任免公司法定代表人未经登记仍有对内效力

公司法定代表人选任及变更的操作指引王荣洲律师公司的法定代表人是指依照公司章程的规定，代表公司行使职权的负责人。

我国法定代表人采用的是“代表说”，即法定代表人是公司的天然代表人，与公司是同一个人格，无须公司授权既可代表公司对内管理公司事务，对外拥有代表权从事经营活动，其行为的法律后果由公司承担，即使是越权行为，除非相对人知道或应当知道其行为超越职权，否则构成表见代表，其行为的后果仍然由公司承担。

法定代表人一般由大股东担任或者由大股东委派的人担任，法定代表人往往掌握着公司的经营管理权，从而实际控制着公司，又因其与公司的代表关系，导致其权限过大，如果不加以监督、控制，容易做出有损公司、公司其他股东利益的事，所以法定代表人的选任及变更是公司股东最为关心的事之一。

本文主要以有限责任公司为例，分析法定代表人选任及变更过程中涉及的法律风险及实务操作。

一、公司法定代表人的选任1.1选任主体选任主体解决的是由谁来选任公司的法定代表人。

公司法定代表人的产生有三个途径：股东会选任、董事会选任以及根据公司章程规定的其他方式选任。

1.1.1董事长担任法定代表人的选任主体根据《公司法》第44条规定，有限责任公司董事长的产生办法由公司章程规定。

实务中，公司章程可能规定由股东会直接选举产生董事长；也可能规定由股东会先选举产生董事后，再有董事会按照一定的规则选举产生董事长；还有可能规定由大股东直接决定董事长人选等等。

通过上述分析可知，有限责任公司董事长担任法定代表人可以由股东会选任，也可以由董事会选任，或者公司章程规定的其他选任方式。

1.1.2执行董事担任法定代表人的选任主体实务中，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司一般不设董事会，只设一名执行董事。

执行董事是由股东会选举产生的，所以执行董事担任法定代表人由股东会选任。

1.1.3经理担任法定代表人的选任主体执行董事可以兼任经理，这时经理作为法定代表人就由股东会选任。

在实务中，如果是由执行董事兼任经理的，通常是由执行董事担任法定代表人，而不是由经理担任法定代表人，所以说在执行董事兼任经理的场合，而仍然规定由经理担任法定代表人的情形是很少见的。

公司超越经营范围从事经营活动的效力认定【内容摘要】在公司超越经营范围从事经营活动的情形中，现代公司法逐渐取向于对外部交易第三人的保护，而公司内部的安全问题，更多地交给公司内部人来处理；但公司与第三人的交易超越法律、行政法规对其经营范围的强制性规定，则其交易行为无效。

《中华人民共和国公司法》（下称“《公司法》”）第十二条规定：“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。

公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。

公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。

”该条是对公司经营范围的规定。

公司经营范围的概念公司经营范围又称公司目的条款，即公司经营登记机关登记或者经过批准的，在经营活动中所涉及的领域，具体表现为公司具有什么样的生产项目、经营种类、服务事项等。

公司作为经营主体，其经营范围是公司权利能力的重要构成内容。

对经营范围的确定，由公司设立人在法律许可的范围内自主选择并依法登记。

公司经营范围是公司章程和绝对必要记载事项之一，并且必须依法登记或批准。

确定公司经营范围的意义第一，确定了公司的经营范围，便于开展经营活动，利于公司经营活动的专业化发展；第二，股东可以住所公司经营范围了解公司资金的投入方向，预测投资风险，从而有利于对股东的保护；第三，有利于公司董事、监事及高级管理人员认清公司发展的前景以及努力的方向；第四，交易相对人可以住所公司章程判断交易是否超越公司的经营范围，维护了交易安全，实际上也起到了保护债权人的作用。

对法律规定公司经营范围的理解第一，《公司法》规定，公司的经营范围由公司章程规定。

公司的经营范围即公司的目的，应由公司的设立人自主决定其在什么领域中从事经营活动，因此，公司的经营范围不应当由政府主管部门来指定或者确定，应由公司自主确定。

第二，《公司法》规定，公司的经营范围一旦确定，需要到公司登记机关进行登记即公司在设立时须登记公司的经营范围，在公司存续期间若变更经营范围仍须进行变更登记。

中华人民共和国企业法人登记管理条例正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 国务院令(第1号)《中华人民共和国企业法人登记管理条例》已经１９８８年５月１３日国务院第四次常务会议通过，现予发布，自１９８８年７月１日起施行。

总理李鹏１９８８年６月３日中华人民共和国企业法人登记管理条例第一章总则第一条为建立企业法人登记管理制度，确认企业法人资格，保障企业合法权益，取缔非法经营，维护社会经济秩序，根据《中华人民共和国民法通则》的有关规定，制定本条例。

第二条具备法人条件的下列企业，应当依照本条例的规定办理企业法人登记：（一）全民所有制企业；（二）集体所有制企业；（三）联营企业；（四）在中华人民共和国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业；（五）私营企业；（六）依法需要办理企业法人登记的其他企业。

第三条申请企业法人登记，经企业法人登记主管机关审核，准予登记注册的，领取《企业法人营业执照》，取得法人资格，其合法权益受国家法律保护。

依法需要办理企业法人登记的，未经企业法人登记主管机关核准登记注册，不得从事经营活动。

第二章登记主管机关第四条企业法人登记主管机关（以下简称登记主管机关）是国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局。

各级登记主管机关在上级登记主管机关的领导下，依法履行职责，不受非法干预。

第五条经国务院或者国务院授权部门批准的全国性公司、企业集团、经营进出口业务的公司，由国家工商行政管理局核准登记注册。

中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业由国家工商行政管理局或者国家工商行政管理局授权的地方工商行政管理局核准登记注册。

全国性公司的子（分）公司，经省、自治区、直辖市人民政府或其授权部门批准设立的企业、企业集团、经营进出口业务的公司，由省、自治区、直辖市工商行政管理局核准登记注册。

1、法律关于法定代表人的规定2、《民法通则》第三十八条：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。

”第四十三条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。

”3、刚修订的《公司法》第十三条：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。

公司法定代表人变更，应当办理变更登记。

”4、《公司登记管理若干问题的规定》第二十四条：“企业法人的法定代表人不得成为所任职企业投资设立的有限责任公司的股东。

”5、6、2、作为法定代表人代表法人行使职权，法定代表人代表企业法人的利益，按照法人的意志行使法人权利。

法定代表人在企业内部负责组织和领导生产经营活动；如果董事长是法定代表人公司法规定召集董事会、主持股东大会等权利。

7、法定代表人对外代表企业，全权处理一切民事活动，不需要法人的授权。

但是代表人的行为超出法人授予的权利范围，可能构成表见代理，法人就可能为其承担责任。

中华人民共和国主席令第四十二号《中华人民共和国公司法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于２００５年１０月２７日修订通过，现将修订后的《中华人民共和国公司法》公布，自２００６年１月１日起施行。

中华人民共和国主席胡锦涛２００５年１０月２７日中华人民共和国公司法（1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第一次修正根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第二次修正2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订）第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。

公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

质疑最高院：法定代表人印章未经授权被他人加盖个人担保竟有效？作者：初明峰刘磊裁判概述：个人在担任公司法定代表人期间，将其个人印章在公安机关备案，在其离职后并未将个人印章收回而是一直存放在该公司，后即使被他人私自使用该印章加盖在保证合同上的，视为该个人对自己权利的放任，也应当依法承担保证责任。

案情摘要：1、许爱平曾担任豪琳公司法定代表人，并且在任期间其个人印章已在公安机关进行备案。

2、后许爱平从豪琳公司离职，但并未将其印章从公司收回而是一直存放在公司。

3、银行依据以有许爱平印章的保证合同诉至法院要求许爱平承担保证责任。

4、许爱平辩称保证合同上的签字系他人伪造，合同上印章也并非本人所加盖。

争议焦点：许爱平是否应当承担保证责任？法院观点：案涉协议成立后，不必签字、盖章兼具，即可生效。

经审查，涉案保证合同上加盖的带有编码的许爱平印章已在公安机关备案，该印章是许爱平担任豪琳公司法定代表人期间由其公司工作人员持豪琳公司委托书、法定代表人身份证复印件等相关证明申请办理刻制,该印章并非伪造。

许爱平作为豪琳公司法定代表人，应知名章具有概括授权的法律效果，但其在离任后仍将个人名章存放于公司，不及时收回并妥为保管，先后在时隔二个月期间内反复使用于由其与配偶共同签署的四份保证合同书中。

原审判决认定加盖许爱平名章的案涉保证合同真实有效，不缺乏证据证明。

案例索引：（2017）最高法民申2581号相关法条:《合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。

法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。

《九民纪要》41.【盖章行为的法律效力】司法实践中，有些公司有意刻制两套甚至多套公章，有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章，订立合同时恶意加盖非备案的公章或者假公章，发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜见。

人民法院在审理案件时，应当主要审查签约人于盖章之时有无代表权或者代理权，从而根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效力。

市场监管部门开具的企业变更登记证明一、引言市场监管部门开具的企业变更登记证明是对企业在经营过程中发生变更的一种证明文件。

该证明是市场监管部门对企业变更事项进行审核、备案后所开具的，可以用于企业内外部门的查验和证明。

本文将详细介绍市场监管部门开具的企业变更登记证明的相关内容。

二、企业变更登记证明的定义和作用企业变更登记证明是市场监管部门对企业变更事项进行审核、备案后所开具的一种证明文件。

它记录了企业在经营过程中发生的变更事项，包括但不限于企业名称变更、法定代表人变更、股东变更、经营范围变更等。

企业变更登记证明在企业内外部门具有重要的作用，主要体现在以下几个方面：1.法律效力：企业变更登记证明是市场监管部门依法开具的证明文件，具有法律效力。

它可以作为企业变更事项的合法依据，对相关权益的保护起到重要作用。

2.内外部查验：企业变更登记证明可以作为企业内外部门查验的依据。

对于企业内部管理机构来说，它可以用于核实企业变更事项的真实性和合法性；对于外部合作伙伴、银行、税务等部门来说，它可以用于核实企业经营状况和相关事项。

3.证明企业信用：企业变更登记证明是市场监管部门对企业变更事项进行审核、备案后所开具的证明文件。

它可以作为企业信用的一种证明，体现企业的合法合规经营。

三、企业变更登记证明的内容企业变更登记证明的内容应当包括以下几个方面：1.证明文件基本信息：包括证明文件的名称、编号、开具日期等基本信息。

这些信息可以用于证明文件的辨识和查验。

2.企业基本信息：包括企业名称、统一社会信用代码、法定代表人、注册地址等基本信息。

这些信息可以用于核实企业的身份和基本情况。

3.变更事项信息：包括企业名称变更、法定代表人变更、股东变更、经营范围变更等变更事项的详细信息。

这些信息可以用于核实企业变更事项的真实性和合法性。

4.审核备案信息：包括市场监管部门对企业变更事项进行审核、备案的详细信息。

这些信息可以用于核实企业变更事项的合法性和合规性。

第七条【营业执照】依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。

公司营业执照签发日期为公司成立日期。

公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。

公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。

【释义】
本条是关于公司营业执照的规定。

一、营业执照签发日期为公司成立之日
营业执照的签发日期为公司成立之日，从设立中公司成为有法人资格的公司，公司同时取得名称专用权。

二、公司营业执照的法律效力包括对外效力和对内效力
公司营业执照对外的法律效力为公示效力，公司应当在其经营场所悬挂公司营业执照，第2款规定的营业执照应载明事项均属于应公示范围。

营业执照对内的效力为约束效力，公司应当对登记事项的真实性负责；营业执照所载内容变更的，依法办理应当变更登记。

三、拓展延伸：超越经营范围的合同不是一律无效
公司在经营过程中，超越经营范围订立的合同，一般认定合同有效；若违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定，应当认定合同无效。

请求变更公司登记纠纷法律规定和相关观点请求变更公司登记纠纷法律规定相关观点—、请求变更公司登记诉讼的法律规定(⼀)关于应申请变更登记事项范围的规定1法定代表⼈及董监⾼变更登记公司法》第13条规定：“公司法定代表⼈依照公司章程的规定，由董事长、执⾏董事或者经理担任，并依法登记。

公司法定代表⼈变更，应当办理变更登记。

”2股东变更登记《公司法》第32条第3款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发⽣变更的，应当办理变更登记。

未经登记或者变更登记的，不得对抗第三⼈。

”3其他事项的变更登记《公司登记管理条例》；公司变更名称、住所、增加资本，分公司登记、章程修改，合并分⽴公司、注销、撤销登记，（⼆）关于请求变更公司登记主体的规定1.股东请求变更登记《公司法司法解释三》第23规定：“当事⼈依法履⾏出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三⼗⼀条、第三⼗⼆条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事⼈请求公司履⾏上述义务的，⼈民法院应予⽀持。

”《公司法司法解释三》第27第1款规定：“股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他⽅式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权⾏为⽆效的，⼈民法院可以参照物权法第⼀百零六条的规定处理。

”2实际出资⼈请求变更登记实际出资⼈请求公司将其变更登记为股东的前提是经公司其他股东半数以上同意。

3冒名股东变更登记冒⽤他⼈名义出资并将他⼈登记为股东的，被冒名⼈不承担补⾜出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任。

（三）关于变更公司登记程序的规定我国法律就公司应登记事项、申请变更登记应提交的材料以及申请变更登记的程序作出了规定。

（四）关于请求变更公司登记诉讼管辖的规定根据法律规定，请求公司变更登记诉讼由公司住所地法院管辖。

（五）关于股权变更登记的效⼒规定根据该规定，股权变更登记对外产⽣效⼒，未办理变更登记不影响股权转让协议的效⼒。

最高院：无法定代表人身份的董事长私刻公章对外担保，公司也仍需承担担保责任追寻法律适用的精义洞悉法律行为的规范用逻辑和经验去感知法律生命的温度往期文章精选1.最高院：抵押权人同意抵押人销售抵押物的情况下，抵押权消灭2.最高院：轮候查封不属于正式查封，债务人以轮候查封超标的额为由而提出异议时不予支持3.最高院：经法律文书确认的不动产物权所有人即使未经过户登记亦可对抗针对名义物权所有人的强制执行4.最高院：在无商品房预售许可证的情况下，消费者所签订的商品房买卖合同不能对抗人民法院的查封效力5.最高院指令江苏高院再审判例|| 未按照《贷款通则》规定办理展期手续的展期不成立，保证人对于延期后的还款义务不承担保证责任6.最高院：因法院限制离职法官作为律师执业引发的纠纷，人民法院不予受理7.因国土局的不作为、法院查封程序的瑕疵或致债权人上亿元债权灰飞烟灭——且看最高院所指维权之道8.最高院：人民法院向相关机构发出协助房产过户的通知后，虽因房产无权属初始登记而未能过户，但不能因此而否定权利人已取得房产的所有权9.最高院：流拍后二次拍卖不受评估有效期的影响10.最高院：查封物被出租后申请执行人可通过执行程序随时主张解除承租人对查封物的占有，而不必另行诉讼解决以下正文编者按本则案例揭示了一个裁判观点，即：董事长（或管理人员）兼股东身份对外进行商事交易时，即使所刻公章为假也可能导致公司承担责任，而且交易对方并没有查证该公司高管是否为法定代表人或有法定代表人的授权的义务。

对此，在《青岛陆港国际物流有限公司与被申请人青岛青房建安集团有限公司合作开发房地产合同纠纷案》【（2016）最高法民申1805号】中，最高院也认为“合同另一方不主动查询工商登记或企业信息公示系统（所公示的内容）并非必然构成恶意串通。

”类似的案例在《武汉雪花秀产业园投资有限公司与被申请人赵勇州、东风（十堰）汽车电器有限公司、十堰神州星火工贸有限公司、操振声债权转让合同纠纷案》【(2016)最高法民申917号】中，最高院也持相同观点，认为：“即使《情况说明》真实、操振声存在私刻公章的行为，其股东兼管理人员的身份足以使人相信其对外以公司名义签字盖章的行为是职务行为，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，其行为构成表见代理，雪花秀公司应对其行为承担民事责任，故二审判决认定雪花秀公司承担连带担保责任并无不当。

最高院公报案例(2021)：法定代表人变更,内外有别公司法定代表人变更属于工商登记的事项之一，它要求公司在内部形成了变更决议以后，到工商管理部门办理变更登记。

并且，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。

未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。

通说认为，法定代表人变更登记被赋予了“登记生效”的效力。

但是有观点认为，法定代表人变更“登记生效”实际上违反了公司自治原则，同时也给变更登记的实践带来很多困难。

实践中，甚至阻碍了公司办理法定代表人变更登记。

依照《公司法》相关规定，股东会（也包括股东大会）是公司的最高权力机构。

在法律法规和公司章程允许的范围内，股东会可以就公司的重大事项作出决议，其中也包括变更公司法定代表人的决议。

从公司自治角度来说，法定代表人变动决议的生效，不应由工商管理部门来核准。

对上述问题，2021年一篇最高法院公报案例进行了回答，宁波刘彬律师今天推荐给大家。

最高法院公报案例（2021）：大拇指环保科技集团(福建)有限公司与中华环保科技集团有限公司股东出资纠纷案裁判摘要最高法院认为：《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人变更应当办理变更登记。

对法定代表人变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态。

工商登记的法定代表人对外具有公示效力，如果涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以工商登记为准。

而对于公司与股东之间因法定代表人任免产生的内部争议，则应以有效的股东会任免决议为准，并在公司内部产生法定代表人变更的法律效果。

判决摘录最高人民法院民事裁定书(2021)民四终字第20号上诉人(原审被告)：中华环保科技集团有限公司(SINO-ENVIRONMENT TECHNOLOGY GROUP LIMITED)。

代表人：HAMISH ALEXANDER CHRISTIE，该公司清盘人。

委托代理人：丹平原，北京市正见永申律师事务所律师。

我国对法定代表⼈有哪些规定？《民法通则》规定：“依照法律或者法⼈组织章程规定，代表法⼈⾏使职权的负责⼈，是法⼈的法定代表⼈。

”这就是说，作为法定代表⼈必须是法⼈组织的负责⼈，能够代表法⼈⾏使职权。

法定代表⼈可以由⼚长、经理担任，也可以由董事长、理事长担任，这主要看法律或章程如何规定。

⼀、关于法定代表⼈⼈选的法律规定《民法通则》第三⼗⼋条规定，“依照法律或者法⼈组织章程规定，代表法⼈⾏使职权的负责⼈，是法⼈的法定代表⼈”。

《全民所有制⼯业企业法》第45条规定，“⼚长是企业的法定代表⼈。

企业建⽴以⼚长为⾸的⽣产经营管理系统。

⼚长在企业中处于中⼼地位，对企业的物质⽂明建设和精神⽂明建设负有全⾯责任。

⼚长领导企业的⽣产经营管理⼯作。

”《公司法》第13条规定，“公司法定代表⼈依照公司章程的规定，由董事长、执⾏董事或者经理担任，并依法登记。

公司法定代表⼈变更，应当办理变更登记。

”根据集团公司章程，集团公司法定代表⼈为董事长。

⼆、法定代表⼈⾏为责任的承担1、法⼈须对法定代表⼈的⾏为承担民事责任《民法通则》第43条规定，“企业法⼈对它的法定代表⼈和其他⼯作⼈员的经营活动，承担民事责任。

”《合同法》第50条规定，“法⼈或者其他组织的法定代表⼈、负责⼈超越权限订⽴的合同，除相对⼈知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表⾏为有效。

” 由此可见，不仅法⼈须对法定代表⼈在其权限范围内所签合同承担民事责任,⽽且法定代表⼈越权签订合同，但相对⼈不知其越权时，法⼈仍须对法定代表⼈的⾏为承担民事责任。

2、法定代表⼈须对法⼈的违法⾏为承担责任《民法通则》第四⼗九条规定，“企业法⼈有下列情形之⼀的，除法⼈承担责任外，对法定代表⼈可以给予⾏政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：(⼀)超出登记机关核准登记的经营范围从事⾮法经营的;(⼆)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;(三)抽逃资⾦、隐匿财产逃避债务的;(四)解散、被撤销、被宣告破产后，擅⾃处理财产的;(五)变更、终⽌时不及时申请办理登记和公告，使利害关系⼈遭受重⼤损失的;(六)从事法律禁⽌的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。

国家工商行政管理局对变更公司法定代表人有关问题
的答复
文章属性
•【制定机关】国家工商行政管理总局(已撤销)
•【公布日期】2000.07.05
•【文号】工商企字[2000]第140号
•【施行日期】2000.07.05
•【效力等级】部门规范性文件
•【时效性】失效
•【主题分类】
正文
*注：本篇法规已被《国家工商行政管理总局关于废止有关工商行政管理规章、规范性文件的决定》（发布日期：2006年6月23日实施日期：2006年6月23日）废止
国家工商行政管理局对
变更公司法定代表人有关问题的答复
（工商企字〔２０００〕第１４０号）内蒙古自治区工商行政管理局：
你局《关于变更公司法定代表人的有关问题的请示》（内工商函字〔２０００〕９１号）收悉。

根据《中华人民共和国公司法》、《企业法人法定代表人登记管理规定》（１９９９年６月１２日国务院批准修订，１９９９年６月２３日国家工商行政管理局令第９０号发布），经研究，答复如下：
一、有限责任公司变更法定代表人的议事方式和表决程序，应由公司章程依法作出规定。

有限责任公司修改章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权（按出资比例）的股东通过。

二、不设董事会的有限责任公司更换法定代表人需要由股东会作出决议。

原法定代表人（执行董事）不能或者不履行职责，致使股东会不能依照法定程序召开的，可以由该公司出资最多或者持有最大股份表决权的股东（指单个股东）或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议，否则，企业登记机关不予办理变更登记。

二０００年七月五日。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2020.12.31•【文号】法释〔2020〕28号•【施行日期】2021.01.01•【效力等级】司法解释•【时效性】现行有效•【主题分类】担保物权正文最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》已于2020年12月25日由最高人民法院审判委员会第1824次会议通过，现予公布，自2021年1月1日起施行。

最高人民法院2020年12月31日最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释法释〔2020〕28号（2020年12月25日最高人民法院审判委员会第1824次会议通过，自2021年1月1日起施行）为正确适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的规定，结合民事审判实践，制定本解释。

一、关于一般规定第一条因抵押、质押、留置、保证等担保发生的纠纷，适用本解释。

所有权保留买卖、融资租赁、保理等涉及担保功能发生的纠纷，适用本解释的有关规定。

第二条当事人在担保合同中约定担保合同的效力独立于主合同，或者约定担保人对主合同无效的法律后果承担担保责任，该有关担保独立性的约定无效。

主合同有效的，有关担保独立性的约定无效不影响担保合同的效力；主合同无效的，人民法院应当认定担保合同无效，但是法律另有规定的除外。

因金融机构开立的独立保函发生的纠纷，适用《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》。

第三条当事人对担保责任的承担约定专门的违约责任，或者约定的担保责任范围超出债务人应当承担的责任范围，担保人主张仅在债务人应当承担的责任范围内承担责任的，人民法院应予支持。

担保人承担的责任超出债务人应当承担的责任范围，担保人向债务人追偿，债务人主张仅在其应当承担的责任范围内承担责任的，人民法院应予支持；担保人请求债权人返还超出部分的，人民法院依法予以支持。

法务学习：公司任命了新法定代表人但是老法定代表人据不交还公章怎么办？一、问题由来：一公司法定代表人甲因违法犯罪而遭受警方调查，公司遂将其免职，任命了一位新的法定代表人乙。

不想，甲拒绝归还公司证照，新上任的乙便代表公司起诉甲请求返还公司证照，甲以乙没有在工商登记中显示为法定代表人为由，抗辩其无权代表公司提起本案诉讼。

对此，法院会如何判决呢？二、裁判要点：公司内部决议作出后即可发生任免、撤换法定代表人的效力，是否进行工商变更登记并不影响该效力的效力。

原法定代表人被免职后不得以新法定代表人未经工商登记为由抗辩后者无权代表公司提起诉讼。

三、实务总结（一）、对于公司法定代表人而言，应尽早返还公司证照，否则耽误公司经营，造成公司损失，可能会对公司承担侵权损害赔偿责任。

公司证照是公司确保对外意思表示真实的重要识别工具，在对外签署重大合同、税务事项、申请行政许可、招投标等经营事项都不可缺少，若公司法定代表人迟迟不归还证照，使公司一定期间内无法开展某些经营事务，不仅会给公司造成写字楼租金、水电费、员工薪酬等方面的直接损失，还可能会造成公司因丧失某些交易机会而产生的间接损失，拒不归还证照的法定代表人可能会因此承担不菲的侵权损害赔偿责任。

（二）、谁有权代表公司起诉？关于“人章争夺”“人人争夺”“章章争夺”等情形的若干总结。

当发生“人章争夺”，也即持有公章的主体和法定代表人不一致时，应以法定发表人为有权代表公司意志的主体；当发生“人人争夺”，也即新任法定代表人和工商登记中的法定代表人不一致时（如本案），应以最新公司内部有效决议所任命的法定代表人为有权代表公司意志的主体；当发生“章章争夺”，也即出现不同人持有不同的公司公章时，应以公司最新有效授权确定的公章为最有效力的依据，再以工商备案的公章为次有效力的依据，最后以未有授权及未备案的公章为效力最弱的依据。

以上“效力”均指公司对内效力，而非对外效力。

（以上结论总结自上海市高级人民法院民二庭课题组所作《公司意志代表权争议的现状与问题解决思路》，载于《法律适用》2013年第5期）。