《国际私法》邹龙妹解析

姓名：刘研国际私法中的法律规避——《法理学视野下的冲突法》读书笔记随着经济全球化的不断深化，中国的开放程度不断加深，人员、技术、货物、资金和信息的跨国流动越来越频繁，跨国婚姻、海外务工、国外购房、境外旅游等国际民事活动越来越多地进入到中国人的日常生活。

而正因为此，国际私法上的法律规避行为也日益深入中国人的生活，这便需要一个良好的法制环境来保证其有序进行。

因而，对这一制度的研究变得十分必要。

通过基础课程的学习和阅读肖永平老师的《法理学视野下的冲突法》，在此我浅显的谈一谈我对国际私法中法律规避问题的思考。

一、法律规避的概念自从1878年法国最高法院对鲍富莱蒙王妃离婚案(Bauffremont’s?DivorceCase)作出判决后，法律规避问题便引起了国际私法学界的广泛注意和较为深入的研究。

国际私法中的法律规避（evasion of law），又称僭窃法律（fraude a la loi）或欺诈设立连接点（fraudulent creation of points of contact），是指国际民商事关系的当事人为利用某一个冲突规范，故意制造某种连接点的构成要素，避开本应适用的强制性或禁止性法律规则，而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。

二、法律规避的构成要件关于法律规避的构成要件，我国学者提出了四种不同的主张。

通过对书中观点的分析总结，可以看出法律规避至少应该具有以下构成要件:从主观要件看，当事人规避法律是出于主观故意，当事人的行为是以规避法律为目的，有意识的积极行为，过失情形下的法律规避行为是不存在的。

从客观要件看，当事人实施了规避法律的行为，改变了构成连结点的具体事实。

当事人为规避法律而改变的连结点的事实构成分为两种情况，一是改变事实状况（如住所、所在地、行为地）；二是改变法律状况（如国籍）。

从规避对象看，被规避的法律必须是强行法而非任意法。

但在现实生活中,连结点的改变有时是正常的,只有当事人具有规避法律的意图时方有构成法律规避的可能。

第一节国际私法的调整对象国际私法：调整在国际交往中所产生的民商事关系的法律调整对象：国际民商事关系（一个国家的涉外民商事关系）一、国际民事关系的产生和特征国际民商事关系：指主体、客体和法律事实方面含有一个或一个以上涉外因素的民事法律关系具体表现:1、主体的一方或双方是外国的自然人或法人（也可能是无国籍人、外国国家或国际组织）2、法律关系的客体具有涉外因素（中：标的物在外国领域内）3、民商事关系的产生、变更或消灭发生在外国（一）国际民事法律关系的产生条件：经济条件—国际经济关系的产生和发展，是国际民事关系产生的前提，也是国际私法赖以存在的基础法律条件—一个国家既然允许外国人在其境内从事民事活动，就需要有法律来保护外国人的权益，承认外国人的民事法律地位。

（二）国际民事法律关系的特征（与国内民事关系相比）1、具有一个或一个以上的涉外因素（外国成分）涉外因素既包括外国，又包括一个国家之内的其他法域。

2、广义上是民事法律关系（包括国际民事诉讼关系和国际商事仲裁程序关系）性质是民事性的，是平等主体之间的财产关系和人身关系。

3、具有国际性在国际交往中产生，表现为不同国家当事人之间的关系，实质上体现了国家之间的关系。

每个国际民事关系都与两个或两个以上的国家利益相连。

处理时，既要服从国家总的对外政策，还要受国际关系的制约。

二、国际民事关系的法律冲突国际私法的目的是解决涉外民商事“法律冲突”法律冲突(法律抵触)：指在国际民事关系中，由于其涉外因素导致有关国家在法律效力上的抵触。

（一）原因：1、在同一国际民事关系中，有关国家的法律对同一问题的规定不同（前提条件）2、各国人民之间存在民商事交往，并结成涉外民商事法律关系3、各国承认外国人在内国的民商事法律地位4、各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力（二）分类1、空间冲突VS时际冲突VS人际冲突2、私法冲突VS公法冲突3、司法冲突（对法官而言）VS立法冲突（对立法者而言）VS守法冲突（对当事人而言）4、平面冲突VS垂直冲突（上位法和下位法间）（一）冲突法调整（间接调整）：即在国内立法或国际条约中，制定法律适用原则，规定在什么情况下应该适用内国法，在什么情况下应该适用外国法以及何外国法，然后再按照所制定的那个国家的实体法，具体确定当事人的权利与义务。

国际私法基本知识国际私法，也被称为民事国际法，是指处理个体之间涉及国际元素的民事关系的法律学科。

在一个日益全球化的世界中，了解国际私法的基本知识对于个体和企业在国际交往中的合法权益保护至关重要。

本文将介绍国际私法的基本概念、适用原则和具体案例。

一、基本概念国际私法是独立于国家法的法律学科，它涉及两个或多个国家之间的民事关系。

这些关系可以包括婚姻、离婚、财产继承、合同履行等。

国际私法主要关注以下几个方面：合同法、侵权法、家庭法和国际仲裁等。

合同法是国际私法中的一大重要分支。

它规定了当合同中的一方或两方涉及跨国行为时，应该适用哪个国家的法律。

此外，侵权法则处理在跨国环境下产生的伤害赔偿问题。

家庭法涉及到国际婚姻和离婚、子女抚养等问题。

最后，国际仲裁则是一种解决跨国争议的方法，它通过仲裁庭来对纠纷进行裁决。

二、适用原则在国际私法中，适用原则是确定具体法律适用的依据。

常见的适用原则包括主权原则、国际公序法、当事人选择原则和近接联系原则。

主权原则认为每个国家都有权制定和适用适合自身国情的法律。

国际公序法是指一个国家不得违反国际公共秩序的原则，即不得适用无效的或抵触公共政策的法律。

当事人选择原则强调当事人的自主权，即当事人可以通过协商选择适用法律。

而近接联系原则则通过综合考虑涉案行为与各个国家的联系程度来确定适用法律。

三、具体案例现实生活中，涉及国际私法的案例屡见不鲜。

以下是一些常见的案例类型：1. 《国际婚姻法》当夫妻双方拥有不同国籍或所属国家不同的情况下，国际婚姻法适用于处理婚姻关系、离婚以及子女抚养等问题。

例如，当一个中国人与一个法国人结婚后，离婚时就需要考虑法中两国法律的适用。

2. 《国际合同法》国际合同法适用于解决跨国合同争议。

当涉及不同国籍的当事人或在不同国家签订合同、履行合同时，需要确定适用哪个国家的法律。

例如，一家中国公司与一家德国公司签订合同，若发生争议，双方需协商适用的法律。

3. 《国际知识产权法》知识产权是当今全球经济中的重要组成部分。

国际私法各章节考点串讲（一）□中国政法大学杜新丽教授2005-07-25一、国际私法的一般问题( 一) 国际私法的调整对象难点、易出错点在于两点： 1. 判断一个民商事法律关系是否为国际民商事法律关系主要看法律关系的主体、客体和法律事实等因素中是否含有“外国成份”； 2. 区分直接调整方法与间接调整方法。

关于国际私法的调整对象的知识点如下：1. 国际私法调整涉外民商事法律关系。

涉外性（跨国性、国际性）是国际私法调整的法律关系的主要特征之一。

这种民事关系都具有一个或多个涉外因素，或称外国成份、跨国因素。

具体表现为：（ 1 ）主体的一方或双方是外国的自然人、法人、无国籍人或者国家。

（ 2 ）法律关系的客体具有涉外因素。

作为法律关系客体的标的物不在我国境内，而是位于某一外国。

例如，一个中国人在日本死亡，留下一笔遗产在日本，他的子女要求继承这笔遗产。

尽管作为主体的继承人和被继承人都是中国人，但作为客体的遗产在境外，同样具有涉外因素，这就产生了一个国际私法上的关系。

（ 3 ）民事关系的产生、变更或消灭的事实发生在国外。

这种民事法律关系的涉外因素可以是单一的，也可以是多元的。

在实践中，往往表现为多元的，即在一个民事法律关系中有两个或两个以上的涉外因素。

此外，这种法律关系是广义的。

国际私法除调整财产关系和人身关系以外，还调整涉外的商事关系和国际民事诉讼程序与国际商事仲裁程序问题。

（二）国际私法的调整方法1. 间接调整方法（冲突法调整）我国《民法通则》第八章“涉外民事关系的法律适用”中的规定，采用的都是间接调整的方法。

利用冲突规范进行间接调整是国际私法最主要的调整方法。

2. 直接调整的方法（实体法调整）是指在国际条约和国际惯例中制定实体规范，直接规定国际民商事法律关系中当事人的具体权利与义务。

（三）国际私法有以下四种规范：（1 ）规定外国人民事法律地位的规范；（ 2 ）冲突规范，又称法律选择规范、法律适用规范。

国际私法第六版《国际私法》是一本关于国际私法的优秀著作。

本书德文版于 1898 年首次出版，70 年来一直是国际私法界的著名权威之作。

本书的第六版是作者 Walter Pintens、Jan Janssens 和 Philippe De Baere 三位作者于 2017 年所合作出版的最新版。

本书高度重视跨国私法的实际问题，以及欧洲私国际法各类机制的法律统一性体系等问题。

第一章基础性问题第一章介绍了国际私法的基础理论问题，包括不同国家之间法律体系的差异、不同法律体系之间的互相关系、不同国家之间的冲突问题等。

本章的重点在于理解国际私法的核心问题是如何平衡不同的法律权益，如何实现不同法律体系之间的和谐与和平。

第二章人民法律关系第二章主要介绍人民法律关系的不同类型，这些关系不仅包括民事关系、商业关系，还包括劳动关系、婚姻关系等多种关系。

本章介绍了国际私法的作用和意义，即为跨国关系提供合理的解决方案。

第三章规则选择在涉及到不同国家之间法律规则的适用时，往往需要进行规则选择。

本章介绍了各种规则选择的方法和原则，如公序良俗原则、同都会最终法原则等，以及规则选择的相关问题，如判决法的选择等。

第四章有关调查信息本章重点介绍了相关事实认定和证据的问题，包括证明质量和量的问题等。

本章还介绍了证明质量和证据收集相关的方法和标准。

第五章跨国性契约第五章介绍了具有跨国性质的契约的相关问题，包括契约的书面形式要求、契约的格式要求、契约的执行要求等。

第六章民事诉讼本章重点介绍了民事诉讼中与国际私法相关的问题，包括管辖权、诉讼代表权、诉讼标的的确定等，这些问题在跨国交易中经常会遇到。

第七章执行程序本章介绍了在民事案件中执行法律裁决的相关问题，包括裁决的执行标准、时间限制等。

本章还介绍了国际私法中的执法手续和执法程序。

第八章特殊法律关系本章介绍了国际私法中的一些特殊法律关系，包括专门的跨国性法律体系、特殊的跨国关系等。

总结《国际私法》第六版全面、深入地介绍了国际私法的相关理论问题和实际问题，为跨国关系中的法律冲突提供了解决方案。

第一章概念1.国际民商事法律关系的含义。

国际私法的调整对象国际私法调整平等主体之间的国际民商事法律关系《民通意见》178规定，凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。

主体、客体、内容（法律事实）三者中，只要有一个是涉外的，就可以认为是涉外民事法律关系。

2.调整方法，及两种方法的关系国际私法的调整方法1．间接调整方法——用冲突规范调整的方法2．直接调整方法——用统一实体法规范调整的方法间接调整方法和直接调整方法都是国际私法调整国际民商事法律关系的手段，两者相辅相成，互为补充。

3.、国际私法的范围韩德培：国际私法主要包括外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一试题规范和国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范。

4、国际私法的规范有哪些：(1)外国人民事法律地位规范；（2)冲突规范；(3)国际统一实体法规范；(4)国际民事诉讼法程序规范和国际仲裁程序规范。

5、了解国际私法性质的学说：（1）“世界主义学派”或“国际法学派”（2）“民族主义学派”或“国内法学派”（3）“二元论”学派或“综合论”学派第二章渊源1、渊源一、国内立法从内容上来看，作为国际私法主要渊源的国内立法可以分为冲突法、实体法和程序法三个部分。

二、司法判例.（我国一般不承认判例可以作为法的渊源。

但在国际私法上应充分认识到判例的作用。

）三、国际条约■作为国际私法渊源的国际条约，能够包括各种国际私法规范。

■作为国际私法渊源的国际条约，从法律效力上讲，只对缔约国有效，对非缔约国是没有拘束力的。

■国内法与国际条约的规定发生抵触，应以条约规定为准，除非该缔约国缔结或参加条约时对条约的某些条款提出了保留。

四、国际惯例1. 国际私法范围内的国际惯例(1)强制性惯例----不需要当事人选择都必须遵守的惯例(2)任意性惯例----只有经过当事人的选择才对他们有拘束力的惯例2.这些惯例应用于冲突法领域和实体法领域。

国际私法教程（讲义）国际私法作为法律的一个重要分支，是人类社会发展到一定阶段的产物。

人类社会出现国家以后，国际社会逐渐形成。

在国际社会中，不同国家的人民必然会进行交往，建立各种社会关系，国际民商事法律关系就是其中一种。

为了调整和规范这种关系，国际私法应运而生。

国际私法学作为一门法律学科，是随着国际私法的产生和发展而产生和发展起来的。

它是以国际私法规范为研究对象的学问。

第一章国际私法概述第一节国际私法的调整对象任何法律部门都有自己的调整对象。

而法律的调整对象就是法律所调整的社会关系。

国际私法也有自己的调整对象。

一般认为，国际私法的调整对象就是具有国际因素的民商事法律关系，或称国际民商事法律关系，或称跨国民商事法律关系，或称国际私法关系。

就一国而言，国际民商事法律关系可称为涉外民商事法律关系，即具有涉外因素或外国因素的民商事法律关系。

那么，何为国际民商事法律关系呢？我们知道，法律关系是根据法律规定而结成的各种权利和义务关系，法律关系由主体、客体和内容(权利与义务)这三个因素组成。

而国际民商事法律关系就是指该三个因素中至少有一个因素与国外有联系的民商事法律关系。

第二节国际私法的范围和定义一、范围国际私法包括哪些规范，包括什么内容的问题。

二、定义国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。

第三节国际私法的渊源一、国内立法二、国内判例三、国际条约四、国际惯例第四节国际私法的基本原则一、尊重国际主权原则二、平等互利原则三、遵守国际条约和参照国际惯例原则四、重点保护弱方当事人合法权益的原则第五节国际私法学一、含义及其名称二、性质（二元性）三、体系第二章国际私法的历史（略）第三章冲突规范与准据法第一节冲突规范的结构和类型冲突规范，指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。

例如，“不动产继承依不动产所在地法”就是一条冲突规范，它指明涉及不动产继承的法律关系应受不动产所在地的法律支配。