中国政法大学在职硕士校考外国刑法
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5国际法第五章海洋法主讲教师:周建海第五章海洋法本章首先应区分各种海域的概念以及各种海域法律地位的不同规定,这里要注意沿海国及外国在各种不同海域权利义务的规定,同时要注意我国关于海洋方面的立法与实践。
第一节概述海洋法是规定各种海域及其法律地位和调整各国在各种海域中从事各种活动的原则、规则和规章、制度的总称。
其主要内容有:一、区划各种不同的海域不同时期的海洋法对海洋有不同的划分。
近代海洋法只将海域划分为公海和领海,1958年的海洋法四公约将海域划分为内海、邻海、毗连区、大陆架和公海。
按照1982年《海洋法公约》的划分,海域种类包括:领海、内海、群岛国的群岛水域、毗连区、专属经济区、大陆架、公海、国际海底区域和用于国际航行的海峡。
二、确定各种海域的法律地位和制度依国家行使管辖权的情况可将各类海域分为:1国家完全管辖的海域,即完全受沿海国主权的支配和管辖的海域。
如内海、领海和群岛国的群岛水域。
2国家部分管辖的海域,即沿海国在其中的某些方面享有一定管辖权的海域。
如毗连区、专属经济区、大陆架。
3国家管辖范围以外的海域,即不属于任何国家管辖的海域。
如公海和国际海底区域。
各种不同的海域具有不同的法律地位,也各有其不同的法律制度,因而各国在各种海域中拥有不同的权利。
三、明确在海洋中的各种活动主要指在各种海域中从事的航行、资源开发和利用、海洋科学研究、海洋环境保护和保全等活动。
四、规定各国在从事海洋活动中的权利和义务对各国在不同海域的管辖权、航行权、资源开发和利用权、科学研究权以及相应的义务作了规定;并对如何对海洋资源、海洋环境进行保护,如何划定相邻或相向国家间的海域界限以及有关海洋的争端解决作出了规定。
第二节领海及毗连区《海洋法公约》规定:“沿海国的主权及于其陆地领土及其内水以外邻接的一带海域,在群岛国的情况下则及于群岛水域以外邻接的一带海域,称为领海。
”换句话说,邻海指邻接国家领陆、内水或群岛水域的,受国家主权管辖和支配的一定宽度的海水带。
“国家司法考试应试培训系统工程”系列课程国际法主讲人:杨帆教授硕导、法大司考名师国际公法、国际私法、国际经济法科目授课提纲(2008年)杨 帆国际公法《维也纳条约法公约》的主要内容:1、条约的构成要件:国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法缔约权(国内法)排除错误、诈欺、贿赂、强迫全权证书(国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长和派驻国际组织的代表无须出具全权证书)2、条约的保留:仅针对多边公约不得保留的情形:条约不允许保留、保留不在条约允许的保留范围内、保留违反条约宗旨3、条约登记:联合国会员国的已生效条约、联合国秘书处、未登记条约联合国机构不得援引4、条约冲突的解决:56、条约的解释7(1)修正条约的协定对于是条约当事国而非该协定的当事国无拘束力(2)对于修正条约的协定生效后成为当事国的国家,如无相反意思表示,视为修正后条约的当事国 (3)在该新加入国家与不受条约修正协定拘束的国家之间,适用未修正的条约例外:主权豁免的放弃(自愿、特定、明确)——管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃限制豁免主义理论的产生(多数国家认同):国家商业行为没有豁免权传统的主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力2、3、国际法上的承认制度(1)承认对象:新国家、新政府和其他事态(2)承认方式:明示、默示(建立外交关系、建立领事关系、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织)(3)承认的效果:影响双方权利义务的一系列变化;具有追溯力;拒绝承认不影响对方作为国际法主体的资格大国一致原则:对于非程序事项或称实质性事项的决议表决,任何一个常任理事国都享有否决权。
实践中,常任理事国的弃权或缺席不被视为否决,不影响决议的通过。
5、政府间国际组织:是国际法主体(其成立和活动依据的是相关国际条约)1、行为归因于国家:下列行为,包括作为和不作为,被国际法认为是可以归因于国家的行为:(1)国家机关的行为;(2)经授权行使政府权利的其他实体的行为;(3)实际上代表国家行事的的行为;客体范围:不法行为——合法但致损的行为(外空行为、国际环保)(4)别国或国际组织交给一国支配的机关的行为,在行使该支配权范围内的行为,视为该支配国的国家行为。
在职法律硕士专业综合课(刑法学)模拟试卷14(题后含答案及解析) 题型有:1. 单选题 2. 多选题 3. 案例分析题单项选择题每小题2分,共60分。
下列各题给出的四个备选项中,只有一个选项是符合题目要求的。
请在答题卡上将所选项字母涂黑。
1.下列关于刑法的效力的表述,错误的是( )。
A.我国公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪的,原则上均适用我国刑法B.外国人在我国领域外对我国国家或我国公民犯我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的罪,不适用我国刑法C.外国人在我国境内犯罪的,除享有外交特权和豁免的以外,均适用我国刑法D.凡在中华人民共和国领域内犯罪的,均适用我国刑法正确答案:D解析:根据刑法的规定,我国公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪的,原则上拥有管辖权;外国人在我国领域外对我国国家或我国公民犯我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的罪,我国刑法没有管辖权;享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。
所以D项错误。
知识模块:刑法学2.仅仅揭示犯罪的法律特征、界定犯罪外延的犯罪概念是( )。
A.实质概念B.形式概念C.形式与实质相统一的概念D.社会特征概念正确答案:B解析:犯罪的实质概念揭示的是犯罪的社会本质,犯罪的形式概念揭示的是犯罪的法律特征,而形式与实质相统一的概念则既揭示了犯罪的社会本质又揭示了犯罪的法律特征。
故选B项。
知识模块:刑法学3.刑事责任能力是指( )自己实施危害社会行为的能力。
A.预见和辨认B.理解和控制C.辨认和控制D.识别和控制正确答案:C解析:刑事责任能力是行为人能够辨认或者控制自己行为的能力。
其中辨认能力是基础,控制能力是关键。
辨认能力和控制能力是专业法律术语,不能有任何的变化。
故选C项。
知识模块:刑法学4.行为人实施侵害行为时误认为犯罪客体存在,而实际上当时并不存在,行为人的行为( )。
A.不构成犯罪B.构成犯罪,但未遂C.是假想犯罪D.是过失犯罪正确答案:B解析:这是典型的对事实认识错误。
中国政法大学在职研究生外语考试可选择哪些语种?报考中国政法大学在职研究生,不管是选择一月联考和五月同等学力申硕,不可避免的是都要考外语。
今天,一起来看下中国政法大学在职研究生外语考试考哪些语种,如何拿高分。
一月统考:一月联考在职研究生考试外语为英语,难度相对于统招研究生来说难度稍微低一点。
如何提高一月通考试英语成绩分数呢?一、先易后难做题考生要先找有把握的题型来做,这种方法技巧在职研究生考生可以建立信心为以后答题打下良好的心理基础。
除此之外,先做有把握的题型可以节省时间去钻研后面的难题,使中国政法大学在职研究生考生整个答题构成更有效率。
二、提高答题速度众所周知考研考试的时候考试时间不够是很多考生都会遇到的问题,中国政法大学在职研究生考生可能应为某个题型而浪费太多的时间,譬如说对阅读理解和完形填空方面能力的欠缺。
提高阅读速度,掌握答题技巧,这样需要中国政法大学在职研究生考生做到有所取舍才是关键。
三、选择适合的复习材料在选择材料的时候要注意有针对性,这样的话备考写作就不必以真题为主要参考,多做一些模拟题或者背诵一些常用的句式就可以,也能够让中国政法大学在职研究生考生顺利获得较高的分数。
五月同等学力申硕外语考试:包括英语、德语、法语、俄语、日语,而英语是受考生比较欢迎的,必经大多数考生从小开始学习的外语语种就是英语,所以相对于其他外语语种的难度还是低了很多。
五月同等学力在职研究生英语考试难度一般在四级到六级直接,综上所述,中国政法大学在职研究生一月统考只有英语考试科目,五月同等学力申硕考试外语有五种语言可供选择。
如果您对报考在职研究生还有其他问题,可以咨询在职研究生考试网老师了解第一手在职研究生报考信息。
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中国政法大学2004年国际法学专业国际私法试题(硕士)一、名词解释(3分*3)1、applicable law2、preliminary question3、法律规避二、论述题(共66分)1、如何看待统一实体规范和冲突规范在国际私法中的地位和作用(10分)2、论国际私法渊源中的条约(12分)3、论中国现行国际私法立法对“法律关系本座说”的运用(12分)4、论“住所”在国际私法中的意义(16分)5、试述外国法内容的确定(10分)6、为什么在民商事交往中通常同时适用国民待遇和最惠国待遇(6分)中国政法大学2004年国际法学专业国际公法试题(硕士)一、判断正误并简要说明理由(3分*4)1、一国在表示同意收条约拘束时可以对其不愿接受的任何条款提出保留。
2、“不承认主义”既适用于对新政府的承认,又适用于对新国家的承认。
3、国家继承的情况下,被继承国参加的国际条约均应对继承国继续有效。
4、1970年联合国大会以决议形式通过的《国际法原则宣言》构成国家法的渊源。
二、名册解释(3分*4)1、国际强行法2、国家管辖豁免3、国际习惯4、情势变更三、简答题(7分*2)1、条约对第三国的效力。
2、不干涉内政原则四、论述题(12)试述中国在国际法与国内法的关系问题上的基本立场与实践。
中国政法大学国际法历年试题2003年中国政法大学硕士研究生入学考试国际法学专业试题第一部分:国际法的基本理论问题(50分)一、判断正误并简要说明理由(请将答案写在答题纸上,每小题四分,共20分)1、与国内法不同,国际法不具有强制执行的效力。
2、国际条约、国际惯例和一般法律原则都是现代国际法的主要渊源。
3、某一新国家只要具备了国际法意义上的国家的要素,其他国家就应该予以承认。
4、美国在“9。
11”恐怖袭击事件发生后针对恐怖分子和塔利班采取的军事行动不符合国际法所承认的国家行使自卫权的要求。
5、一国可以自由决定是否以何种方式使用本国参加的国际条约。
一、简答题1.大陆法系国家将不作为犯罪区分为真正(纯正)不作为犯与不真正(不纯正)不作为犯。
真正的不作为犯与不真正的不作为犯的特征是:真正的不作为犯刑法明文将不作为规定为构成要件要素,常采用“没有、不、拒绝”之类的表述,而不真正的不作为犯刑法没有明文将不作为规定为构成要件要素,行为人以不作为的方式实施了通常由作为实施的构成要件。
2.英美法系中的严格责任是在风险社会的概念下,凡是参与风险行为的人,即使没有故意与过失,也要承担责任。
但是,从道德上说,惩罚一些意外造成社会危害而不是基于自己意志造成了社会危害的人是不正当的,因为这种做法只是将行为人当作了工具,而没有尊重认为人的人格,国民也没有自由可言,即使在英美法系国家,严格责任也遭到了反对。
“现代很多刑法学者都不很看好摒弃犯罪心理要件的主张”。
3.间接正犯是指利用他人作为犯罪工具来实施犯罪,自己不参与实行行为(即犯罪事实支配)。
可以将间接正犯分为:①被利用者欠缺构成要件的特定要素的间接正犯,例如:利用他人反射举动或者梦游中的动作来实施犯罪的;②被利用者具有违法阻却事由的间接正犯,例如:利用他人正当防卫行为实施的犯罪、利用被害人自我侵害行为实施的犯罪;③利用被利用者欠缺责任的行为利用无责任能力者的行为、利用欠缺目的和故意的行为、利用他人缺乏违法性认识的可能性的行为。
4.行为无价值是对于与结果切断的行为本身的样态所作的否定评价。
其是相对于结果无价值而言的,行为无价值的“行为”是指行为本身以及行为人的主观内容,“无价值”是指行为违反社会伦理秩序或者行为缺乏社会相当性,行为违反法律规范。
故行为无价值认为故意与过失是主观违法性的要素。
一元的行为无价值认为行为的目的、故意、过失决定了行为的违法性,法益侵害以及危险对违法性没有实质意义。
二元的行为无价值论存在有的以行为无价值为基础有的则以结果无价值为基础的不同主张。
5.被害人承诺是指在被害人请求或者许可行为人侵害其法益,表明被害人放弃了该法益,放弃了对该法益的保护。
中国政法大学比较法(中美)考研成功经验分享我报的是中美,算是个相对比较冷门的专业,但是今年的分数一点都不低,主要是个人比较喜欢法律和英语,喜欢看律政类的英美剧,而这个专业刚好把我感兴趣的方面都集合起来了。
好了,闲话少说,进入正题。
个人觉得考法大和司考不冲突,先过司考再准备考研完全来得及。
所以11年3月我是先开始准备司法考试,那时候除了看众合的司考辅导讲座系列,还瞄了一遍法大初试的指定书目,每天做英语阅读——张剑那本黄皮英语阅读15篇我个人觉得太难,做了没什么提高,但是市面上也没有比这本更加好点的,所以将就着用用也还可以。
进入7、8月以后主要就是备战司法考试,但是每天起码做一篇阅读,司考资料看累了背点单词调节下,英语复习最好不要断掉。
9月中旬司考结束了以后在家里休养了几天,在论坛里看了很多经验贴,搜集了下考研资料,也请教了不少学长学姐全心全意投入考研是在10月初假期结束以后了。
先讲下专业课吧,准备的资料有初试指定教材(没有全买,基本上是每个部门法挑了一本)、一本新祥旭资料(淘宝买的,40来块钱)、考研历年真题(貌似是华文出版社)、法大本科生期中期末题(托学姐帮我从法大门口打印店买的,被坑了一百多块钱呢)。
黄皮的法理学和宪法学是重中之重啊,亲!没事你就看这两本书!法理学要结合论坛里下载的讲义看,把讲义里没有的补充上。
宪法除了看教材,还要看法条。
宪法的公民权利那部分是重点!江平那本民法我没有全部看完,但是挑了些重点章节,着重看了下里面讲到的法律名词辨析,后来在法综二的主观题里面真的考到了很多!刑法我觉得司法考试的讲义结合法研胜经的刑法部分看下就差不多了,刑罚那章很重要哦,选择题考到好多,楼主因为大意,连假释的排除适用条件都记不清了。
三国法那三本书一定要买,一年比一年考得细,虽然分数不多,但是能赚一分是一分,在法综一,答不出来很影响心情的哇!可以做做法大三国法期末题当中的选择题部分,很给力的!主观题一般会考公约,楼主最头大了!民诉教材大致翻了翻,刑诉教材木有买。
刑法学 ⼀、名词解释(每⼩题4分,共20分)1、犯罪未遂2、牵连犯3、合同诈骗罪4、绑架罪5、伪证罪 ⼆、填空(请写清题号,在答题纸上作答。
每空1分,共12分) 1、刑罚的轻重应当与犯罪分⼦________和________相适应。
2、为了犯罪,________、_________的,是犯罪预备。
3、已满14周岁不满16周岁的⼈,犯故意杀⼈、故意伤害致⼈重伤或死亡、强*、抢劫、贩卖毒品、________、________、________罪的应当负刑事责任。
4、防卫过当是指正当防卫⾏为________必要限度,造成________的情形。
5、单位犯罪的,对单位判处_________,并对其_________和_________判处刑罚。
三、判断正误(写清题号,在答题纸上作答。
正确的画√,错误的画×,每⼩题2分,共10分) 1、精神病⼈犯罪,不负刑事责任。
() 2、我国刑法关于溯及⼒的规定采取的是从旧兼从轻原则。
() 3、被判处管制的犯罪分⼦,其政治权利也当然被剥夺。
() 4、为谋求个⼈利益⽽给予国家⼯作⼈员财物的,构成⾏郁罪。
() 5、滥⽤职权罪和玩忽职守罪的主体是国家机关⼯作⼈员。
() 四、单项选择(写清题号,在答题纸上作答。
每题2分,共12分) 1、刑法对中⽌犯的处罚规定是:() A、应当免除处罚或者减轻处罚 B、可以免除处罚或减轻处罚 C、没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚 D、没有造成损害的,可以免除处罚;造成损害的,可以减轻处罚 2、对下列犯罪分⼦,哪⼀种情形不禁⽌假释:() A、犯抢劫罪被判10年有期徒刑的 B、盗窃罪的累犯被从重判处3年有期徒刑的 C、犯煽动分裂国家罪被判处15年有期徒刑的 D、曾经犯危害国家安全的犯罪,在刑罚执⾏完毕10年以后,⼜犯危害国家安全罪被判5年有期徒刑的 3、刘某在倒卖假烟时被镇⼯商⾏政管理所查获,该所依法将刘某尚未卖出的假烟和运烟汽车扣押。
4、犯罪分子的罪行尚未被司法机关发觉,仅因形迹可疑,被有关组织或者司法机关盘问、教育后,主动交代自己的罪行的,应当视为自动投案。
()5、被宣告缓刑和犯罪分子,在缓刑考验期限内又犯新罪的,构成累犯,应当从重处罚,同时应当在撤销缓刑的基础上,对前罪和后罪实行数罪并罚。
()6、在我国刑法分则条文中,只有相对确定的法定刑的规定,没有绝对确定的法定刑的规定。
()7、故意杀人罪和故意伤害罪,既可以由作为形式构成,也可以由不作为形式构成。
()8、诬告陷害罪和故意伤害罪在客观方面表现为,行为人实施了捏造他人犯罪的事实,并且向有关机关告发的行为。
所谓有关机关,仅指国家司法机关,不包括国家权力机关、国家行政机关等。
()9、对于一年之内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的,应当认定为”多次盗窃”,以盗窃罪定罪处罚。
()六、简答题(本题共2小题,每小题10分,满分20分;请将答案写在答题纸指定位置上)1、我国刑法关于数罪并罚的原则2、重大责任事故罪的概念和特征七、论述题(本题共2小题,每小题10分,满分20分;请将答案写在答题纸指定位置上)1、连续犯的特征及对连续犯的处罚原则2、保险诈骗的特征及处理保险诈骗案件时如何区别一罪与数罪参考答案一、名词解释(本题共3小题,每小题5分,满分15分)1、犯罪集团:指三人以上(1分)为共同实施犯罪(2分)而组成的较为固定的犯罪组织(2分)。
2、死缓:对于应当判处死刑的犯罪分子(1分),如果不是必须立即执行的(2分),在判处死刑的同时宣告缓期2年执行的制度(2分)。
3、侵占罪:指以非法占用为目的(1分),将自己代为保管的他人财物非法占为已有,数额较大,拒不退还(2分),或者将他人的遗忘物或埋藏物非法占为已有,数额较大,拒不交出的行为(2分)。
二、填空题(本题共3小题、10空,每空1分,满分10分)1、16故意伤害致人重伤或者死亡贩卖毒品爆炸2、应当免除应当减轻3、司法工作人员刑讯逼供故意伤害罪或者故意杀人罪从重三、单项选择题(本题共6小题,每小题1分,满分6分)1、D2、D3、B4、B5、A6、D四、多项选择题(本题共5小题,每小题2分,满分10分)1、ADE2、ABCD3、ABCD4、ABCDE5、ABCD五、判断题(本题共9小题,每小题1分,满分9分)1、√2、√3、×4、√5、×6、×7、√8、×9、√六、简答题(本题共2小题,每小题10分,满分20分)1、①判决宣告的数个主刑为有期自由刑的,采用限制加重原则(2分)。
中国政法大学在职法学硕士(刑法、诉讼法方向)专业课程设置
刑法专业:
法理、宪法、法制史、民法总论、物权、侵权、刑法总则、刑法分则、犯罪学、外国刑法学、刑事诉讼法
校学位课考试内容:刑法总则、刑法分则、犯罪学、外国刑法学(闭卷)诉讼法专业:
法理、宪法、法制史、民法总论、物权、侵权、刑法总则、刑法分则、刑事诉讼法、民事诉讼法、证据法、仲裁
校学位课考试内容:刑事诉讼法、民事诉讼法、证据法、仲裁(闭卷)
备注一:每个专业的学位课都有政治和外语两门开卷考试
备注二:国家统考为外语和法学综合(时间为每年的5月份最后一个周末)法学综合的内容包括:法理、宪法、法制史、民法、刑法。
法硕国际法教学大纲
第一讲国际法的基础理论
1、何谓国际法
2、国际法的形成与发展
3、主体
4、渊源
5、基本原则
6、国际法与国内法的关系
第二讲国家
1国家承认(政府承认)
2国家继承(政府继承)
3国家管辖豁免
4国家责任
第三讲领土
1领土与领土主权
2领土的取得与丧失
3中国与有关国家的领土争议(含海洋划界争议)
第四讲条约
1条约的缔结程序
2条约的保留
3条约成立的实质要件
4条约的效力
5条约解释的规则
6条约的终止
第五讲国际争端的解决
1概述
2政治解决争端的方法
3法律解决争端的方法
4联合国集体安全保障制度(含PKO)。
刑法学专业外国刑法学方向攻读硕士学位同等学力研究生培养方案一、学科、专业简介刑法学学科是法学专业二级学科之一,在法学学科体系中具有重要地位。
刑法学专业主要研究犯罪和刑罚问题,包括刑法解释、刑法哲学、外国刑法、犯罪学、犯罪心理学、监狱学、刑事立法、刑事执行法、刑事政策、刑法史等内容。
二、培养目标培养坚持马列主义、毛泽东思想和邓小平理论,拥护中国共产党的领导,面向二十一世纪的复合型高级法律专门人才。
具体要求:1.具有马列主义、毛泽东思想和邓小平理论的基础和坚定的政治信念,坚持党的路线、方针和政策。
具有高层次综合素质以及良好的职业道德和敬业精神。
2.具有扎实的法学理论功底和系统的刑法学专业知识。
掌握国内立法概况。
3.具有较强的工作能力、组织能力和社会活动能力,能适应法学研究、司法实践、律师实务及其他法律工作的高水平要求。
三、研究方向研究方向之一:外国刑法学外国刑法学方向以外国刑法包括德日等大陆法系国家刑法、英美等英美法系国家刑法为研究对象。
中国政法大学外国刑法学研究全面深入,对于德国刑法、俄罗斯刑法、日本刑法、美国刑法研究具有优势。
四、学制及学习年限学制二年学习年限二至八年五、课程设置、教学计划及学分要求(见附表)六、培养方式1.同等学力硕士研究生以课程学习为主,教学方式多样化。
注重理论联系实际,加强同等学力研究生专业素质和综合能力的培养,包括创新能力、分析问题和解决问题的能力、语言表达能力及写作能力。
2. 本专业采取论文导师和教辅班主任双重负责制的培养方式。
论文导师负责同等学力研究生论文写作的学术性指导;教辅班主任负责同等学力研究生课程学习和答辩的相关细则的事务性指导。
3. 在教学中面授和网络授课并举。
导师比照研究生教学大纲讲授,要紧密结合立法和司法实际并及时吸收最新科研成果,带领学生站在本学科的前沿。
教学还应结合其他多种方式进行,如请实际部门的导师做讲座等。
七、质量标准刑法学专业同等学力硕士研究生应当被培养为适应社会发展、刑事法治建设所需要的高层次应用型刑法专门人才。
一、简答题1.大陆法系国家将不作为犯罪区分为真正(纯正)不作为犯与不真正(不纯正)不作为犯。
真正的不作为犯与不真正的不作为犯的特征是:真正的不作为犯刑法明文将不作为规定为构成要件要素,常采用“没有、不、拒绝”之类的表述,而不真正的不作为犯刑法没有明文将不作为规定为构成要件要素,行为人以不作为的方式实施了通常由作为实施的构成要件。
2.英美法系中的严格责任是在风险社会的概念下,凡是参与风险行为的人,即使没有故意与过失,也要承担责任。
但是,从道德上说,惩罚一些意外造成社会危害而不是基于自己意志造成了社会危害的人是不正当的,因为这种做法只是将行为人当作了工具,而没有尊重认为人的人格,国民也没有自由可言,即使在英美法系国家,严格责任也遭到了反对。
“现代很多刑法学者都不很看好摒弃犯罪心理要件的主张”。
3.间接正犯是指利用他人作为犯罪工具来实施犯罪,自己不参与实行行为(即犯罪事实支配)。
可以将间接正犯分为:①被利用者欠缺构成要件的特定要素的间接正犯,例如:利用他人反射举动或者梦游中的动作来实施犯罪的;②被利用者具有违法阻却事由的间接正犯,例如:利用他人正当防卫行为实施的犯罪、利用被害人自我侵害行为实施的犯罪;③利用被利用者欠缺责任的行为利用无责任能力者的行为、利用欠缺目的和故意的行为、利用他人缺乏违法性认识的可能性的行为。
4.行为无价值是对于与结果切断的行为本身的样态所作的否定评价。
其是相对于结果无价值而言的,行为无价值的“行为”是指行为本身以及行为人的主观内容,“无价值”是指行为违反社会伦理秩序或者行为缺乏社会相当性,行为违反法律规范。
故行为无价值认为故意与过失是主观违法性的要素。
一元的行为无价值认为行为的目的、故意、过失决定了行为的违法性,法益侵害以及危险对违法性没有实质意义。
二元的行为无价值论存在有的以行为无价值为基础有的则以结果无价值为基础的不同主张。
5.被害人承诺是指在被害人请求或者许可行为人侵害其法益,表明被害人放弃了该法益,放弃了对该法益的保护。
因此,法律就没有必要保护,损害被放弃的法益的行为,就没有侵害法益,因而没有违法性。
被害人承诺的条件有:①承诺者对被侵害的法益具有处分权限;例如:自己的生命和重伤的结果,被害人不得承诺;②承诺这必须对所承诺的事项、范围具有理解能力;③承诺者不仅承诺行为,而且承诺行为的结果;④承诺必须出于被害人的真是意志;⑤必须存在现实的承诺;⑥承诺最迟必须存在于结果发生之时。
6.所谓的信赖原则,在1935年德国的一判例所形成而发展而来的,是指在行为人实施某种行为之时,适宜相信被害人或者第三人会采取适当行为的场合,即便因被害人或者第三人的不适当的行为和行为人自己的行为结合而发生了犯罪构成要件的结果,行为人对此也并不承担责任,进而可以否定过失犯。
7.英美法系刑法对因果关系的判断分为两步,第一步是判断事实因果关系,第二步是判断法律因果关系。
事实因果关系主要以条件关系作为判断标准,在适用条件关系不能得出妥当结论时,则补充适用实质因素判断。
法律因果关系,是法官要引起结果的事实原因中,根据法律的标准挑选出应承担责任的部分。
其中的基本标准是近因原则,即与结果发生相接近的原因才能承担刑事责任。
8.未完成罪是指犯罪的未完成形态,包括犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止。
英美法系国家没有规定犯罪预备的概念,原则上不处罚预备行为;对未遂犯则有明确的规定,通过采用制定法和判例的方式对未遂犯的认定和处罚加以说明;对中止犯,认为未遂犯存在的范围就是中止犯存在的范围,但是他们的处罚的轻重不同。
9.英美法系的犯罪共谋是指二人或二人以上合谋实施某种犯罪行为。
行为人对实施的犯罪只要达成协议,形成合谋,即使共某人最终并未付诸实施,也构成共谋犯罪。
共某人必须了解并同意实施共谋的行为,希望或追求共谋目的额实现。
共谋人之间不一定都彼此认识或者同时进行合谋,但行为人至少与其中一人有联系,并知道还有其他人参与谋划。
10.具体危险犯是在司法上以行为时的具体情况为根据,认定行为具有发生侵害结果的紧迫危险。
从而认定犯罪的。
例如:破坏交通工具罪,什么样的破坏行为具有足以使汽车发生倾覆、毁坏的具体危险,需要根据汽车所处的状态、破坏的部位、破坏的程度得出判断结论。
抽象危险犯中的危险,不需要司法上具体判断,只需要以一般的社会生活经验为根据,认定行为具有发生侵害结果的危险即可。
例如:危险驾驶罪、生产销售假药罪。
11.结果无价值与行为无价值是关于违法性实质的对立,一般来说,对于行为现实引起的对法益的侵害或威胁(危险)所作的否定评价,即为结果无价值。
其认为违法性的实质是法益侵害及其危险,没有造成法益侵害及其危险的行为,即使违反社会伦理规范,缺乏社会相当性或者违反了某种行为规则,也不能成为刑法处罚的对象。
故意、过失不是违法要素而是责任要素。
12.所谓期待可能性的判断标准,是指判断行为人在实施符合构成要件的违法行为时是否具有适法行为的期待可能性的标准。
存在行为人标准说,认为应以行为时具体状况下的行为人自身的能力为标准。
平均人标准说,认为如果对于处于行为人状态下的通常人、平均人,不能期待其实施适法行为,则该行为人不具有期待可能性。
法规范标准说,认为应以国家或法秩序的要求为标准。
通说认为,站在法益保护的立场上,应根据行为人当时的身体的、心理的条件,通过与具体行为人特性的其他多数人的比较,判断能否期待行为人当时发挥其能力而不实施违法行为。
13.违反伦理道德、基本生活秩序,即使没有法律规定也属于犯罪的行为是自然犯,没有违反伦理道德,没有侵害个人法益,只是由于法律规定才成为犯罪的行为是法定犯。
在刑事立法例上,自然犯被规定在刑法典中,法定犯则常被规定在附属刑法或者特别刑法中。
一般来说,法定犯的不法程度轻于自然犯。
14.自由刑包括管制、拘役、有期徒刑和无期徒刑。
其中管制属于限制自由刑,而拘役、有期徒刑和无期徒刑均属于剥夺自由刑。
管制是对罪犯不予关押,但限制其一定自由,实行社区矫正的刑罚方法。
拘役是短期剥夺犯罪人自由,就近实行劳动改造的刑罚方法。
有期徒刑是剥夺犯罪人一定期限的自由,实行强制劳动改造的刑罚方法。
无期徒刑是剥夺犯罪人终身自由,实行强制劳动改造的刑罚方法。
15.被迫行为,是指行为人在自身或他人遭受生命危险或身体受到重伤害的胁迫下,不得已而实施的某种行为。
在英美法系,被迫行为作为一种合法辩护理由,其成立与否直接决定被告人刑事责任的有无。
但并非只要是受胁迫实施的行为就都构成被迫行为,被迫行为的成立尚需要严格的限制。
16.①不在场证明:是针对刑事起诉进行辩护时提出的一项主张。
当犯罪发生时,被告人并不在指控的犯罪发生地,而在另一处所,因此使得被告人不可能成为罪犯。
②非自愿醉态,醉态是指饮用酒精饮料或者服用药物而使人在一定时间内减弱甚至丧失辨认或控制能力。
醉态分为自愿醉态和非自愿醉态。
自愿醉态不能作为免除刑事责任的辩护事由,但非自愿醉态则另当别论。
③自我防卫:自我防卫为人为使自己身体、财产免收不法侵害,或即将发生的侵害,而使用合理武力阻止不法侵害继续进行下去的行为,该辩护认为,为保证人们在面临正在发生的伤害或死亡时的安全,受到进攻的人通常可以运用自我防卫辩护。
17.在大陆刑法学说中,关于不能犯的争论主要围绕不能犯与未遂犯的关系所展开的,纯粹主观说认为:既然行为人以犯罪意思实施了行为,即使没有发生结果,也应以未遂犯论处,只是迷信犯不可罚。
抽象的危险说认为:应当以行为人在行为当时所认识到的事实为基础,以一般人的见地判断有无危险,有危险就是未遂犯,无危险便是不能犯。
具体危险说,以行为人当时行为人特别认识到的事实以及一般人可能认识到的事实为基础,从客观的见地、作为对事后的预测判断有无发生危险的结果。
客观的危险说,行为人所意欲的侵害结果一开始就不可能实现时,不具有危险性,成立不能犯,行为自身虽然具有实现侵害结果的可能性,但在特定状况下未能发生侵害结果时具有危险性,成立未遂犯。
18.共同犯罪的种类:共同正犯、教唆犯、帮助犯。
共同犯罪的成立条件:主体必须两人以上,主观上必须有共同故意,客观上必须有共同的行为。
共犯的刑事责任:教唆他人犯罪的,应按照正犯的罪责论处;帮助正犯的,是从犯,教唆从犯的也视为从犯论处;对于从犯应当比照正犯的刑罚减轻处罚;教唆、帮助犯罪情节轻微或者仅被处以罚金刑的帮助犯、教唆犯不予处罚,法律另有规定额度除外。
19.可阻却违法性的安乐死的构成要件:安乐死可区分为不作为的安乐死(消极安乐死)与作为安乐死(积极安乐死),对于不作为的安乐死,是指对濒临死亡的患者,经其同意不再采取治疗措施(包括撤除人工的生命维持装置)任其死亡的安乐死,因经过被害人同意故可以阻却非法性,不构成故意杀人罪;但对于实施积极的安乐死的行为,不阻却违法性,应当以故意杀人罪论处。
20.大陆法系国家刑法中的阻却违法事由:正当防卫、紧急避险、被害人承诺、法令行为、正当业务行为、自救行为。
二、论述题1、英美法系没有大陆法系系统的犯罪构成理论,可以说犯罪构成在英美法系刑法学中并不是一个严格的专业术语。
英美法系的犯罪构成体系,具有双层次的特点,区分为实际意义上的犯罪构成要件和诉讼意义上的犯罪要件。
一般认为,实际意义上的犯罪要件即犯罪本体要件,包括犯罪行为和犯罪意图为第一层次。
犯罪定义之外的责任充足要件或抗辩事由是诉讼意义上的犯罪要件为第二层次。
英美法系这种双层次的犯罪构成体系的特色有:①以积极要件与消极要件的结合方式构成犯罪构成理论体系②其消极要件即合法辩护地位特殊,将犯罪构成的内容直接融入了诉讼之中③保护客体的超法规性,无保护客体要素。
在德日大陆法系国家刑法理论通常采用构成要件符合性、违法性、有责性三阶层体系,其对行为是否成立犯罪的判断,是由客观到主观,由抽象到具体,由定型到非定型的逐层级判断。
这种阶层体系,有利于克服适用刑法的恣意性,有利于检验个案,既可以节省精力,也可以避免遗漏应当检验的要件,使得违法性与有责性处于不同层面,明确区分了违法阻却事由与责任阻却事由。
2.刑罚的目的,是指国家制定刑罚、适用刑罚和执行刑罚所希望达到的效果。
刑罚的目的决定或制约着刑罚的其他全部问题,是刑罚论的重要组成部分。
大陆刑法中刑罚预防犯罪的目的,包括特殊预防和一般预防。
特殊预防,是指防止犯罪人重新犯罪,其对象是已经实施了犯罪行为的人,任何犯罪行为都表明行为人具有敌视、蔑视、漠视或者忽视法益的危险倾向,预示着犯罪人具有再犯可能性,需要特殊预防。
特殊预防主要通过两个途径实现:一是对罪行及其严重的犯罪人适用死刑,永远剥夺其重新犯罪的能力,这种方式虽然简单有效,但在当今社会不应当成为实现特殊预防的主要途径。
二是对犯罪人适用刑罚,使得犯罪人不能犯罪、不敢犯罪乃至不愿犯罪。