走私废物罪的认定

走私国家禁止进出口的货物、物品罪概述作者：梁栩境律师走私犯罪大要案辩护律师广强律师事务所合伙人律师暨金牙大状走私犯罪辩护研究中心主任一、走私国家禁止进出口的货物、物品罪的概念所谓走私国家禁止进出口的货物、物品罪，是指违反海关法规，走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的行为。

二、走私国家禁止进出口的货物、物品罪的立法沿革我国1979年刑法典第116条规定，“违反海关法规，进行走私，情节严重的，除按照海关法规没收走私物品并且可以罚款外，处3年以下有期徒刑或者拘役，可以并处没收财产。

”这种将走私罪非常笼统地规定为个罪的立法模式显然无法应对随经济开放而日益复杂的走私犯罪局面，也不符合罪刑法定原则的明确性和具体性要求。

因此，1997年刑法典以列举的方式对走私武器、弹药、文物、贵重金属、珍稀动植物及其制品等国家禁止进出口的货物、物品行为作了专门规定，对走私列举的违禁货物、物品以外的普通货物、物品，依偷逃关税的数额定罪量。

显然，立法者是希望走私普通货物、物品罪具有兜底功能，但是，这个“兜”有个“洞”。

第153条将一定数额的“偷逃应纳税款”规定为成立走私普通货物、物品罪的构成要件之一，然而，对于刑法典第151条、第152条、第347条未涉及的其他国家禁止进出境的物品，因为国家对其没有规定相应的关税税率，事实上并不存在“偷逃应纳税款”，从而也就无法适用走私普通货物、物品罪。

因此，对走私这类国家明令禁止进出口的货物、物品的行为而言，不应也无法同走私普通货物、物品一样，按其偷逃关税的数额定罪量刑，应直接定为犯罪以惩治这类危害较大的走私行为，从而达到弥补漏洞的功能。

基于此，2009年2月28日，全国人民代表大会常务委员会通过《刑法修正案（七）》取消了“走私珍稀植物、珍稀植物制品罪”，增设了走私国家禁止进出口的货物、物品罪。

三、走私国家禁止进出口的货物、物品罪的构成要件（一）客体要件本罪侵犯的客体为复杂客体，即该罪既破坏了国家的对外贸易管理制度，也侵犯了国家对禁止进出境货物、物品的监管制度。

关于环境保护行政主管部门移送涉嫌环境犯罪案件的若干规定国家环境保护总局公安部最高人民检察院联合发文一、为规范环境保护行政主管部门及时向公安机关和人民检察院移送涉嫌环境犯罪案件，依法惩罚污染环境的犯罪行为，防止以罚代刑，依据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》及有关规定，特制定本规定。

二、本规定所称环境犯罪案件，主要是指涉及以下罪名的案件：（一）走私废物罪（刑法第152条）；（二）重大环境污染事故罪（刑法第338条）；（三）非法处置进口的固体废物罪（刑法第339条第一款）；（四）擅自进口固体废物罪（刑法第339条第二款）；（五）滥用职权罪（刑法第397条）；（六）玩忽职守罪（刑法第397条）；（七）环境监管失职罪（刑法第408条）；（八）其他涉及环境的犯罪。

三、县级以上环境保护行政主管部门在依法查处环境违法行为过程中，发现违法事实涉及的公私财产损失数额、人身伤亡和危害人体健康的后果、走私废物的数量、造成环境破坏的后果及其他违法情节等，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，应当依法向公安机关移送。

县级以上环境保护行政主管部门在依法查处环境违法行为过程中，认为本部门工作人员触犯《刑法》第九章有关条款规定，涉嫌渎职等职务犯罪，依法需要追究刑事责任的，应当依法向人民检察院移送；发现其他国家机关工作人员涉嫌有关环境保护渎职等职务犯罪线索的，也应当将有关材料移送相应的人民检察院。

四、环境保护行政主管部门在查处环境违法行为的过程中，应当收集并妥善保存下列有关证据资料：（一）环境违法行为调查报告；（二）调查记录或询问笔录；（三）环境监测报告或者鉴定结论；（四）现场检查时的音像资料；（五）其他可以保存的实物证据和其他证据资料。

对环境违法行为已经作出行政处罚决定的，应当同时移送行政处罚决定书和作出行政处罚决定的证据资料。

五、环境保护行政主管部门在查处环境违法行为的过程中，发现有符合移送条件的案件，应当立即指定两名或者两名以上行政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出移送案件的书面报告，报经本部门正职负责人或者主持工作的负责人审批。

走私罪相关法律规定走私武器、弹药罪［释义］本罪是指违反海关法规，逃避海关监管，非法从事运输、携带、邮寄国家禁止、限制进出口的武器、弹药，破坏国家对外贸易管理的行为。

[刑法条文]第一百五十一条第一款、第四款、第五款走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

犯第一款、第二款罪，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。

单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。

第一百五十六条与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。

第一百五十七条武装掩护走私的，依照本法第一百五十一条第一款、第四款的规定从重处罚。

以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第二二七十七条规定的阻碍国家机关L作人员依法执行职务罪，依照数罪井罚的规定处罚。

［相关司法解释］：最高人民法院《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2000．9．26法释［2000］30号）为严惩走私犯罪活动，根据刑法分则第三章第二节的规定，现就审理走私刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：第一条根据刑法第一百五十一条第一款的规定，具有下列情节之一的，属于走私武器、弹药罪“情节较轻”，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）走私军用子弹十发以上不满五十发的；（二）走私非军用枪支二支以L不满五支或者非军用子弹一巨发以上不满五百发的；（三）走私武器、弹药虽未达到L述数量标准，但具有走私的武器、弹药被用于实施其他犯罪等恶劣情节的。

走私武器、弹药，具有下列情节之一的，处七年以卜有期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）走私军用枪支支或者军用子弹五十发以上不满一百发的；（二）走私非军用枪支五支以上不满十支或者非军用子弹五百发以上不满一千发的；（三）走私武器、弹药达到本条第一款规定的数量标准，并具有其他恶劣情节的。

第十九章破坏社会主义市场经济秩序罪第十九章破坏社会主义市场经济秩序罪第一节生产销售伪劣商品罪一、本节所有犯罪都可由单位构成。

展开一点：本章最前面两节以及最后两节（侵犯知识产权罪和扰乱市场秩序罪）所有犯罪均可由单位构成。

二、法条竞合问题：就是生产销售一般伪劣产品罪与和生产销售特殊伪劣产品罪的关系。

（一）构成犯罪的条件：生产、销售伪劣商品罪一节共九个罪名。

这九个犯罪构成犯罪的条件如下：1．一般罪名：生产、销售伪劣产品罪：是数额犯，销售额达到5万元以上构成犯罪，伪劣产品未销售，查处的价值金额达15万元的，也以犯罪论处，定未遂。

2．特殊罪名：（1）行为犯两个：生产、销售有毒、有害的食品罪，生产、销售假药罪（《刑法修正案（八）》将本罪由危险犯修改为行为犯）。

（2）危险犯两个：生产、销售不符合安全标准的食品罪（《刑法修正案（八）》修改），生产销售不符合标准的医用器材罪。

（3）结果犯四个：生产、销售劣药罪，生产、销售不符合安全标准的产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪，生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪。

（二）法条竞合的处理：1．生产销售八种特殊伪劣产品之外的其他产品，销售额达到5万元以上的，构成生产销售一般伪劣产品罪；未达到5万元以上的，不构成犯罪。

2．生产销售八种特殊伪劣产品，不一定构成生产销售特殊伪劣产品罪，可能存在三种情况：（1）符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，销售额没有达到5万元以上的，构成该种特殊伪劣产品罪。

（2）不符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，销售额达到了5万元以上的，构成生产销售一般伪劣产品罪。

（3）既符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，同时销售额又达到了5万元以上，同时构成生产销售一般伪劣产品罪以及某种特殊伪劣产品罪的，择一重罪处罚。

（14年）58．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些判决是正确的？A．甲销售的假药无批准文号，但颇有疗效，销售金额达500万元，如按销售假药罪处理会导致处罚较轻，法院以销售伪劣产品罪定罪处罚【答案】ACD三、实施本节之罪，同时构成假冒注册商标、假冒专利、侵犯著作权、虚假广告、非法经营、非法行医、非法采供血等犯罪的，属想象竞合犯或牵连犯，择一重罪处罚。

河南省政法管理干部学院学报2009年第4期(总第115期)我国走私废物罪的构成分析及立法建议周　珂1　尹　兵2(中国人民大学法学院,北京100872)摘　要:走私废物罪是逃避海关监管将境外废物运输进境的故意犯罪,其主体主要由那些因其经济行为产生废物以及那些利用和清除废物的企业所构成,主要侵害的是国家有关废物污染环境防治的管理制度,应将其归类于“破坏环境资源保护罪”之中。

走私废物罪与非法处置进口的固体废物罪和擅自进口固体废物罪存在牵连或者具有相似的特征,定性处理时需特别注意。

根据犯罪对象的不同,走私废物罪可以分解为两个罪名。

走私废物罪需要设立一个相应的后续罪名与之相衔接。

走私废物的重要部分都是以有组织的形式实施的,应当将其列为有组织犯罪。

关键词:走私废物罪;构成分析;界限中图分类号:D924.1　文献标识码:A　文章编号:1008-6951(2009)04-0015-05 随着世界人口的大幅度增长以及不断加快的工业化进程,各国在生产、生活过程中产生的废物特别是固体废物越来越多。

因废物的不当处置所带来的环境污染和危害人类健康的问题为各国所普遍关注。

对环保要求严格的发达国家和地区通过立法控制废物对环境和人类健康的危害,其中不少国家采用了刑事手段来惩治有关废物的犯罪。

一些发达国家的不法商人为了规避本国的法律和节省处置废物所需的巨额费用,把垃圾非法转移出境就成了他们的不二选择。

20世纪90年代以来,废物越境转移的主要接受地区非洲和拉丁美洲国家纷纷立法禁止废物入境,我国因没有相应的有效措施而成为发达国家转移废物的主要目标。

国内的一些不法企业和个人受利益驱使主动去购买、走私境外废物(俗称“洋垃圾”)。

因为,走私这些“洋垃圾”不仅可以低价获得塑料、电子垃圾中的“有效成分”,有的还能从国外拿到一笔“补贴”。

大量涌入的“洋垃圾”已经对我国环境和人民的身体健康造成了极大危害。

中国在制造业快速发展,成为“世界工厂”的同时,也有变成“世界垃圾场”的危险。

附件二：刑法338条、339条
第三百三十八条【重大环境污染事故罪】违反国家规定，向土地、水体、大气排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他危险废物，造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者人身伤亡的严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第三百三十九条【非法处置进口的固体废物罪；擅自进口固体废物罪；走私固体废物罪】违反国家规定，将境外的固体废物进境倾倒、堆放、处置的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者严重危害人体健康的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

未经国务院有关主管部门许可，擅自进口固体废物用作原料，造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者严重危害人体健康的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

走私废物罪辩护词首先写明机关指控个人涉嫌走私毒品证据不足，其次写出具体的不足之处与个人做法成对比，以起到辩护作用，简述本案程序上的问题，如讯问方式上存在问题笔录形成中的问题。

结尾总结。

尊敬的审判长、审判员：经过刚才的庭审，结合本案的相关材料，本辩护人发表以下辩护意见：一、被告人张某不构成走私废物罪根据刑法的相关规定：走私废物罪是指违反海关法规和国家关于固体废物、液态废物、气态废物管理的规定，逃避海关监管，将境外固体废物、液态废物、气态废物运输进境的行为。

本案中，被告人张某的犯罪行为就是为了赚点“好处费”去办理许可证，并没有将这些固体废物运输进境的犯罪行为，因此，被告人张某不构成走私废物罪。

根据《中华人民共和国刑法》第一百五十六条规定：“与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。

”被告人张某并没有为其他的走私犯罪份子提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便，根据《中华人民共和国刑法》第三条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

”因此，被告人张某不构成走私废物罪的共犯。

综上，被告人张某不构成走私废物罪。

二、被告人张某构成非法经营罪根据刑法相关规定：非法经营罪是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

本案中，被告人张某的犯罪行为就是为了获得“好处费”去办理许可证，许可证办理之后由被告人熊某卖给被告人薛某，在武汉市人民检察院起诉书(第6叶倒数第五行)里也明确提到“……后将该进口许可证倒卖给被告人薛某，再经被告人薛某倒卖被被告人赵某……”从而我们可以看出，被告人张某的犯罪行为就是倒卖一进口许可证，扰乱了市场秩序的犯罪行为，因此，被告人张某构成非法经营罪。