常见法律风险防范建议
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法律行业的七个常见法律风险与防范措施在法律行业,律师们经常面临各种法律风险。
这些风险不仅对个人的声誉和职业发展造成威胁,还可能对客户和法律机构带来负面影响。
因此,掌握并采取适当的防范措施至关重要。
本文将介绍法律行业的七个常见法律风险,并提供相应的防范措施。
一、职业道德风险在法律行业,职业道德是律师的核心要求之一。
违反职业道德规范可能导致律师面临法律风险和声誉受损的风险。
为了防范职业道德风险,律师需要:1. 熟悉并遵守相关法律、法规和道德规范;2. 坚持诚信、专业和公正的原则;3. 定期参加职业道德培训,并与同行交流经验。
二、律师责任风险律师在代理客户案件时有责任确保客户利益不受损害。
如果律师失职或疏忽,可能面临律师责任风险。
防范律师责任风险的措施包括:1. 谨慎选择客户和案件,确保能胜任;2. 对案件进行全面调查和研究,提供准确的法律意见;3. 与客户建立明确的沟通和合同关系,确保双方权益得到保障。
三、律师事务所管理风险律师事务所的管理风险主要涉及内部管理和人员运营等方面。
为了防范律师事务所管理风险,可以采取以下措施:1. 建立规范的内部管理制度,确保工作流程合理和透明;2. 确定明确的职责分工和权限划分,减少管理混乱;3. 定期对律师进行培训和考核,提高员工素质和专业水平。
四、信息安全风险随着信息技术的发展,律师事务所不可避免地会面临信息安全风险。
保护客户信息和敏感数据的安全对于律师事务所至关重要。
防范信息安全风险的措施包括:1. 建立安全的网络和信息系统,防范黑客攻击和数据泄露;2. 严格控制员工对信息系统的访问权限;3. 定期备份和更新数据,及时发现和修复漏洞。
五、财务管理风险财务管理风险涉及律师事务所的财务运营、资金管理和合规性等方面。
为了防范财务管理风险,律师事务所可以:1. 建立严格的财务管理制度和内部控制机制;2. 定期审核和监督财务运营,发现并纠正问题;3. 遵守税务和财务监管法规,确保合规经营。
施工中常见的法律风险和防范措施施工过程中存在着许多法律风险,这可能对工程项目的顺利进行以及参与方的权益产生潜在的威胁。
为了更好地应对这些法律风险,合理的防范措施是至关重要的。
本文将介绍施工中常见的法律风险,并提出相应的防范措施。
一、合同纠纷在施工项目中,一旦合同的条款存在模糊或者存在不合理的解释,就有可能引发合同纠纷。
这些纠纷可能包括工程质量、工期安排、付款问题等。
为了防范合同纠纷的发生,应注意以下几点:1.明确约定双方的权利和义务,确保合同条款清晰可行;2.合同签订前进行充分的风险评估,避免存在重大漏洞;3.及时沟通和协商,避免问题升级为纠纷;4.合同履行过程中及时记录关键信息,以备不时之需;5.如遇到纠纷,及时寻求专业法律服务的支持。
二、工程质量问题工程质量是施工项目中最重要的问题之一。
如果发生工程质量问题,除了对工程造成损害外,还可能涉及赔偿、责任追究等法律风险。
为了防范工程质量问题,可以采取以下措施:1.确保施工方具备相关资质和技术能力;2.按照行业标准和规范进行工程设计和施工;3.及时检测和评估工程质量,发现问题及时整改;4.建立良好的监督机制,确保施工质量得到有效控制;5.合理分工和合作,避免因责任不清而引发纠纷。
三、安全事故施工现场存在着诸多安全隐患,一旦发生安全事故,不仅会导致人员伤亡和财产损失,还可能引发法律责任和赔偿问题。
为了预防安全事故和降低法律风险,应采取以下措施:1.建立安全管理制度和操作规程;2.加强施工现场的安全培训和教育;3.配备必要的安全设施和防护措施;4.落实施工现场的安全监管责任;5.定期进行安全检查和评估,发现问题及时纠正。
四、环境污染施工活动可能产生各种形式的环境污染,例如噪音、废水、废气等。
如果不遵守环保法律法规,就有可能面临环境污染纠纷以及相应的法律风险。
为了防范环境污染问题,应采取以下措施:1.确保施工过程符合环保法律法规的要求;2.合理规划施工活动,减少对环境造成的影响;3.使用环保设备和材料,降低环境污染风险;4.及时处理和处置产生的废物和污染物;5.遵守环境保护相关法律法规,确保施工过程的合法性。
企业劳动用工中常见法律风险的防范措施一、合理明确劳动合同条款劳动合同是企业与劳动者之间的重要法律文件,对于双方的权益都有着重要的约束力。
因此,企业在签订劳动合同时,要制定合理的劳动合同条款,具体涵盖工资、工作内容、工作时间、劳动保护等内容,并确保双方都能理解和遵守。
同时,企业要及时更新劳动合同,并提醒劳动者和企业的责任、义务。
二、建设健全员工管理制度员工管理制度是对员工行为进行规范的重要文件。
企业需要制定并完善员工管理制度,明确员工的权利和义务,规范员工的行为。
这包括工作纪律、考勤制度、违约行为处理等内容,有效约束员工的行为,减少法律纠纷的发生。
三、加强职业培训和管理企业要加强员工的职业培训和管理,确保员工了解并遵守相关的法律法规和规章制度。
包括劳动合同法、劳动法等。
通过培训,使员工对自己的权益有所了解,也能够防范和应对潜在的法律风险。
四、及时了解和执行相关法律法规企业要及时了解和学习相关法律法规,并严格执行。
如劳动法关于劳动时间、休假、加班等规定;劳动合同法关于合同解除和解约的规定等。
只有对法律法规有所了解,并加以执行,才能避免法律纠纷的发生。
五、加强劳动保护措施劳动保护是企业应尽的法定义务,也是避免法律风险的重要手段。
企业要加强对员工的劳动保护,包括提供合理的劳动环境、防止职业病、健康体检等。
同时,建立完善的安全生产制度,加强安全教育,提高员工的安全意识。
六、合理规避劳动纠纷企业要及时预防和化解潜在的劳动纠纷。
在招聘过程中,要严格遵守用人法律法规和企业规定,确保招聘公平公正。
与员工签订合同时,要明确双方的权益和责任,并严格遵守合同约定。
在解除劳动合同时,要依法及时支付应付工资和经济补偿,避免导致劳动纠纷的发生。
七、加强与劳动监察部门的沟通和合作企业要与劳动监察部门保持良好的沟通和合作,了解最新的办法、政策和法律法规。
如果发现劳动用工中存在问题,应及时主动与监察部门进行沟通,共同解决问题,避免发生法律风险。
物业管理中常见的法律风险与防范措施物业管理是指对建筑物及其配套设施进行维护、运营和管理的活动。
在物业管理过程中,常常面临各种法律风险,如业主权益保护、合同纠纷、安全责任等。
本文将就物业管理中常见的法律风险进行分析,并提出相应的防范措施。
一、业主权益保护的法律风险在物业管理中,业主权益保护是一项重要的法律风险。
首先,物业公司未能履行合同约定的服务责任和义务,导致业主权益受损。
其次,物业公司滥用权力,违反法律法规,在业主利益方面存在侵害。
为了防范此类法律风险,物业公司可以采取以下措施。
首先,明确合同责任和义务,确保提供高质量的服务和设施。
其次,与业主建立有效的沟通机制,及时解决业主的问题和投诉。
此外,通过定期组织业主大会和业主代表会议,听取业主的意见和建议,保障业主的知情权。
二、合同纠纷的法律风险物业管理中,合同纠纷是常见的法律风险之一。
例如,物业公司与服务供应商之间存在合同纠纷,无法按照约定提供服务;或者物业公司与业主之间发生纠纷,无法履行合同义务。
为了防范合同纠纷,物业公司应该采取以下防范措施。
首先,合同的签订应当明确、清晰,双方权利义务明确,并注明解决争议的方式。
其次,物业公司应当加强与各服务供应商之间的合同管理,确保供应商按照合同要求履行义务。
此外,定期检查合同履行情况,及时发现并解决问题,避免形成长期纠纷。
三、安全责任的法律风险在物业管理中,安全责任是一项重要的法律风险。
物业公司要承担对住户安全的责任,如防火、防盗、人身安全等。
一旦发生安全事故或纠纷,物业公司可能面临法律责任和赔偿。
为了防范安全责任的法律风险,物业公司应该采取以下防范措施。
首先,建立完善的安全管理制度,包括安全检查、隐患排查和应急预案等。
其次,对物业维护人员进行专业培训,提高他们的安全管理能力和意识。
此外,与保险公司合作,购买足够的责任保险,以应对意外事故的赔偿责任。
四、其他常见的法律风险与防范措施除了上述提到的法律风险,物业管理中还存在其他一些常见的风险,如环境污染、合规问题等。
中小企业常见的法律风险及防范对策中小企业常见的法律风险及防范对策一、劳动法风险及防范对策1.合同管理风险合同管理是企业日常运营中不可避免的一部份。
但是,劳动合同的管理存在一定的风险,如合同纠纷、违约等。
为了规避这些风险,企业需要加强劳动合同的归档和管理,确保劳动合同的合法有效。
2.用工风险企业用工不当可能导致用工纠纷,如用人单位不按劳动合同约定支付劳动者的工资、奖金等。
为了避免这种风险,企业需要遵守相关劳动法律法规,依法按时支付劳动者的工资和其他福利待遇。
3.劳动纠纷风险劳动纠纷是企业经营过程中常见的风险之一。
为了规避劳动纠纷风险,企业需要建立健全的劳动纠纷处理机制,及时解决劳动纠纷,减少纠纷的发生。
二、知识产权法风险及防范对策1.商标侵权风险企业需要保护自己的商标权益,避免他人侵权使用。
为了规避商标侵权风险,企业需要注册商标,加强商标的监督管理,及时发现并采取法律手段维护自己的商标权益。
2.专利侵权风险企业的技术创新可能会涉及专利权,而他人的侵权行为可能会给企业带来损失。
为了规避专利侵权风险,企业需要及时申请专利,对专利进行有效的保护,并监控市场上的侵权行为,及时采取法律手段维护自己的专利权益。
3.著作权侵权风险企业在文学、艺术、音乐、软件等方面的作品时,需要保护自己的著作权益,避免他人侵权使用。
为了规避著作权侵权风险,企业需要及时申请著作权,加强对自己作品的保护和管理,发现侵权行为时及时采取法律手段捍卫自己的著作权益。
三、合同法风险及防范对策1.合同条款风险合同条款的不规范或者不完整可能会导致合同效力的问题。
为了规避合同条款风险,企业需要制定符合法律规定的合同条款,确保合同的有效性。
2.违约风险合同一方未履行合同义务可能会导致违约。
为了规避违约风险,企业需要严格遵守合同约定,如期履行自己的义务,并对合同的履行过程进行监督和管理。
3.合同纠纷风险合同纠纷是企业日常运营中常见的风险之一。
为了规避合同纠纷风险,企业需要建立健全的合同管理制度,加强合同的履行和管理,及时解决合同纠纷。
技术合同常见法律风险与防范措施范本一:1.引言技术合同是指合同双方就技术类服务的提供与接受达成的协议。
在签订技术合同时,合同双方应当意识到存在着一定的法律风险,并采取相应的防范措施以降低风险的发生。
本文将详细介绍技术合同常见的法律风险及防范措施。
2.常见法律风险2.1 合同不履行风险合同一方未按约定履行合同义务的情况可能会导致经济损失。
为减少风险,合同双方可在合同中明确约定违约责任、违约金等。
2.2 技术保密泄露风险在技术合同中,一方提供的技术信息可能会被泄露或不当使用,导致商业秘密被披露。
为避免此风险,合同双方可以订立保密协议,并明确泄露方的违约责任。
2.3 违反知识产权风险技术合同中涉及的技术可能存在侵犯他人知识产权的风险,导致侵权责任纠纷。
为防止此类风险,合同双方可要求对方提供技术上的保证,并明确违约责任和赔偿金额。
3.防范措施3.1 确定合同目的、约定权利义务在签订技术合同前,合同双方应明确合同目的,并详细约定各方的权利与义务,确保双方权益得到保护。
3.2 建立合理的违约责任制度积极约定违约责任制度,明确违约方应承担的违约责任,包括违约金、损失赔偿等,并要求一方提供担保或保险。
3.3 缔结保密协议并加强技术保密措施在技术合同中,合同双方应明确约定技术保密的范围、方式和保密期限,并加强技术保密措施,防止机密信息的泄露。
3.4 存在知识产权风险时要求提供技术保证在签订技术合同时,如存在知识产权纠纷的风险,合同双方可以要求对方提供技术上的保证,并在合同中明确约定违约责任和赔偿金额。
4.附件1. 技术合同范本2. 保密协议范本3. 知识产权保证书5.法律名词及注释1.违约责任:当一方未按合同约定履行义务时,应承担的法律责任。
2.商业秘密:商业活动中某一方掌握的与其经营活动有关而不为公众所知悉的一切资产、信息、技术等。
3.知识产权:指由人的智力创造的作品和发明实施新颖解决方案所享有的专有权益。
范本二:1.引言技术合同是指合同双方就技术服务的提供与接受达成的协议。
如何在日常生活中避免法律风险在日常生活中,我们经常会遇到各种与法律相关的问题,而我们对于法律的了解往往相对较少。
但是,正确认识和遵守法律是每个公民的责任和义务。
如何在日常生活中避免法律风险,保护自己的权益呢?本文将为您提供一些建议和方法。
一、充分了解法律常识了解法律常识是避免法律风险的基础。
我们可以通过阅读具有权威性的法律书籍、互联网法律信息等途径来了解常见的法律问题和解决方法。
掌握一些基本的法律常识,如合同的签订、消费者权益保护、劳动法等,对我们在日常生活中的法律风险防范非常有帮助。
二、遵守法律法规和制度遵守法律法规和制度是每个公民的基本义务。
在我们的日常生活中,我们必须严格遵守国家法律法规,不得有意或无意地违反法律。
例如,不违规停车、不参与非法集资、不进行盗窃行为等。
只有充分尊重法律,我们才能更好地保护自己,避免法律风险。
三、咨询专业法律意见当我们面临一些复杂的法律问题时,我们可以寻求专业法律人士的帮助和意见。
这些专业人士可以根据我们的具体情况提供合理的法律建议,帮助我们更好地了解法律,避免法律风险。
在签订重要的合同或涉及法律纠纷时,咨询专业法律意见是必要的。
四、保持合法合规的商业行为如果我们是企业主或从事商业活动的个人,我们必须保持合法合规的商业行为。
这包括遵守税务规定、不进行虚假广告、履行劳动法等。
只有在合法合规的经营活动中,我们才能避免法律风险,树立良好的商业信誉。
五、遵守网络法规在互联网时代,我们的日常生活越来越离不开网络。
在网络使用中,我们必须遵守网络法规,不得违反互联网管理的相关规定。
这包括不散布虚假信息、不侵犯他人的名誉权、知识产权等。
在使用社交媒体、发布信息时,我们应该对自己的言行负责,并遵守互联网法律规定。
六、保护个人信息安全在日常生活中,我们经常需要提供个人信息,如身份证号码、银行账号等。
保护个人信息安全是非常重要的,我们应该尽量避免将个人信息泄露给不可靠的第三方,注意个人信息的保密。
大家好!今天,我站在这里,非常荣幸能够与大家共同探讨防范法律风险这一重要话题。
法律风险是企业经营中不可避免的问题,一旦发生法律纠纷,不仅会损害企业的利益,还会影响企业的声誉和形象。
因此,提高法律风险防范意识,加强法律风险防范措施,对于我们企业的发展至关重要。
首先,我们要明确法律风险的概念。
法律风险是指企业在经营过程中,由于法律制度、法律法规的变化,或者由于企业自身的不当行为,可能导致的法律责任和损失。
法律风险存在于企业的各个方面,如合同签订、人力资源管理、知识产权保护、环境保护等。
为了有效防范法律风险,我提出以下几点建议:一、加强法律法规学习。
企业员工要深入学习国家法律法规,提高法律素养,使自己在工作中能够自觉遵守法律法规,避免违法行为的发生。
二、完善企业规章制度。
企业应根据国家法律法规,结合自身实际情况,建立健全各项规章制度,确保企业内部管理规范化、制度化。
三、规范合同管理。
合同是企业经营活动中最为常见的法律文件,企业要重视合同的签订、履行和终止环节,确保合同内容合法、合规,避免因合同纠纷而承担法律责任。
四、加强知识产权保护。
企业要注重知识产权的创造、运用和保护,对自主研发的技术、产品等实施知识产权保护,防止他人侵权。
五、重视环境保护。
企业要严格遵守国家环保法律法规,加强环保设施建设,降低污染物排放,实现绿色发展。
六、强化员工法律意识。
企业应定期开展法律知识培训,提高员工的法律风险防范意识,使员工在工作和生活中能够自觉遵守法律法规。
七、建立法律风险预警机制。
企业要建立健全法律风险预警机制,对潜在的法律风险进行及时发现、评估和应对,降低法律风险发生的可能性。
八、寻求专业法律支持。
企业在遇到法律问题时,应及时寻求专业法律机构的帮助,确保企业合法权益得到有效保障。
总之,防范法律风险是企业生存和发展的基石。
我们要从思想上高度重视法律风险防范工作,将法律风险防范贯穿于企业经营的各个环节,为企业创造一个安全、稳定的发展环境。
公司经营中的法律风险与防范建议在公司经营的过程中,无论是大型企业还是小微企业,都需要面对各种法律风险。
这些风险可能来自于合同纠纷、劳动纠纷、知识产权侵权等方面,如果不加以防范和应对,将对公司的正常经营造成严重影响甚至灭顶之灾。
因此,建立有效的法律风险防范机制对于公司的长期发展至关重要。
一、了解法律法规在公司经营中,首先要了解并遵守相关的法律法规。
这包括但不限于公司法、合同法、劳动法等。
了解法律法规的内容和精神,能够使经营者在日常经营中避免一些违法行为,也能在遇到法律问题时做出正确的判断和应对。
二、建立完善的合同管理制度合同是公司经营中不可避免的一部分,建立完善的合同管理制度是预防合同纠纷的关键。
首先,公司应该明确合同的主体、内容、期限等关键要素,并保存合同的原件。
其次,对于重要的合同,可以考虑请律师参与起草和审查,以确保合同的合法性和合规性。
最后,公司应定期对已签署的合同进行审查和跟踪,及时提醒和催促对方履行合同义务。
三、保护知识产权对于依赖于知识产权的公司来说,保护知识产权是非常重要的。
首先,公司应对自身的知识产权进行登记和申请,确保自己的权益得到法律保护。
其次,公司应妥善保管自己的商业秘密,避免知识产权的泄露和侵权。
此外,对于侵犯公司知识产权的行为,公司应积极维护自己的权益,采取法律手段进行维权。
四、规范劳动用工关系劳动纠纷是公司经营中常见的法律风险之一,要防范此类风险,公司应规范劳动用工关系。
首先,公司应遵守相关劳动法规,确保员工的基本权益得到保障。
其次,公司应建立健全的用工制度和流程,明确员工的权责,避免劳动纠纷的发生。
另外,公司还要及时、准确地支付员工的工资、奖金等,避免因拖欠工资而触发劳动纠纷。
五、加强知识普及与培训对于公司的经营者和员工来说,了解一些基本的法律知识非常重要。
只有具备一定的法律素养,才能在实践中减少法律风险。
因此,公司应加强对员工的法律培训,提高员工的法律意识和自我保护意识。
常见风险建议一、合同常见问题1、对借款用途描述不规范,重组贷款用途含混,可能导致担保责任免除。
建议:《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》)第三十九条规定:“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷,除保证人知道或者应当知道的外,保证人不承担民事责任.”因此,借新还旧时,应在“借款用途”栏明确填写真实用途。
借新还旧及新贷并存时,应分别列明借款用途。
同时根据银监会“三个办法一个指引"的要求,在借款合同中应尽可能填写借款的具体用途,并以此为依据认定借款人是否挪用贷款。
2、关于合同的生效条款。
对公司类客户,我行借款合同、保证合同等合同中均约定为签字并加盖公章。
实际操作中如果客户提出不签字加盖有权签字人的名章,我行能否接受?考虑到实践有需求,方便有长期合作关系的客户,在风险可控的前提下可采取此方式,前提是相应修改格式合同的签署生效条件,及实际操作不留矛盾,同时取得客户提交的名章印模和对上述事项的确认承诺书。
3、抵押物约定不明,可能导致抵押合同不成立。
《担保法》司法解释第五十六条规定“抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或约定不明的,根据主合同和抵押合同不能补正或无法推定的,抵押不成立。
”,因此,经办人员在签订抵押合同和办理抵押登记时必须将抵押物具体化、特定化,在抵押合同的抵押物清单中明确约定每一个抵押物的名称、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属,并在抵押登记权证上一一注明,而不能仅仅在抵押合同或抵押登记权证上注明“整体资产”、“整厂”、“全部资产”、“全部设备”等概括性、指代不明确的词语。
填写尽可能准确无误,不遗漏核心要素、必载事项,确保标的物“特定化”。
同时在填写抵押财产价值时不要虚高,避免法院裁定抵债的后患。
4、关于保证金质押.合同中填写的保证金账户必需及实际一际,保证金要存入保证金账户,存入其他账户的,法院会否认其担保功能。
建议:首先弄清楚合同相对方的法定代表人或负责人是谁,例如:对于公司来讲,法定代表人可能是董事长、执行董事或经理.其次,如法定代表人或负责人不能亲自签署,应当提供授权委托书,指明有权签字人是谁。
5、合同签署不规范,直接导致合同不生效。
二、担保物的登记、管理常见的问题(一)房地产抵押登记常见问题1、以房产和土地进行抵押时,仅到房管部门办理房产抵押登记,而忽视了到土地管理部门对房屋所占用土地办理抵押登记手续.建议:《物权法》第182条明确了房、地合一的抵押原则,因此我行在办理房地产抵押贷款时,要以《物权法》为依据,不接受房、地分离抵押,确保房地产抵押物权的完整性.另《物权法》第10条确立了不动产统一登记制度。
抵押人以房产和土地一并抵押时,应就房产和土地分别到房管和土地部门办理抵押登记。
另《物权法》第16条和第17条明确不动产登记簿和不动产权属证书的关系,明确了不动产登记簿的效力高于不动产权属证书。
这意味着客户经理在贷前审查客户的资产或办理抵押时,必须到登记机关查询登记簿,审查权属证书的内容是否及登记簿一致,客户经理应在信贷档案中增加查询记录,此外还应确保银行抵押合同中记载的财产范围及登记簿一致。
还应注意的是,《物权法》建立了不动产预告登记制度,按照《物权法》第20条规定,如果我行接受了预告登记的不动产为抵押物,一旦抵押人没有在能够进行不动产登记之日起三个月内及时办理正式登记,则我行的抵押权将因抵押人的所有权预告登记失效而面临落空的风险。
因此客户经理应对抵押人拟抵押的不动产进行详细调查是相当重要的.2、抵押人仅以房产抵押,将增加抵押物的处置难度,进而影响债务的清偿。
建议:尽量说服客户将房产连同土地一并抵押,并分别办理抵押登记,否则,不宜接受此类抵押物。
土地是房产的基础,也是土地上的附着物的本质组成部分,如果对土地没有使用的权利,就无权在该地上建房或使用房屋.因此,抵押房屋时,应当连同土地一并抵押,并分别办理登记.在实践中,可能因为房产和土地分属不同的抵押人或者土地已抵押在先而房产建盖在后且抵押在后,从而导致抵押人将房产和土地作为各自独立的财产而分别抵押给不同银行的情况,在此情况下,如土地和房产都办理了抵押登记,法院也会认定抵押合同有效。
但这样造成的后果是,地价决定房价,房价中包含有地价,以至于各家银行对抵押物的处置和利益分配难以达成一致意见.因此,在房产和土地分属不同的产权人,抵押人仅能抵押土地或房产的情况下,或者在土地已先行抵押给他人而将后建盖的房屋抵押给我行的情况下,经办行应谨慎分析具体情况。
3、以共有财产设定抵押应注意的事项。
我行接受共有财产设定抵质押的,应根据《物权法》第97条的规定,区分按份共有和共同共有,分别取得占份额2/3以上的按份共有人或者全体共同共有有人同意,注意共同人之间另有约定的除外.4、办理抵(质)押登记手续时,应正确填写抵(质)押权的存续期间和担保范围,否则将会带来“后患"。
建议:《物权法》第202条对《担保法司法解释》第十二条进行了修正,规定:“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。
由于登记部门要求填写抵押期限的,我行可及担保人另行书面约定:担保合同以及他项权证上记载具体担保期间是登记机构的要求,并非担保双方本意。
担保双方约定,只要被担保的债权未被完全清偿,担保权就一直有效存续。
从最大谨慎起见,具体担保期间届满前,尽量按照登记机构要求办理续期登记。
土地及房产管理部门要求抵押期间等同及贷款期间,并且要求每年续办登记,因法律没有特别要求,我行只能按照登记部门的要求办理。
担保范围应明确填写为“债权本金及利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金、银行垫付的有关费用以及银行实现债权和抵押权的一切费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等).”,否则,银行可能仅能在本金(或者本金加法定利息)的范围内就处分抵押物所得价款享有优先受偿权.(二)变更最高额抵押合同可能导致的问题《物权法》相对《担保法》及其司法解释在最高额抵押权规定上有较大的突破,表现在:(1)放宽了最高额抵押权担保的债权范围。
《物权法》第203条规定“最高额抵押权设立前已经存在的债权,经当事人同意,可以转入最高额抵押担保的债权范围。
(2)最高额抵押担保债权未确定情形,允许当事人约定抵押权的转让或协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高额债权额等,使最高额抵押权的灵活性和担保作用得到更好的发挥。
(3)规定了抵押权人的债权确定事由.《物权法》第206条明确列举6类抵押权人的债权确定事由,便于银行在法定情形出现时,灵活自由及时地行使债权及抵押权的转让,以最优的方式来保护和实现债权。
(三)谨慎对待作为贷款抵押物的房屋的出租问题根据《担保法司法解释》第六十六条“抵押人将已抵押的财产出租的,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力。
抵押人将已抵押的财产出租时,如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的,抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任;如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的,抵押权实现造成承租人的损失,由承租人自己承担.”之规定,如我行抵押权登记在先,即使抵押人在设定抵押后再将抵押物出租,该租赁合同对我行不具有法律约束力,我行仍对抵押房产依法享有完全的、充分的抵押优先权。
因此,建议注意两方面的问题:1、一般情况下,我行不宜再出具同意抵押物出租的承诺,一旦出具则意味着我行主动放弃因抵押设定在先而获得的抵押优先权,转而让承租人获得租赁优先权,最终将严重影响我行依法行使抵押权,最终由主动变为被动。
2、特殊情况下,不得不同意出租时,为了避免实际操作中发生纠纷,有必要要求抵押人(出租人)及承租人在租赁协议中对抵押有关事宜进行约定,并经我行认可.具体意见如下:①在租赁协议中增加如下内容:a、出租人明确告知承租人出租房屋已设定抵押给我行的事实;b、承租人不得使房屋价值减少;c、承租人明确同意:租赁期内抵押权人有权按照法律规定实现抵押权;②租期不宜约定过长;③应要求出租人对我行承诺:出租房屋所得租金优先用于偿还我行贷款。
(四)账户质押管理常见法律问题账户本身仅仅是一个名称,并没有财产价值,以账户作质押担保,实质上是以账户内的资金作为担保,因此账户质押建议注意两方面的问题:1、根据《担保法司法解释》第八十五条“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后,移交债权人占有作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人可以以该金钱优先受偿。
”的规定,账户质押应符合以下两个条件:一是账户上的资金必须特定化;二是资金被转移占有,质押人不得随意划拨账户上的资金。
因此,不但应签订《账户质押协议》,而且在贷后管理中,账户内的资金不能处于浮动状态或者没有以保证金帐户等专户的形式存在。
2、在实际操作中,账户(如果不是保证金等专户)内的资金往来,银行通常难以控制(如通过支票等结算方式转出资金时,银行须按照《票据法》及《支付结算办法》等的规定支付),因此必须严格监控质押账户,以便及时采取措施回收贷款.三、借款人及贷款人变更的法律问题(即债权转让及债务转移问题)根据《合同法》、《担保法》、《物权法》等法律法规的规定,贷款人转让债权、借款人转移债务需注意以下问题:(一)债权转让,即贷款人发生变更,应当通知债务人,未经通知,该转让对债务人(借款人)不发生法律效力,债务人可继续向原债权人承担义务。
债权人转让权利的通知不得撤消,但经受让人同意的除外。
(二)债务转移,即借款人发生变更,债务人将合同义务全部或部分转移给第三人,应经债权人(贷款人)同意。
根据《物权法》规定,担保期间内,债权人(贷款人)许可债务人转让债务的,应当取得担保人的书面同意,否则担保人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任.(三)法律、行政法规规定转让权利或者转让义务应当办理批准、登记手续的,依照其规定。
(四)为落实债权债务关系必须签订《债权(债务)转移协议书》。
(五)《物权法》第191条规定了抵押物转让和抵押权转让规则,该规定相比《担保法》第49条抵押人转让抵押物应当通知抵押权人的规定有很大的变化,将转让抵押物履行通知义务改为必须取得抵押权人的同意,有利于银行对抵押物的监管。
在实际操作中,如抵押物被抵押人擅自处置,抵押权人可以申请法院认定转让行为无效,并恢复抵押物转让前原状。
四、贷款展期常见法律问题(一)根据我国《合同法》、《贷款通则》等有关规定,借款展期必须在贷款到期日之前由借款人提出申请,经银行同意后签订展期协议.(二)展期协议不能仅仅表达银行准许展期的意向,还应由银行及借款人明确约定展期期限。
该展期期限应符合我国法律法规及人民银行规章的规定。
根据《贷款通则》的规定,短期贷款展期期限累计不得超过原贷款期限,中期贷款展期期限累计不得超过原贷款期限的一半,长期贷款展期期限累计不得超过3年。