民事诉讼与民事诉讼法摘要

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第一章民事诉讼与民事诉讼法

第一节民事诉讼

一、生活中的民事纠纷

什么是民事纠纷?

二、解决民事纠纷的方式

1、调解

2、仲裁

3、民事诉讼

三、民事诉讼的特征

1、公权性

2、强制性

3、程序性

第二节民事诉讼法

一、民事诉讼法的概念:是国家制定的规范法院和诉讼参与人的各种诉讼活动以及由此产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。

★民事诉讼立法的历史

古代:《周礼·秋官·大司寇》记载“听讼折狱”

近代:沈家本《大清民诉律》(草案未颁行)

现代:1991.4.9《民事诉讼法》第一部颁行,以及

相关司法解释:最高法《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》简称《民诉意见》沈家本

沈家本,字子淳,别号寄簃,清代归安(今浙江吴兴县)人。光绪九年(1883年)考中进士,历任天津知府、山西按察使、刑部左侍郎、法部右侍郎、资政院副总裁等职。1902年清政府被迫变法修律,派沈家本、伍廷芳任修订法律大臣。沈家本亲往欧洲各国或派人东渡日本,进行考察,积极引进资产阶级法律。修订《大清现行刑律》《大清新刑律》,制定了中国近代第一部商法《钦定大清商律》,以及民律草案等一系列前所未有的近代化的法律。

二、民事诉讼法的性质

1、民诉法是基本法

----非香港基本法

2、民诉法是部门法

----不隶属于民法

3、民诉法是程序法

----和刑诉、行政诉有区别

三、民事诉讼法的效力

1、对人的效力—以在我国法院起诉为准

2、对事的效力—平等主体间的财产及人身案件、非讼案件等

3、空间的效力—我国领域内

4、时间的效力—1991.4.9至今

四、民事诉讼法的基本原则

1、当事人诉讼权利平等原则

2、同等原则与对等原则

3、法院调解自愿和合法原则

4、辩论原则

5、处分原则

6、检察监督原则

7、支持起诉原则

五、民事诉讼法基本制度

1、合议制度

2、回避制度:近亲属、利害关系、其他关系

3、公审制度

4、两审终审制度

案例分析与讨论

1、昔日老师当了人民陪审员,老师应否回避?

2、某案一审,由法官甲乙丙组成了合议庭并审理。后法官丙被提拔至上级法院任职。此案被告上诉至该法院,法院决定由丙庚戊组成合议庭审理此案二审。请点评。

思考题

1、解决民事纠纷的方式有哪些?

2、我国现行民事诉讼法的效力范围是怎样的?

3、我国现行民事诉讼法的基本原则和制度有哪些?

第二章民事案件的主管和管辖

第一节民事案件的主管

一、民事案件主管的概念

民事案件的主管,是指人民法院依法受理和解决一定范围内民事纠纷的权限,也即明确人民法院与其他国家机关、社会组织之间解决民事纠纷的分工,其实质是确定人民法院行使民事审判权的范围和权限。

二、民事案件主管的范围(就是民事诉讼法对事的效力)

1、由民法调整的平等权利主体之间因财产关系和人身关系发生纠纷而引起的案件;

2、由婚姻法调整的平等权利主体之间因婚姻家庭关系发生纠纷而引起的案件;

3、由经济法调整的平等权利主体之间因经济关系发生纠纷而引起的案件;

4、由劳动法调整的用人单位与劳动者之间因劳动关系发生纠纷而引起的案件;

5、由其他法律调整的社会关系发生争议,法律明确规定依照民事诉讼程序审理的案件。

三、法院主管与其他机关、社会团体主管的关系

1、法院与人民调解委员会★重大与一般

2、法院与乡镇人民政府★重大与一般

3、法院与仲裁机构★在财产纠纷的主管上法院与仲裁机构有一定重合;涉及人身民事纠纷包括婚姻、收养、监护、抚养、继承不属于仲裁主管范围

4、法院与其他行政机关(如土地、工商)①法院主管优先②司法程序是最终解决程序(商标案除外)

5、民事诉讼与刑事诉讼★先刑后民

第二节民事案件管辖概述

一、管辖的概念

民事案件的管辖,是指确定各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

二、确定管辖的原则

1、便利当事人进行诉讼和便利人民法院行使审判权。

2、均衡各级人民法院的工作负担。

3、原则规定与灵活规定相结合。

4、维护国家主权。

5、管辖恒定原则:以起诉时为标准,起诉时对案件有管辖权的法院,不因确定管辖的事实在诉讼过程中发生变化而影响其管辖权,包括级别管辖恒定与地域管辖恒定。

三、专门法院的管辖

1、军事法院

管辖军队内部纠纷

2、海事法院

海事纠纷。广州、厦门、武汉、上海

⏹到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。

⏹第三十一条因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。

⏹第三十二条因海难救助费用提起的诉讼,由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。

⏹第三十三条因共同海损提起的诉讼,由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。

四、专属管辖

专属管辖,是指法律强制规定只能由特定的人民法院行使管辖权,其他人民法院无管辖权,当事人也不得协议变更管辖法院。《民事诉讼法》第34条规定

不动产纠纷—不动产所在地法院管辖

港口作业纠纷—港口所在地法院管辖

继承纠纷—被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖

五、协议管辖

协议管辖,又称合意管辖或者约定管辖,是指双方当事人在纠纷发生之前或纠纷发生之后,以书面合意方式约定解决他们之间纠纷的管辖法院。

协议管辖必须符合以下几个条件:1、仅限于第一审合同纠纷案件。2、合同的双方当事人只能在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院中协议选择管辖法院。3、合同的双方当事人必须选择确定、单一的管辖法院。4、必须采用书面形式协议选择管辖法院。5、协议管辖不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。

六、共同管辖、选择管辖和合并管辖

共同管辖,即依照法律规定,两个以上的人民法院对同一案件都有管辖权。

选择管辖,即依照法律规定,对同一案件两个以上人民法院都有管辖权,当事人可以选择其中一个人民法院起诉。

合并管辖,即对某个案件有管辖权的人民法院可以一并审理与该案有牵连的其他案件。例如受理主诉的法院合并审理反诉。

第五节移送管辖和指定管辖

一、移送管辖

移送管辖,是指已经受理案件的人民法院,因发现本法院对该案件没有管辖权,而将案件移送给有管辖权的人民法院审理。

移送管辖必须符合以下条件:第一、人民法院已经受理了案件;第二,受理案件的人民法院对该案件无管辖权;第三、受移送的人民法院依法对该案具有管辖权。

★移送以一次为准,防止法院互相推诿

★后立案向先立案法院移送

分析:甲,四川人,2007年来深圳龙岗某电子厂务工。2009年某日,甲为女朋友的事情与附近另间工厂的外来务工人乙发生口角进而发生互殴,斗殴中甲将乙右手小指打骨折,乙共花费治疗医药费近2000元。后乙索赔遭拒,遂起诉至龙岗区人民法院。法院受理后将该案件移送至甲户籍地四川南充法院。请分析此案管辖。

二、指定管辖

指定管辖,是指上级人民法院根据法律规定,以裁定的方式,指定其辖区内的下级人民法院对某一民事案件行使管辖权。

根据我国民事诉讼法的规定,下列两种情况需要上级人民法院指定管辖:1.有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖;2.人民法院之间因管辖权发生争议,由争议双方协商解决;协商解决不了的,报请它们的共同上级人民法院指定管辖。

★任何一方法院不得抢先判决。

三、管辖权的转移

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