第五编民法

第五编 民 法

第一章民法概述

第一节 民法概念

一、民法概念

民法是调整平等主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总和。

二、民法类型

第一，形式意义上的民法和实质意义上的民法。形式意义上的民法，指民法典。是指调整人身关系和财产关系的民事法律规范的总和，其涵盖了民法典以及各种民事单行法。包括民法典和其他民事法律、法规。注意民法通则，不是民法典，所以它不是形式意义上的民法。也就是说我国没有形式意义上的民法。

【问题：劳动法、税法、财政法是实质意义上的民法吗？不是。不是平等主体。】

第二，广义的民法和狭义的民法。广义民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范（包括民法典、婚姻、继承、知产、商法：公司、票据、保险、海商法），是指一切调整平等主体之间财产关系和人身关系的成文法和不成文法、民事普通法和民事单行法的总和，其外延包括民法典、其他民事法律法规、婚姻家庭法以及传统商法等。狭义民法仅指编纂成民法典的民事规范系统，（有对资料表述为狭义民法仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范）。我国采用广义民法的概念。

第三，民法典和民法通则。我国的民法通则是1986年通过的，156条。

三、民法特征

1．民法是权利法。(1) 从历史上看，民法就是为了对抗公权力的干预，保障公民权利不受侵犯而存在的；（2）民法体系的构建以权利为基本的逻辑起点；(3)民法通过权利确认当事人的行为规则；(4)、从权利救济的角度看，无救济则无权利，通过民法的方法提供司法救济，是确认权利的重要手段。

2．民法是私法。公法是调整主体之间具有一方服从另一方的特点的社会关系的法律，私法是调整平等主题之间社会关系的法律

3．民法主要是实体法。实体法一般是规定主要的权利和义务；程序法是指保证权利和义务得以实施的程序的法律。

4．民法规范大多为任意性规范，兼有强行性规范。

四、民法的渊源

是指民法的具体表现形式。包括两种类型：一是制定法，二是非制定法。民法渊源主要包括：（一）制定法。1．宪法。2. 民事法律。3.行政法规。4．地方性法规。5．最高人民法院的指导性文件。这里主要是指最高人民法院所做的司法解释、案件批复意见等。（二）非制定法。包括民事习惯和法学理论。

五、民法的解释

是指一定的解释主体运用一定的方法和原则并遵循法定的权限和程序探求民事法律规范的含义，确定其内容的行为和活动的过程。

民法的解释方法主要有以下几种：（一）从有权解释来看。1．立法解释。 2．司法解释。3．学理解释。（二）从解释方法来看。4．文义解释。5．扩张解释。6．限制解释。

六、民法适用范围

民法的适用也称民法的效力，是指民事法律规范在何时、何地、对何人发生法律效力

1.民法对人的效力即指民法对哪些人有法律效力。民法上的人包括自然人和法人。

(1)对居住在我国境内的中国公民和设立在中国境内的中国法人，都具有法律效力；

(2)对于居留在我国境内的外国人、无国籍人和经我国政府准许设立在中国境内的外国法人，原则上具有法律效力，但依法享有外交豁免权的人除外。另外，我国民法中某些专门由中国公民、法人享有的权利，对外国人、无国籍人和外国法人不具有法律效力；

(3)居住在外国的我国公民，原则上适用住在国的民法，而不适用我国民法。但是，依照我国法律以及我国与其他国家缔结的双边协定，或我国参加的国际条约，我国认可的国际惯例，应当适用我国民法的，仍然适用我国民法。

2.民法在时间上的效力主要指两个方面：1．民事法律规范发生法律效力的起、止时间。生效时间。一种是法律文件中明文规定，该法从其通过或公布之日起，开始生效时间；另一种是在民事规范条例中，单独列一条说明该规范公布后的什么时间开始生效。失效时间。一是自然失效，一是公布新法时，明确宣布以前的同类法规与其抵触的部分效力终止；三是并重新公布实施的法律，并宣布原法律的效力终止。2．民法的溯及既往效力，即民法对于其公布实施以前发生的民事关系有无溯及既往的效力。通常情况下，民法原则上没有溯及既往的效力。与刑法不同，刑法是从旧兼从轻。

3.民法在空间上的效力是指民法在什么地域内适用。一般分为两种情况：1．凡是由全国人民代表大会及其常委会、国务院及其各部、委等中央机关制定并颁布的民事法规，适用于中华人民共和国的领土、领空、领水，以及根据国际法和国际惯例应当视为我国领域的一切领域。2．凡是地方各级政权机关所颁布的法规，只在该地区内发生法律效力，在其他地区不发生效力。

我国民法的适用范围以属地法为原则，即凡是在中国领域内发生的民事活动，原则上都适用中国法。

第二节 民法的调整对象

一、概念

民法有自己特定的调整对象，即平等的民事主体之间的财产关系和人身关系。

（一）人身关系

人身关系，是“人格关系”和“身份关系”的合称。 民法调整的人身关系，是指平等主体之间基于人格或身份而发生的、与人身不可分离、不具有直接财产内容的权利义务关系。

1、所谓人格---是指自然人主体性要素的总称。人格关系---是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的关系。人格要素是与自然人人身不能分离的，没有直接经济内容的，包括生命、身体、健康等物质性要素和姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等精神性要素。人格在法律上不得抛弃、不得转让并不得剥夺。根据《民法通则》的规定，法人亦享有名称权、名誉权、荣誉权等有限人格权。

2、所谓身份---是指自然人基于彼此的身份形成相互关系，包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等亲属关系。身份关系仅存在于自然人之间，也不得抛弃和转让。

（二）财产关系

1、财产与财产关系。（1）财产---是人们可以支配的有经济价值的资源和物品。财产可以分为积极财产和消极财产。前者指物权、知识产权和债权等；消极财产仅指债务。（2）财产关系---是人们基于财产的支配和交易而形成的社会关系。

2、民法调整的财产关系是发生于平等主体之间的。其特点是：（1）强调当事人身份的非官方性质。这与发生于上下级之间或与国家之间的调拨、没收、税收、罚款等截然不同。这类具有服从性质的财产关系，不由民法调整。（2）可以被支配。不能被支配的资源，如日月星辰、气流风暴，不能作为财产。（3）人身的物质要素不能作为财产。如人的器官、血液等。

3、民法调整平等主体之间的财产关系，主要包括：财产支配关系、财产流转关系、智力成果支配和利用关系及遗产继承关系。（1）支配型财产关系---表述的是财产归何人控制的状态，回答财产“是谁的”或“由谁利用”这样的问题。在支配型财产关系中，对物的支配，民法上谓之物权关系；对智力成果的支配，民法谓之知识产权。（2）流转型财产关系---反映的是商品交换中的财产关系，表述财产在交易中，即财产因买卖、租赁、借贷、承揽等行为而发生的移转状态。流转型财产关系民法上谓之债的关系。

二、民法调整的财产关系具有以下特点

1．主体地位平等。2．主体意思表示自由。3．等价有偿。4．民法所调整的财产关系的基本内容是财产支配关系和财产流转关系。

第三节 民法的基本原则

一、概念

民法基本原则，是指效力贯穿于民法始终的根本性规则，是对立法、司法和法律解释具有普遍指导意义的基本准则。

二、民法基本原则

1、平等原则（公理性的原则）：（1）民事主体的法律地位不受性别、年龄、职业等差异的影响。（2）民事主体平等地参与民事活动（机会平等），依法享有民事权利并承担民事义务。（3）民事主体应当以平等协商（不能将自己的意志强加给对方）的方式从事民事活动。（4）民事主体受平等的法律保护。

举例：商场有没有权利规定偷一罚十？没有，因为没有进行平等协商，是违背公平原则的，根据实际损失赔偿。但商家单方承诺假一罚十是否有效呢？是有效的。这是单方承诺，没有加重对方的义务扩大己方的权利。

比如:甲在乙的餐馆吃饭不给钱，甲是否有权扣留乙呢？有权。这是什么行为？自助行为。但自助行为有一个限度，那就是能请求公力救济时就能再实行自力救济【自力救济分为自卫行为（正当防卫，紧急避险）和自助行为】，否则就构成非法拘禁了。

2、自愿原则（意思自治）：（1）民事主体有权自主决定是否参加民事活动以及如何参加民事活动。（2）民事主体应当以平等协商的方式从事民事活动，就民事法律关系的设立、变更、终止达成合意。（3）在法律允许的范围内民事主体有权依其意愿自主作出决定，并对其自由表达的真实意愿负责，任何组织和个人不得非法干预。

3.等价有偿原则：（1）等价有偿原则主要适用于以商品交换为内容的财产流转民事法律关系中。(2)民事主体取得财产权利必须支付相应的对价，对方在承担给付财产的义务的同时获得相应的财产权利。(3)民事主体从事以商品交换为内容的财产流转民事活动，一方不得无偿占有、剥夺对方的财产权利。

注意：此原则只适用于有偿双务的财产关系。比如：买卖合同。人身关系不能适用：比如家庭成员的抚养、继承财产、遗赠、赠与都不适用等价有偿原则。

3、诚实信用原则：是指民事主体从事民事活动时，应当诚实守信，正当行使民事权利并履行民事义务，不实施欺诈和规避法律的行为，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。被誉为现代民法的“帝王条款”。(1)民事主体在从事民事活动时，必须将有关事项和真实情况如实告知对方，禁止隐瞒事实真相和欺骗对方当事人。(2)民事主体之间一旦作出意思表示并且达成合意，就必须重合同、守信用，正当行使权利和履行义务。(3)民事活动过程中发生损害，民事主体双方均应及时采取合理的补救措施，避免和减少损失。诚实信用原则的功能：(1)指导民事主体进行民事活动。(2)诚实信用原则赋予法官司法裁判的自由裁量权。 比如：受人之托，终人之事（委托代理）。白纸黑字不容抵赖（如果用合同法理论在考合同的形式、效力和履行。合同无效或被解除的也可以抵赖）。都体现了诚信原则。

比如：买卖不成仁义在。该说法是正确的。买卖不成，指交易不成立，无效或被撤销。仁义实际上就是诚信。买卖不成立，但还是要遵守诚实信用原则，负有通知、协助、保密等义务。为了维护订立合同中的诚信基础，合同法规定了缔约过失责任。

4、公平原则：（1）民事主体在从事民事法律活动时，应当本着公平的理念公平合理地确定权利义务关系并且正当行使权利、履行义务，兼顾他人利益和社会公共利益。（2）司法机关在处理民事纠纷的过程中应当做到公平合理。

5、禁止权利滥用原则（其实与诚信原则和公序良俗原则有部分的重叠。）：民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。“民事活动应尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。（1）民事主体行使民事权利不得超越法律、政策和社会公德的正当限制，不得损害他人和社会公共利益。（2）民事主体背离权力应有的社会目的或超越权利应有的限度，损害他人和社会公共利益的行为应当承担相应的民事责任。

6、公序良俗原则：民事活动应尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。“社会公共利益”