论法条竞合_张作厚

论法条竞合及其处理办法当一个行为虽然形式上符合数个犯罪的构成要件，但其法益侵害事实能够被其中一罪的构成要件所完整评价时，成立法条竞合；反之，当一个行为形式上符合了数个犯罪的构成要件，且法益侵害事实不能被其中任一犯罪的构成要件所完整评价时，成立想象竞合。

法条竞合的类型包括特别关系，补充关系和包容关系。

对法条竞合的处理办法一般是特别法条优先于普通法条适用；法律有特别规定时，重法优于轻法。

标签：法条竞合；想象竞合；处理办法一、法条竞合概述法条竞合是指一个犯罪行为同时触犯数个相互存在着的完全包容或者部分包容关系的《刑法》分则条文，只能适用其中一个条文而排斥其他条文适用的情形。

法条竞合具有两个特点：一行为同时符合数个犯罪的构成要件；仅能适用其中一个法条。

在我国刑法理论中，法条竞合主要有以下三种类型：（一）特别关系是指各犯罪构成在行为性质上同一，在其他要件上一犯罪构成单向包容另一犯罪构成，但重合部分单一选择适用被包容的犯罪构成。

如在主观目的上，第364条传播淫秽物品罪逻辑上包容了第363条传播淫秽物品牟利罪，但在重合部分，单一适用后一罪，后一罪是对前一罪的特别规定。

（二）补充关系是指各犯罪构成在行为性质上同一或近似，而在其他要件上各犯罪构成互相包容，但由于一构成是另一构成的补充，所以重合部分单一适用补充法。

如放火罪与故意杀人罪，其行为性质近似，但其重合部分由于故意杀人罪是对放火罪的概括性补充，因此也单一适用放火罪。

（三）包容关系法条竞合除了特别关系等以外，还有包容关系。

包容竞合是指一个罪名的外延是另一罪名外延的一部分，但犯罪构成的内容已超出外延窄的罪名的情形，其适用原则是全部法、完全法优于部分法、不完全法。

二、法条竞合和想象竞合的区分学界主流观点有两种：一种是形式的区分，即立足于法条之间的关系进行界定。

法条竞合是一种静态竞合，只要数法条之间存在这种重合或者交叉关系即属于法条竞合。

想象竞合是一种动态竞合，它与法律条文之间的规定本身无关。

教育前沿272 2015年22期论法条竞合的成立范围陈文昊北京大学法学院法学硕士，北京 100089摘要：法条竞合理论系罪数理论中最耀眼的一颗明珠，其中法条竞合的外延问题、法条竞合与想象竞合的关系问题系学界争论不休的焦点。

本文以德日刑法中法条竞合的两大类、四小类关系为立足点，结合中国理论界争议观点和主张，对法条竞合的外延进行界定，兼论其与想象竞合的区分。

关键词：法条竞合；包摄关系；交叉关系中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1671-5861(2015)22-0272-021 学说争鸣与统一我们认为，依据移植自苏联刑法抑或德日刑法的不同，对法条竞合的界定主要分为两派，两派内部虽然看似泾渭分明，实则殊途同归。

苏联刑法与德日理论的争点主要集中在以下两个方面：其一，内涵上存在包摄关系的两罪能否认定为法条竞合，如故意杀人罪与绑架罪；其二，构成要件上存在交叉的两罪能否认定为法条竞合。

对于第一个争点，德日刑法理论通常将其纳入法条竞合的范畴加以考虑。

大陆法系刑法理论中专设“吸收关系”作为法条竞合的形式之一，决定了内涵上存在包容评价的两罪与法条竞合具有天然的亲和性。

有学者也将吸收关系归纳为“包容竞合”作为法条竞合的特殊形式（1）；有学者在大陆法系法条竞合理论之外创设“包容关系”，本质上就是大陆法系法条竞合理论体系中所称吸收关系（2）；有学者否定吸收关系的同时扩大特别关系的外延，将其部分纳入特别关系之中，本质上并不影响法条竞合的认定（3）。

与此相反，传统理论一般并不将其纳入法条竞合的调整范围。

我们认为，传统理论着眼于各罪外延考察和比较的同时忽略了各罪内涵之间的关系，在理论上具有缺陷。

例如，在绑架后杀害被绑架人的情况下，如果否认绑架罪与故意杀人罪之间的法条竞合关系，很难解释为何认定为绑架罪而非故意杀人罪。

对于第二个争点，德日刑法理论明确承认了交叉关系成立法条竞合的空间，包括择一关系和补充关系。

有学者创设“交互竞合”和“偏一竞合”的概念，本质上就是择一关系和补充关系的展开（4）；有学者认为，“交叉关系只是外延关系而非内涵关系，所以特别关系与交叉关系并不处于同一层面”（5），即在事实上承认了交叉关系在法条竞合现象中的存在。

一、法条竞合的概念法条竞合是指一个行为符合数个法律条文所规定的犯罪构成，而由于数个法律条文之间存在着一种内在的包容关系，只能适用其中一个法律条文，其他法律条文不能再适用的情况。

现实生活中的犯罪是多种多样的，并不像在理论上阐释或者法律条文中规定的那样此罪即此罪，彼罪即彼罪。

在司法实践中，有的犯罪行为既是独立的，同时又被包容在另一个犯罪行为之中，成为另一个犯罪行为中的一部分，也有的犯罪行为的一部分被包容在另一个犯罪行为的一部分之中，形成此罪中包容有彼罪、彼罪中包容有此罪的情况。

在刑法分则条文的规定中，有的法条规定的犯罪可能是另一法条规定的犯罪的一部分，或者一个法条规定的犯罪的一部分可能是另一个法条规定的犯罪的一部分。

在这种情况下，就会产生一个犯罪行为同时符合数个法条规定的犯罪构成的情形，如刑法中规定的军人叛逃罪，既符合第430条规定的军人叛逃罪的犯罪构成，又符合第109条规定的叛逃罪的犯罪构成。

由于行为人主观上只有一个犯罪故意，客观上只实施了一个犯罪行为，符合一个犯罪构成，虽然两个法条都对这种犯罪行为作了规定，但是在处理时只能按照一个法条定罪而排除其他法条的适用。

法条竞合情况的发生是由于多种原因造成的，概括地说，包含以下几种原因：（1）由于犯罪对象而形成的法条竞合。

如与军人配偶结婚的行为，既符合第259条规定的破坏军婚罪的构成要件，又符合第258条规定的重婚罪的构成要件。

（2）由于犯罪手段而形成的法条竞合。

如以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的行为，既符合第224条规定的合同诈骗罪的构成要件，又符合第266条规定的诈骗罪的构成要件。

（3）由于犯罪对象和犯罪手段而形成的法条竞合。

如诈骗银行或者其他金融机构贷款的行为，既符合第193条规定的贷款诈骗罪的构成要件，又符合第266条规定的诈骗罪的构成要件。

（4）由于犯罪结果而形成的法条竞合。

如以刑讯逼供的方式致人伤残的行为，既符合第234条规定的故意伤害罪的构成要件，又符合第247条规定的刑讯逼供罪的构成要件。

关于法条竞合理论问题的研究作者：韩小利来源：《职工法律天地·下半月》2015年第05期摘要：法条竞合理论一直是理论界关注的热点问题，关于法条竞合的形态划分，更是学者们讨论的重中之中，基于法条竞合的形态理论引申出的在司法实践中关于法条竞合时的适用更是值得我们关注，这不仅能体现出我国罪刑法定原则的贯彻情况，更能体现我国的法治进程。

关键词：法条竞合；形态；想象竞合；适用冒充刑警骗取财物的行为，涉及招摇撞骗罪和诈骗罪两个罪名，而在这两个罪名之间存在着法条竞合关系。

军人故意泄露军事秘密触犯故意泄露军事秘密罪时，必然触犯故意泄露国家秘密罪，因而这两个法条之间具有竞合关系。

再如行为人交通肇事触犯交通肇事罪时，是否必然触犯过失致人死亡罪，因为并非任何交通肇事罪必然导致他人死亡，如果出现了导致他人死亡的后果，此两法条之间存在哪种竞合关系。

在司法实践中如何运用竞合理论正确的解决这些问题，是一个值得研究的问题。

本文重点对法条竞合的相关理论进行探讨。

一、法条竞合的演进发展法条竞合，又称法规竞合、法律竞合、规范竞合，是指一个犯罪行为同时符合数个法条规定的数个犯罪构成，但从法条之间的逻辑关系看，只能适用其中一个法条，而当然排除适用其他法条的情形。

我国在上个世纪80年代初，首次论及法条竞合的是马克昌教授。

马克昌教授是把想象竞合与法条竞合一并讨论的，并且把重点放在两者的区分上，马克昌教授指出：“所谓法规竞合指一个犯罪行为，同时触犯数个法律条文，其中一个法律条文成为他一法律条文的一部分。

所以，法规竞合必须是：①一个行为触犯数个法规（或条文）。

②一法律条文的全部内容为他一法律条文的内容的一部分。

在法条竞合的研究中，涉及的一个重要理论问题，就是法条竞合的形态。

③可以说，法条竞合形态也是我国刑法学界关于法条竞合研究中一个最为混乱的问题。

之所以存在这种混乱，是因为在德日刑法学中对于法条竞合的形态区分也是学说不一。

而这种学说不一，又源于对法条竞合的范围界定不同。

论法条竞合作者：贺伟来源：《法制与社会》2014年第14期摘要法条竞合是刑法学界一个颇具特色的理论问题，是指表面上符合数个犯罪构成，但最终适用单一规范，其他规范无论在评价还是适用上均被排除。

法条竞合的存在，对于正确地解释立法以及正确地适用法条都起到了重要的作用。

本文主要从法条竞合的定义、本质、形态以及存在的必要性方面进行分析，进而提出法条竞合的适用原则，以期对司法实践有所指导作用。

关键词法条竞合法条竞合形态适用原则作者简介：贺伟，祁东县人民检察院。

中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）05-017-02一、导论随着社会的进步以及当代刑事法治的不断发展，法条竞合必然会成为一种常见的刑事法律现象。

法条竞合，虽然产生于静态的立法活动，但最终体现的是动态中的刑事法律评价问题。

法条竞合的成因，虽然与具体的行为无关，仅仅是立法者对于行为多角度评价。

因此，可以通过完善立法以及提高立法技术来减少。

但是，司法实践中具体出现哪两个或是多个法条的竞合却要与具体行为联系起来。

随着社会的变化发展，人们的行为也会出现新的情况，如二十世纪之前就没有出现利用互联网进行犯罪的情形，但因科技的不断发展，这些新的工具被应用于犯罪，就会导致出新的情况出现。

这样我们便无法从根本上消除法条竞合，只能努力探究去寻求其本质、掌握其特征，以便于实现刑事法律领域的公平正义。

故此在刑法理论上，法条竞合是一个极为重要且将被长期研究的问题。

二、法条竞合的定义综观刑法理论界，对于法条竞合定义的表述目前尚未形成统一的观点，主要的表述有以下几种：第一，“法规竞合又称为法条竞合，是指一种犯罪行为因刑事立法对法条的错综规定，导致数个法条所规定的犯罪构成要件在内容上发生重合或者交叉的情形。

”①第二，“法条竞合是指一个行为表面符合数个犯罪构成要件，但在这些构成要件的相互关系上，仅仅适用其中一个，其它的则被排斥，结果仅适用一次构成要件的情形。

浅析法条竞合作者：梁志龑来源：《法制与社会》2015年第09期摘要法条竞合是大陆法系国家刑法当中重要的理论，而我国刑法当中法条竞合的情况远胜于其他大陆法系国家，法条竞合问题的研究显得尤为重要。

在我国刑法理论中，法条竞合主要有独立竞合、包容竞合、交互竞合和偏一竞合四种。

在实际处理法条竞合问题时，我国也存在着一系列问题，如“特别优于与普通法”和“重法优于轻法”的适用问题，特别规定的具体理解问题以及特别法条不周全时的处理问题。

关键词法条竞合独立竞合包容竞合特别法条作者简介：梁志龑，北京市通州区人民检察院。

中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）03-005-02法条竞合，又称法规竞合，是指某一种行为同时符合了不同的法律条文所规定的犯罪构成，但从法律条文本身的关系上来，当然且排他的只能适用其中一个法律条文。

换而言之，法条竞合之所以存在是因为法律条文所规定的某种行为或者现象具有高度的概括性，而现实生活确又千变万化、无穷无尽，简练而又高度概括的某个法条本身可能难以描述全部的行为。

在此种情况下，现实生活中的某一种犯罪行为可能既符合这个法律条文的规定，也符合那个法律条文的规定，难以绝对的割裂或者对立。

遇到此种情形，不仅需要我们在立法层面不断改进立法技术，减少法条竞合的现象；更需要我们在司法实践中学会合理适用相应的原则处理法条竞合的情况。

法条竞合是大陆法系国家刑法当中重要的理论，大陆法系国家普遍在刑法竞合或罪数理论当中对其进行阐述。

一、德日刑法学中的法条竞合理论以德国、日本为代表的大陆法系国家对法条竞合的研究较为深入，目前我国法条竞合的概念主要来自于德日刑法学。

以德国为例，其刑法学界以行为的单复数为出发点，将刑法竞合分为想像竞合、实质竞合与法条竞合：1.想像竞合，指一行为数次违反同一刑法法规或者数次触犯同一刑法法规的情形。

2.实质竞合，指行为人实施了数个独立的将在同一诉讼程序中受审判的犯罪情形。

试论法条竞合及其适用原则作者：张斌来源：《哈尔滨师范大学·社会科学学报》2013年第03期[摘要]法条竞合是刑法中一种较为常见的法条现象。

关于法条竞合，在理论上和实践中都存在许多问题，其中以法条竞合的本质和法条适用的原则最具有争议。

针对上述两个问题，笔者认为，法条竞合的本质是刑法所保护的社会关系的竞合，在法条适用原则上应该遵循特别法优于普通法的原则和重法优于轻法的原则。

[关键词]法条竞合；法条关系；本质；法条适用[中图分类号]D914[文献标识码]A[文章编号]2095-0292（2013）03-0019-03法条竞合是大陆法系刑法理论中的一个复杂问题。

从词义上说，竞者，争也；合者，符合，该当也。

竞合就是争相符合，或同时该当之意[1]。

也就是说，刑法上的法条竞合从词义上只表明不同的刑事责任构成要件均符合某一法律事实，并不涉及刑事责任之间冲突与否的问题。

但是，在刑法中，作为一种刑事司法实务中的常见形态，其特征的科学界定，对解决此类问题的法条选择适用具有重要意义，而界定法条竞合的特征又必须首先辨析法条竞合的本质。

一、法条竞合的本质关于法条竞合的本质，我国刑法学界主要有以下四种观点：一是法律条文竞合说。

这种观点认为：法条竞合在本质上是刑法中数个法律条文的竞合。

马克昌教授认为：“法条的重合关系是法规竞合的本质特征，没有法条的重合即没有法规竞合。

”[2]二是罪名竞合说。

该观点认为，法条竞合是一个犯罪行为触犯数个罪名，其着眼点在于不同的罪名之间寻找法条竞合关系，因而认为一行为触犯同种罪名不可能成立法条竞合[3]。

三是社会关系竞合说。

这种观点主张，在本质上，法条竞合是被犯罪所侵犯而为刑法所保护的社会关系的竞合[4]。

四是犯罪构成竞合说。

该观点主张法条竞合是犯罪构成要件的竞合，它发生于一行为表面上符合数个存在包容或交叉关系的犯罪构成，而事实上指真正符合一个犯罪构成的情况[5]。

对于以上诸种观点，笔者认为，均有其存在根据和理由，但是又都有其局限性。

试论刑法中法条竞合的类型与适用原则作者：陈田来源：《法制与社会》2014年第28期摘要法条竞合是因法律规定出现的一种特殊竞合模式，法条竞合的类型也多样，在实务中出现法条竞合应该如何适用，都是亟待解决的问题，根据现有理论，本文通过实务工作对此问题试做论述。

关键词包含交叉处理原则作者简介：陈田，天津市蓟县人民检察院。

中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）10-026-02因法律的特殊规定，法条中出现一种特殊的竞合模式即法条竞合，法律的规定导致实务中在适用法律上产生了一定的争议，关于同一种行为类型是按照哪一法条进行定罪，现实中存在较大争议，理论界也说法不一，笔者从事了一段时间的实务工作，工作中也存在不少类似情况，为找到解决问题的方法，根据许多现有理论，笔者试阐述自己的观点，表述自己在实务中遇到此类问题的解决方式。

一、法条竞合的涵义法条竞合又称法规竞合、规范竞合、法律竞合，是指由于法律对犯罪的综合规定，一个犯罪行为同时触犯数个相互存在着的整体或者部分包容关系的《刑法》分则条文，只能适用其中一个条文而排斥其他条文适用的情形。

典型的如《刑法》第127条（盗窃枪支弹药罪）与第264条（盗窃罪）、第140条（生产、销售伪劣产品罪）与第141-148条（生产、销售假药、劣药等特定伪劣产品罪）、第224条（合同诈骗罪）同第266条（诈骗罪）、第266条（诈骗罪）同第279条（招摇撞骗罪）等。

从法律规定可以看出法条竞合的条款不在少数，也是实务中较为常用的条款。

但尽管存在法条竞合，对于一个犯罪行为来说，只能构成一罪。

为了稳、准、狠地打击犯罪分子，更好地保护国家和人民的合法权益，对法条竞合的条文如何确定罪名这一问题，颇有研究的必要。

二、法条竞合的类型法条竞合的出现是由于法律的制定，因此根据规定的不同，法条竞合也出现许多不同的类型，纵观各国刑法理论，法条竞合较多存在下列四种类型：（1）特别关系：一个行为既符合普通法条规定的犯罪构成，又符合特别法条的犯罪构成。

刑法理论论法条竞合的成立范围、类型与处罚规则黎　宏　赵兰学摘　要　当一个行为虽然形式上符合数个犯罪的构成要件，但其法益侵害事实能够被其中一罪的构成要件所完整评价时，成立法条竞合；反之，当一个行为形式上符合了数个犯罪的构成要件，且法益侵害事实不能被其中任一犯罪的构成要件所完整评价时，成立想象竞合。

从逻辑上讲，法条竞合的类型包括特别关系与择一关系，但在我国刑法中并不存在择一关系的法条竞合。

就特别关系而言，一般是特别法条优先于普通法条适用；法律有特别规定时，重法优于轻法。

当行为的其他要素均满足特别法条的犯罪构成，只是数额未达特别法条的入罪标准时，即使这一数额满足了普通法条的入罪标准，仍然不能以普通法条论罪。

关键词　法条竞合　想象竞合　特别关系　处罚规则近年来国内学界围绕法条竞合的讨论十分激烈，其根源在于我国的刑法条文之间存在错综复杂的关系。

有关法条竞合的争论主要围绕以下三个问题而展开：一是法条竞合与想象竞合的区分标准。

这涉及到法条竞合的成立范围问题。

与这一问题有关，还有学者提出大竞合论的主张，认为没有必要区分法条竞合与想象竞合。

①二是法条竞合的类型。

像是特别关系、补充关系、吸收关系、择一关系、包容关系，光是这些称谓就给人眼花缭乱之感，而各种关系的确切内涵及其相互之间的关系又是什么，则亟须厘清。

三是法条竞合的处罚规则。

尤其是对于特别关系的法条竞合的处罚规则，虽然学界存在“原则上特别法优先，例外情况下重法优先”的共识，但是对于何种例外情况下优先适用重法，理论上还存在很大的分歧。

另外，与这一问题有关，对于像诈骗罪与金融诈骗罪这样，司法解释中规定的特别法条的入罪数额标准高于普通法条时，如果某一行为的其他方面均符合特别法条的犯罪构成，但数额尚未达到特别法条的要求而又达到了普通法条的要求时，能否以普通法条论罪？这也是刑法理论与实践中经常遇到的问题。

本文将依次对上述几个问题进行探讨。

一、法条竞合的成立范围———法条竞合与想象竞合的区分标准在讨论法条竞合的处罚规则前，首先要明确法条竞合的成立范围。