C．甲未能保全更大的权益，不符合避险限度要件；D．对2万元鱼苗的死亡，甲成立故意毁坏财物罪。

参考答案：B考点：紧急避险异议情况：本题的争议重要集中在A项和B项之间，也有许多考生选择C项，少数考生选择D项。

解析：甲既有避免工厂仓库中的商品免于烧毁的避险意图，又有报复乙的动机，但不能因为甲有报复的动机就否定其避险的意图，故A项可排除；有观点认为，紧急避险作为违法阻却事由，只有当行为人要求所保全的法益高于所侵害的法益，即避免的损失大于因紧急避险所造成的损失时，才不具有违法性（违法性阻却事由说）；也有观点认为，当紧急避险行为所保护的法益高于所侵害的法益时，是作为阻却违法事由的紧急避险，而当紧急避险行为所保护的法益等于所侵害的法益，是作为阻却责任事由的紧急避险（二分说）。

试卷二一、单项选择题。

1．A．甲跳楼自杀，砸死行人乙。

这属于低概率事件，甲的行为与乙的死亡之间无因果关系B．集资诈骗案中，如出资人有明显的贪利动机，就不能认定非法集资行为与资金被骗结果之间有因果关系C．甲驾车将乙撞死后逃逸，第三人丙拿走乙包中贵重财物。

甲的肇事行为与乙的财产损失之间有因果关系D．司法解释规定，虽交通肇事重伤3人以上但负事故次要责任的，不构成交通肇事罪。

这说明即使有条件关系，也不一定能将结果归责于行为2．A．甲在不满14周岁时安放定时炸弹，炸弹于甲已满14周岁后爆炸，导致多人伤亡。

甲对此不负刑事责任B．乙在精神正常时着手实行故意伤害犯罪，伤害过程中精神病突然发作，在丧失责任能力时抢走被害人财物。

对乙应以抢劫罪论处C．丙将毒药投入丁的茶杯后精神病突然发作，丁在丙丧失责任能力时喝下毒药死亡。

对丙应以故意杀人罪既遂论处D．戊为给自己杀人壮胆而喝酒，大醉后杀害他人。

戊不承担故意杀人罪的刑事责任3．A．如认为甲只有一个故意，成立故意杀人罪未遂B．如认为甲有数个故意，成立故意杀人罪未遂与故意毁坏财物罪，数罪并罚C．如甲仅打中警犬，应以故意杀人罪未遂论处D．如甲未打中任何目标，应以故意杀人罪未遂论处4．A．甲出于报复动机损害乙的财产，缺乏避险意图B．甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为C．甲未能保全更大的权益，不符合避险限度要件D．对2万元鱼苗的死亡，甲成立故意毁坏财物罪5．A．以贩卖为目的，在网上订购毒品，付款后尚未取得毒品即被查获B．国家工作人员非法收受他人给予的现金支票后，未到银行提取现金即被查获C．为谋取不正当利益，将价值5万元的财物送给国家工作人员，但第二天被退回D．发送诈骗短信，受骗人上当后汇出5万元，但因误操作汇到无关第三人的账户6．A．甲不对乙的死亡负责，成立犯罪中止B．甲未能有效防止死亡结果发生，成立犯罪既遂C．死亡结果不能归责于甲的行为，甲成立犯罪未遂D．甲未能阻止乙跳车逃走，应以不作为的故意杀人罪论处7．A．如认为责任年龄、责任能力不是共同犯罪的成立条件，则甲、乙成立共犯B．如认为甲、乙成立共犯，则乙成立非法侵入计算机信息系统罪的从犯C．不管甲、乙是否成立共犯，都不能认为乙成立非法侵入计算机信息系统罪的间接正犯D．由于甲不负刑事责任，对乙应按非法侵入计算机信息系统罪的片面共犯论处8．A．故意杀人包含了故意伤害，故意杀人罪实际上是故意伤害罪的结果加重犯B．强奸罪、强制猥亵妇女罪的犯罪客体相同，强奸、强制猥亵行为致妇女重伤的，均成立结果加重犯C．甲将乙拘禁在宾馆20楼，声称只要乙还债就放人。

一、单项选择题。

1.关于因果关系，下列哪一选项是正确的?A.甲跳楼自杀，砸死行人乙。

这属于低概率事件，甲的行为与乙的死亡之间无因果关系B.集资诈骗案中，如出资人有明显的贪利动机，就不能认定非法集资行为与资金被骗结果之间有因果关系C.甲驾车将乙撞死后逃逸，第三人丙拿走乙包中贵重财物。

甲的肇事行为与乙的财产损失之间有因果关系D.司法解释规定，虽交通肇事重伤3人以上但负事故次要责任的，不构成交通肇事罪。

这说明即使有条件关系，也不一定能将结果归责于行为【答案】D【考点】因果关系【解析】因果关系是实行行为与危害结果之间的一种直接、必然的引起与被引起的关系，这种关系本身是客观的、不以任何人的主观意志为转移的。

有因果关系的，不一定有刑事责任，但有刑事责任的，肯定有因果关系。

关于A项。

甲跳楼自杀，砸死行人乙。

甲的砸人行为与乙的死亡之间，是引起与被引起的关系，这种因果关系是客观存在的。

当然，甲对乙的死亡不一定需要承担刑事责任：（1）如果甲在跳楼自杀时，知道乙在楼下，明知自己的跳楼行为必然或者可能造成乙被砸死的结果，而希望或放任这种结果的发生，则甲成立故意杀人罪；（2）如果甲在跳楼自杀时，应当预见自己的跳楼行为可能会发生砸到乙的后果，或者已经预见而轻信能够避免时，以致发生乙被砸死的结果，则甲成立过失致人死亡罪：（3）如果甲在跳楼自杀时，对乙的出现完全无法预见，虽然最终造成乙被砸死的结果，但乙无任何刑事责任，只是意外事件。

但无论是上述哪一种情形，因果关系是客观存在的，这是不争的事实。

此外，低概率事件与因果关系是否存在，并无直接关系。

在特殊体质的人死亡这种低概率的案例中，因果关系同样是存在的。

因此，A项的表述错误，不当选。

关于B项。

在集资诈骗案件中，犯罪人的非法集资行为与被害人资金被骗的结果之间的因果关系，是客观存在的，至于出资人（即被害人）的动机，则对因果关系的认定不产生任何影响（当然，出资人的动机可能会影响到对犯罪人的量刑。

犯罪中止自动性判断之限定主观说作者：左倩玉来源：《法制与社会》2020年第28期关键词犯罪中止限定主观说自动性作者简介：左倩玉，聊城大学法学院。

中图分类号：D924.3; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ;文献标识码：A ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; DOI：10.19387/ki.1009-0592.2020.10.079犯罪中止即行為人出于自己的意愿，真诚地放弃未了的犯罪行为，或行为完成后及时有效地阻止结果发生。

中止犯的成立条件包括中止行为与中止的自动性（任意性），其中中止的自动性判断最为重要，因为它直接关系到未遂与中止的划分界限，以及刑法规定对中止犯必须减免惩罚的依据。

关于自动性的判断标准，存在客观说、主观说、限定主观说的对立。

客观说是根据一般人的经验对未完成犯罪的原因进行客观判断，如果当时的情况对于犯罪既遂不具有妨害性质的，即一般人认为行为人可以继续实施犯罪，但行为人放弃了，为犯罪中止，反之有妨害性质的，为犯罪未遂。

折中说，也称新客观说，它与客观说的区别在于客观说对行为人未完成犯罪的原因进行客观评价，折中说则是对行为人对外部事实的认识进行客观评价。

折中说用一般经验判断行为人的主观意思，行为人的认识在一般人看来对行为人继续实施犯罪行为有强制性影响，为犯罪未遂，反之，没有强制性影响的，为犯罪中止。

客观说的贡献在于对心理因素的判断提供客观标准，主要体现在司法实践中行为人的实际心理活动有时很难查明，客观说可以为法官断案提供依据。

但是随之而来的问题是一般人的经验此时成了裁判者一人的经验，该判断自难期公允妥当。

退一步讲，一般人的经验也并不明确。

更为重要的是，“自动性”终究是主观要素，无论如何都不能无视行为人自身的特殊情况，中止行为是行为人基于自身意思做出的，个体差异之大，情况变化之多，不宜以一般人之客观标准进行衡量，有曲解行为人本意之嫌。