返程投资相关问题的法律分析

国家外汇局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知汇发【2014】37号为充分发挥失常在资源配置中的决定性作用，支持国家“走出去”战略的实施，充分利用国际国内两种资源、两个市场，进一步简化和便利境内居民通过特殊目的公司从事投融资活动所涉及的跨境资本交易，切实服务实体经济发展，有序提高跨境资本和金融交易可兑换程度，根据《中华人民共和国外汇管理条例》等规定，现就境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题通知如下：一、本通知所称“特殊目的公司”，是指境内居民（含境内机构和境内居民个人）以投融资为目的，以其合法持有的境内企业资产或权益，或者以其合法持有的境外资产或权益，在境外直接设立或间接控制的境外企业。

本通知所称“返程投资”，是指境内居民直接或者间接通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，即通过新设、并购等方式在境内设立外商投资企业或项目（以下简称外商投资企业），并取得所有权、控制权、经营管理权等权益的行为。

本通知所称“境内机构”，是指中国境内依法设立的企业事业法人以及其他经济组织；“境内居民个人”是指持有中国境内居民身份证、军人身份证件、武装警察身份证件的中国公民、以及虽无中国境内合法身份证件、但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的境外个人。

本通知所称“控制”，是指境内居民通过收购、信托、代持、投票权、回购、可转换债券等方式取得特殊目的公司的经营权、瘦一圈或者决策权。

二、国家外汇管理局及其分支机构（以下简称外汇局）对境内居民设立特殊目的公司实行登记管理，境内居民个人设立的特殊目的公司登记及相关外汇管理，按本通知执行。

境内机构设立的特殊目的公司登记及相关外汇管理，按现行规定和本通知执行。

三、境内居民以境内外合法资产或权益向特殊目的公司出资前，应向外汇局申请办理境外投资外汇登记手续。

境内居民以境内合法资产或权益出资的，应向注册地外汇局或者境内企业资产或权益所在地外汇局申请办理登记；境内居民以境外合法资产或权益出资的，应向注册地外汇局或者户籍地所在地外汇局申请办理登记。

**证券投资银行总部保荐工作备忘录 8 号 ——“红筹或返程投资架构回归”的法律事项发布时间：2012 年 5 月 29 日 为保障投资银行保荐业务整体工作质量，提高尽职调查工作效率，**证券投 资银行总部内核部特制定《保荐工作备忘录 8 号—“红筹或返程投资架构回归” 的法律问题》 ，作为对红筹或返程投资架构回归项目、VIE 架构所涉及到的法律 问题在尽职调查和信息披露方面的基础性指引，请项目组参照执行。

第一部分一般红筹或返程投资架构的尽调要求及指引对于原以境外融资为目的在境外搭建红筹架构、现计划转回境内并申请 IPO 的项目， 因涉及原境外红筹架构搭建、 设立特殊目的公司及返程投资、 资金跨境、 关联交易、 协议控制以及以红筹落地为目的的股权重组等交易环节的法律和财务 问题较多，对于此类项目除在满足《投资银行业务尽职调查管理办法》基本尽调 要求的基础上，应当按照本指引要求增加尽调范围和建立工作底稿。

对于不以境外融资为目的的设立境外主体（即“非特殊目的公司” ）并返程 投资或收购境内主体的非特殊目的公司返程投资项目，即俗称“假外资架构”的 项目，项目组可参照本指引执行。

基本定义：名词 定义 境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内 企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转债 融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业 中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境 内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外 公司 境内居民法人或境内居民自然人直接设立或间接 控制的除“特殊目的公司”外的其他境外企业1 / 16界定文件 《关于境内居民通过境外 特殊目的公司融资及返程 投资外汇管理有关问题的 通知》 （75 号文） 《关于外国投资者并购境 内企业的规定》 （10 号令） 《境内居民通过境外特殊 目的公司融资及返程投资特殊目 的公司非特殊 目的公司 （1） 特殊目的返程投资： 境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直 接投资活动，包括但不限于以下方式：购买 或置换境内企业中方股权、在境内设立外商 投资企业及通过该企业购买或协议控制境内 资产、协议购买境内资产及以该资产投资设 立外商投资企业、向境内企业增资 （2） 非特殊目的返程投资： 境内居民个人通过不属于汇发［2005］75 号 文件所指“特殊目的公司”性质的境外企业 对境内开展的直接投资活动 境内居民法人及境内居民自然人： （1） 境内居民法人：在中国境内依法设立的企业 事业法人以及其他经济组织； （2） 境内居民自然人： a、 持有中华人民共和国居民身份证或护照 等合法身份证件的自然人； b、 虽无中国境内合法身份但因经济利益关 系在中国境内习惯性居住的自然人： (a) 在境内拥有永久性居所，因境外旅 游、就学、就医、工作、境外居留要求 等原因而暂时离开永久居所，在上述原 因消失后仍回到永久性居所的自然人； (b) 持有境内企业内资权益的自然人； (c) 持有境内企业原内资权益，后该权 益虽变更为外资权益但仍为本人所最终 持有的自然人。

红筹回归之法律实务分析随着境内资本市场的活跃以及境内上市公司市盈率远高于境外上市公司，越来越多的原本搭好红筹架构拟在境外上市的公司都转而寻求回到A股上市，这就涉及到了一个外商投资企业返程投资回归在A股上市的问题（下称“返程投资回归”）。

本文将根据证监会对返程投资回归的基本政策以及从实际操作的案例出发，对该问题进行初步探讨。

一、返程投资回归的概念及相关背景介绍返程投资近年来被广泛应用，其最早的明确定义见《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（“下称《75号文》”）。

《75号文》规定，特殊目的公司是指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业。

返程投资，是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，包括但不限于以下方式：购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或协议控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资。

从返程投资的定义可以看到，返程投资的主体是境内居民法人或境内居民自然人，返程投资的手段是境内居民直接设立或间接控制的特殊目的公司购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或协议控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资等多种方式。

返程投资的目的是境内居民通过前述手段以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）。

可见，返程投资的核心在于“以境内企业权益在境外融资”，也就是通常我们所说的海外红筹上市。

由于目前海外红筹上市的市盈率、募集资金、维护费用、外汇管制等多种因素造成很多已经搭好红筹架构、完成返程投资的企业转而将目光投回国内A股市场，甚至个别已经在新加坡等地上市多年的企业也在考虑将境外上市公司私有化退市后重新回到境内A股上市。

关于返程投资法律分析一、返程投资的含义及相关规定返程投资，是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，包括但不限于以下方式：购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或协议控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资。

该定义直接来自《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2005]75号，以下简称“75号文”）的规定，《关于外国投资者并购境内企业的规定》（2006年第10号，以下简称“10号文”）第二条将上述定义归纳为“股权并购”和“资产并购”两种并购模式。

75号文对“特殊目的公司”进行了定义：境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业。

这里并没有明确“股权融资”的含义，境外私募是否包含于其中？10号文第39条明确了“股权融资”为境外上市融资。

境内居民企业、个人对外进行投资一般需履行外汇登记、商务部门审批手续：《外汇管理条例》第17条规定：“境内机构、境内个人向境外直接投资或者从事境外有价证券、衍生产品发行、交易，应当按照国务院外汇管理部门的规定办理登记。

”75号文规定：境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，应向所在地外汇分局、外汇管理部申请办理境外投资外汇登记手续。

《境内机构境外直接投资外汇管理规定》（汇发[2009]30号）第六条规定：“外汇局对境内机构境外直接投资及其形成的资产、相关权益实行外汇登记及备案制度。

境内机构在向所在地外汇局办理境外直接投资外汇登记时，应说明其境外投资外汇资金来源情况。

”《境外投资管理办法》第五条规定：“商务部和省级商务主管部门对企业境外投资实行核准。

”返程投资由来已久，几乎肇始于改革之初，早期返程投资主要表现为跨境货币资金流动；近期则表现为以跨境并购手段实现境内资本权益的跨境转移。

返程投资管理制度一、总则为充分发挥投资者的权利和保护投资者的利益，规范返程投资行为，加强返程投资管理，提高返程投资效率，本制度制定了返程投资的管理办法，以及返程投资所需的必要手续和程序。

本制度适用于公司内部各级投资人员，包括董事、高级管理人员、职员及其他从事返程投资业务的人员。

二、返程投资的概念返程投资是指投资者从投资出资方处获得收益后，再次将部分或全部收益返程到原投资出资方处进行再次投资。

三、返程投资的原则1. 风险可控原则：返程投资应以控制风险为前提，不得超出风险承受的范围。

2. 合法合规原则：返程投资行为应当遵循相关法律法规，不得违法违规。

3. 诚实信用原则：投资者应当遵循诚实守信的原则，不得以欺诈手段进行返程投资。

4. 效益最大化原则：返程投资应当在保证风险可控的前提下，尽可能实现收益最大化。

四、返程投资的操作流程1. 投资者根据投资收益情况，决定返程投资的金额和方式。

2. 投资者与投资出资方进行沟通，双方协商确定返程投资的具体金额和时间。

3. 投资者将返程投资金额通过指定的方式，返程到原投资出资方处。

4. 投资出资方接收到返程投资金额后，进行相关账务处理，确认返程投资事项。

五、返程投资的管理办法1. 返程投资的审批程序：凡涉及返程投资的金额较大或涉及风险较高的返程投资事项，需经相关部门审批并备案。

2. 返程投资的风险评估：对返程投资的对象、金额、时间等进行风险评估，确定是否适合进行返程投资。

3. 返程投资的监督管理：公司应当建立返程投资的监督管理机制，对返程投资进行定期监督和检查。

4. 返程投资的报告与公示：公司应当及时向相关部门报告返程投资的情况，并进行公示。

六、返程投资的责任与义务1. 投资者的责任：投资者应当根据公司的相关规定，遵守返程投资制度，主动履行返程投资的责任和义务。

2. 公司的责任：公司应当建立健全返程投资的管理制度，保障投资者的合法权益。

3. 投资出资方的责任：投资出资方应当接收和处理返程投资事项，并及时进行账务处理。

关于返程投资法律分析一、返程投资的含义及相关规定返程投资，是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，包括但不限于以下方式：购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或协议控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资。

该定义直接来自《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2005]75号，以下简称“75号文”）的规定，《关于外国投资者并购境内企业的规定》（2006年第10号，以下简称“10号文”）第二条将上述定义归纳为“股权并购”和“资产并购”两种并购模式。

75号文对“特殊目的公司”进行了定义：境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业。

这里并没有明确“股权融资”的含义，境外私募是否包含于其中？10号文第39条明确了“股权融资”为境外上市融资。

境内居民企业、个人对外进行投资一般需履行外汇登记、商务部门审批手续：《外汇管理条例》第17条规定：“境内机构、境内个人向境外直接投资或者从事境外有价证券、衍生产品发行、交易，应当按照国务院外汇管理部门的规定办理登记。

”75号文规定：境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，应向所在地外汇分局、外汇管理部申请办理境外投资外汇登记手续。

《境内机构境外直接投资外汇管理规定》（汇发[2009]30号）第六条规定：“外汇局对境内机构境外直接投资及其形成的资产、相关权益实行外汇登记及备案制度。

境内机构在向所在地外汇局办理境外直接投资外汇登记时，应说明其境外投资外汇资金来源情况。

”《境外投资管理办法》第五条规定：“商务部和省级商务主管部门对企业境外投资实行核准。

”返程投资由来已久，几乎肇始于改革之初，早期返程投资主要表现为跨境货币资金流动；近期则表现为以跨境并购手段实现境内资本权益的跨境转移。

第1篇随着我国经济的快速发展，金融投资市场日益繁荣，各类投资产品层出不穷。

在这个过程中，投资返现作为一种常见的促销手段，被许多投资平台和机构所采用。

然而，投资返现作为一种商业行为，其合法性、合规性以及可能带来的法律风险，成为了投资者和监管机构关注的焦点。

本文将对投资返现的法律规定进行深入研究。

一、投资返现的定义投资返现，是指投资人在购买或投资某一金融产品后，根据投资金额或投资期限，从投资平台或机构获得一定比例的现金回报或实物奖励。

这种返现形式常见于基金、保险、P2P借贷、股票等多种投资领域。

二、投资返现的法律性质1. 合同性质：投资返现实质上是一种合同关系，即投资人与投资平台或机构之间基于投资行为形成的合同。

在合同中，投资返现作为一项权利义务，约定了双方的权利义务关系。

2. 赠与性质：在某些情况下，投资返现也可以视为一种赠与行为。

例如，投资平台或机构为了吸引投资者，通过返现的方式给予投资者一定的利益。

3. 不正当竞争性质：投资返现也可能被认定为不正当竞争行为。

如果投资返现违反了相关法律法规，损害了其他竞争对手的合法权益，就可能被认定为不正当竞争。

三、投资返现的法律规定1. 《中华人民共和国合同法》：根据《合同法》规定，合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

投资返现作为一种合同关系，应当遵循《合同法》的相关规定。

2. 《中华人民共和国反不正当竞争法》：根据《反不正当竞争法》规定，经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：……（四）利用虚假宣传、虚假广告或者其他不正当手段，误导消费者或者投资者。

因此，投资返现不得违反《反不正当竞争法》的相关规定。

3. 《中华人民共和国商业银行法》：根据《商业银行法》规定，商业银行不得利用不正当手段吸收存款，不得以不正当手段发放贷款。

投资返现作为一种促销手段，不得违反《商业银行法》的相关规定。

4. 《中华人民共和国证券法》：根据《证券法》规定，证券公司、证券服务机构及其从业人员从事证券业务，不得有下列行为：……（四）以不正当手段操纵证券市场。

返程投资新规37号文解析时间: 2014-08-28 14:06:29 来源: 君合法律评论37号文下，特殊目的公司被定义为“境内居民（含境内机构和境内居民个人）以投融资为目的，以其合法持有的境内企业资产或权益，或者以其合法持有的境外资产或权益，在境外直接设立或间接控制的境外企业。

”相比75号文，37号文正式将境内居民返程“新设”外商投资企业规定为返程投资行为的一种，将其与返程并购行为纳入相同的监管体系。

为了简政放权、促进跨境投资便利化，国家外汇管理局（下称“外管局”）于2014年7月14日发布了《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号，下称“37号文”），同时废止了2005年11月1日实施的《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2005] 75号，下称“75号文”），并就涉及返程投资外汇登记的相关问题进行了重新梳理和规范。

37号文清晰地反映了外管局对待返程投资的最新监管思路，即“跨境流出按对外直接投资（ODI）管理，跨境流入按境内直接投资（FDI）管理”，并以此为基础重新界定境内居民返程投资外汇管理的尺度及范围。

由于返程投资外汇登记一直是国内民营企业境外私募融资及海外红筹上市的热点和难点之一，37号文一经颁布就引起了业界的密切关注，其也势必对境内民营企业、海外私募基金及中介机构有关的服务产生重要的影响。

以下是值得关注的37号文的主要特点：【监管范围的拓展】37号文对75号文项下与境内居民返程投资相关的概念的定义进行了拓展，主要内容如下：1.关于特殊目的公司75号文下，特殊目的公司的定义为“境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业。

”37号文下，特殊目的公司被定义为“境内居民（含境内机构和境内居民个人）以投融资为目的，以其合法持有的境内企业资产或权益，或者以其合法持有的境外资产或权益，在境外直接设立或间接控制的境外企业。