法理学课件(西政)

第一章：法的概念和作用 第一节法的概念一、法的基本特征 （一）法、法律的词义 1. 西方国家关于法、法律的词义 法：正义原则和道德公理，又称自然法、理想法、应然法 法律：国家机关制定和颁布，又称实在法、现实法、实然法 2. 中国关于法、法律的词义 “法”，汉字古体：“灋”。

《 说文解字》：“灋，刑也。

平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。

” “律”，《说文解字》：“律，均布也”。

秦汉时期，“法”与“律”二字已同义。

“法”和“律”合成一词，清末日本输入。

当今中国，法和法律一般通用，但有广狭两层含义。

广义上，指一切规范性法律文件； 狭义上，指根本法和法规之间的规范性法律文件。

（二）法的基本特征 1. 法是调整行为的社会规范，具有规范性。

（1）法调整的是社会关系中的人的行为 （2）法具有规范性 ○ 一般性、概括性、效率性 ○ 规范作用：评价、预测、指引、强制 2. 法由国家制定或认可，具有国家意志性。

（1）制定或认可：国家创制法的基本形式 （2）国家意志性 ○统一性：法律精神、法律体系 ○普遍性：约束力 ○正统性和正当性：道义3. 法以权利和义务为内容，具有权利义务性。

（1）是法律规范的基本内容 （2）是法调整人们行为的基本形式 （3）不同于其他权利义务：道德、宗教教条、纪律、习惯 4. 法由国家强制力保证实施，具有特殊强制性。

（1）是社会各种强制力中最强的一种 （2）是法的特殊权威性的外在表现 （3）其道德基础是法的正当性 （4）是法实施的最后而非常规形式 二、法的本质 （一）法的本质诸观点 ○神意说：中世纪基督教神学 ○理性说：亚里斯多德、西塞罗、格老秀斯、孟德斯鸠、卢梭 ○规则说：凯尔逊、哈特、管仲 ○命令说：边沁、奥斯丁 ○公意说：卢梭 ○统治阶级意志说：前苏联、我国的一些学者体现主体）法是以利益为基础的国家主权者阶级对立社会是,民主社会是人民 ○ 法是国家主权者基于自身根本利益的制度性安排 （2）法意志的内容由相应社会的物质生活条件决定 社会的物质生活条件：人口、地理环境、生产方式，其中，生产方式是决定性要素 其他要素对法有间接性影响 三、法的概念 法是由一定物质生活条件决定的、国家的主权者公意的体现，是由国家专门立法机关制定或认可，并由其强制力保证实施的，以权利和义务为内容的，调整人们行为的规则体系。

第一章：法的概念和作用第一节法的概念一、法的基本特征（一）法、法律的词义1. 西方国家关于法、法律的词义法：正义原则和道德公理，又称自然法、理想法、应然法法律：国家机关制定和颁布，又称实在法、现实法、实然法2. 中国关于法、法律的词义“法”，汉字古体：“灋”。

《说文解字》：“灋，刑也。

平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。

”“律”，《说文解字》：“律，均布也”。

秦汉时期，“法”与“律”二字已同义。

“法”和“律”合成一词，清末日本输入。

当今中国，法和法律一般通用，但有广狭两层含义。

广义上，指一切规范性法律文件；狭义上，指根本法和法规之间的规范性法律文件。

（二）法的基本特征1. 法是调整行为的社会规范，具有规范性。

（1）法调整的是社会关系中的人的行为（2）法具有规范性○一般性、概括性、效率性○规范作用：评价、预测、指引、强制2. 法由国家制定或认可，具有国家意志性。

（1）制定或认可：国家创制法的基本形式（2）国家意志性○统一性：法律精神、法律体系○普遍性：约束力○正统性和正当性：道义3. 法以权利和义务为内容，具有权利义务性。

（1）是法律规范的基本内容（2）是法调整人们行为的基本形式（3）不同于其他权利义务：道德、宗教教条、纪律、习惯4. 法由国家强制力保证实施，具有特殊强制性。

（1）是社会各种强制力中最强的一种（2）是法的特殊权威性的外在表现（3）其道德基础是法的正当性（4）是法实施的最后而非常规形式二、法的本质（一）法的本质诸观点○神意说：中世纪基督教神学○理性说：亚里斯多德、西塞罗、格老秀斯、孟德斯鸠、卢梭○规则说：凯尔逊、哈特、管仲○命令说：边沁、奥斯丁○公意说：卢梭○统治阶级意志说：前苏联、我国的一些学者（二）法的本质由相应物质生活条件决定的、体现主体根本利益的、国家主权者的公意。

（1）法是以利益为基础的国家主权者的公意○法是公意，非私意或众意○法是国家主权者的公意：阶级对立社会是,民主社会是人民○法是国家主权者基于自身根本利益的制度性安排（2）法意志的内容由相应社会的物质生活条件决定社会的物质生活条件：人口、地理环境、生产方式，其中，生产方式是决定性要素其他要素对法有间接性影响三、法的概念法是由一定物质生活条件决定的、国家的主权者公意的体现，是由国家专门立法机关制定或认可，并由其强制力保证实施的，以权利和义务为内容的，调整人们行为的规则体系。

（进阶）第一讲法律本质第二讲法律本位第三讲法律功能第四讲法律程序第五讲法律实现第六讲法律价值总论第七讲法律与秩序第八讲法律与自由第九讲法律与平等第十讲法律与正义第十一讲法律与人权第十二讲法律与利益第十三讲法与科技第十四讲法律与宗教第十五讲法律与传统（礼与法）第十六讲法律与社会第十七讲法律解释第十八讲全球化与一般法理学第一讲法律本质课前提示属于必须掌握的内容核心介绍法律的‚本质属性‛和‚存在基础‛;理解和阐释法律本质问题的丰富内涵乃是学习的重点与难点所在讨论：法律是什么？第一节法律的本质属性第二节法律存在的基础第一节法律的本质属性☐英文‚本质‛一词拼写为essence，源自拉丁词esse（是），‚一个事物是其所是‛即本质。

马克思也将事物的本质是其内在的、深层的、必然的规定性，是此物区别于彼物的质的规定性。

☐本体论是本质主义的学说，旨在追求和建立具有普遍必然性的、因而是确定性的知识体系。

在本质主义看来，偶然属性的改变或丧失不会影响到某类事物存在的同一性，但任何事物都不可能脱离其内在的本质性规定而存在，一旦去掉其中一种本质性规定，此一事物就不再是其自身因而也就不存在了。

☐本质主义受到后现代的猛烈攻击☐本质属性：任何事物都有许多属性或特征。

那种体现事物内部的稳定的、深层的联系的属性被称为本质属性。

本质属性与非本质属性的划分是具有相对性的。

一、法律的意志性与规律性☐现代法律是指实际存在的由人制定的法律，是人们自由意志活动的产物，它贯彻、反映、体现的是人们现实的愿望、需求、主张和见解。

☐如何对极其复杂的各种现实利益关系进行分配、调整和确立，取决于立法者正当而有效的意志之存在。

☐法律必须符合现实生活的主观需求与客观条件，这就需要有自由理性的判断，也就必然反映出立法者对社会现实生活的认识、理解和抉择。

所有这些都说明法律具有意志性.处理好以下几种关系：☐一是要协调好立法的直接参与者之间的不同意愿与主张，不能独断专行；☐二是直接掌握立法权的人要合理地反映出他们所代表的人群的利益和意志，不能丧失民意；☐三是立法者要处理好全体社会成员的共同利益和意愿与特殊阶层与人群的特殊利益和意愿之间的关系，不能只肯定一个方面而完全否定另一个方面。

---------------------------------------------------------------最新资料推荐------------------------------------------------------ 西政考研资料+法理学进阶课件（第一章+）法理学进阶课件（第一章法律本质）第一章法律本质要求：比较重要。

掌握法的本质属性和法律的基础。

本质和本质属性。

一个事物是其所是即本质。

体现事物内部的稳定的、深层的联系的属性被称为本质属性。

法的本质属性。

（法的外观特征参见初阶－7）⒈法律的意志性与规律性。

a 现代法律是指实际存在的由人制定的法律。

法律是人们自由意志活动的产物，反映的是立法者对社会现实生活的自由理性的判断和抉择，这就体现为法律的意志性。

b 法的意志性并不是说法的制定完全代表立法者的个人意志，而是在遵守立法程序的基础上自觉或不自觉的代表一部分人的利益。

因此需要处理好以下几种关系：一是要协调好立法的直接参与者之间的不同意愿与主张；二是直接掌握立法权的人要合理地反映出他们所代表的人群的利益和意志；三是立法者要处理好全体社会成员的共同利益和意愿与特殊阶层与人群的特殊利益和意愿之间的关系。

c 法律既具有意志性，又具有规律性。

法律的意志性决不意味着任意或任性，因为自由意志本身是自1/ 5律的、理性的。

因此法律是通过人创造出来的、符合并反应客观规律的规范。

d 否认法律的客观规律性的两种错误认识和倾向：一是庸俗的经验主义和实用主义，即否认人的理性认识，一切凭经验或按需要办事，不尊重法的客观规律性；二是唯意志论，即否认或忽视法律的客观规律性，夸大法律的意志性和人的主观能动性。

⒉法律的利益性和正义性。

a 现代法律是以权利与义务的形式来调整各种社会关系并规范人们的行为方式，而构成为权利与义务的基础性要素无疑是利益问题。

法律正是调整有限的社会资源和人的需求之间关系并予以确认的工具。

西南政法大学法理学初阶讲义《法理学初阶》导论法学与法理学一、法学简说关于法律问题的学问，在我国先秦时期被称为“刑名法术之学”，或者“刑名之学”，中国古代的“法学”一词与来自近现代西方的“法学”概念有着很大区别。

中国古代法学是对中国现行法律的注释，它是在对法的正当性首先加以承认的前提下，从语法结构，逻辑等方面对现行法律中的矛盾、重叠、冲突进行解释，而不究问法律何以有效，为什么有效。

它的作用是使法律更有效力。

西方近代法学的核心论点是法律的正当性，通过对人和神的认识（神事为人事立标准）对法律何以正当进行论证。

古罗马法学家乌尔比安曾给法学下过一个经典定义：法学是关于神和人的事物的知识；是关于正义和非正义的科学。

现代意义上的汉语“法学”一词，最早由日本输入。

日文汉字“法学”一词由日本法学家津田真道翻译英文和德文而来。

(二) 法学的研究对象法学，又称法律学或法律科学，是研究法律现象及其发展规律的一门社会科学。

（法律现象：人类社会发展到一定阶段所产生的一种特殊的社会现象，主要是指具有法律意义，并受法律调整的社会现象，包括法律规范、法律条文、法律意识、法律职业、法律行为、法律关系等）（三）法学的层次根据有的学者的研究，法学有三个层次：知识之学、智慧之学、精神之学。

二、法理学简说法理学是以作为整体的法律的共同性问题和一般性问题为研究对象的一门理论法学，着重揭示法律的基本原理。

“法理学”一词是由日本近代法律文化的主要奠基人穗积陈重所创造的。

中国于1949年以后长期使用苏联教科书，特别是维辛斯基的《国家与法的理论》第一章法学历史第一节中国法学的历史一、先秦诸子的法哲学思想先秦儒家所要重建的礼制秩序包括两个层面：一是外在的规范秩序；一是内在的精神秩序。

墨家“尚同”的秩序观，墨子法哲学思想的独到之处在于：称天说鬼，主张法天而遵天法；提出“壹同天下之义”的法律起源论和秩序观；倡导“兼相爱，交相利”，追求普天之下的人类大同，减缓等级差别。

2004-2005学年第一学期《法理学》期末考试试题（A卷）考试对象:法学专业2004级本期末试卷满分为100分，占课程总成绩的100%。

答题要求：1．请将所有答案统一写在答题纸上，不按要求答题的，责任考生自负。

2．答题纸与试卷一同交回，否则酌情扣分。

一、名词解释 (请把答案写在答题纸上。

每小题4分，共20分)1、法系和法律体系2、立法和司法3、法制和法治4、法的实施和法的实现5、权力能力和行为能力二、单项选择（请把下列选项唯一正确答案的序号填写在答题纸上。

每题1分，共10分）1、下列有关法律规则和法律条文关系的表述不正确的观点是哪一项？A、一个法律规则的构成要素可以在一个条文中得到表述B、一个法律条文可以表述不同法律规则的不同要素C、一个法律规则的构成要素可在不同的法律条文中表述D、一个法律规则只能在同一规范性文件中表述2、下列哪一项不属于法律关系的客体?A、黄某因手术在医院接受输血的血浆B、刘某和邓某签订的买卖毒品合同中的毒品C、王律师受张某委托出庭为其辩护的行为D、某影视公司根据某甲的小说改编拍摄的电影《落日》3、下列有关民法法系和普通法法系的表述哪一项是正确的？A、民法法系和普通法法系国家的正式的法的渊源都包括判例法B、民法法系和普通法法系是按照法的历史类型对某些国家和地区的法的分类C、民法法系和普通法法系国家在诉讼程序上都采用控诉制D、民法法系和普通法法系国家的正式的法的渊源都包括制定法4、下列有关公民权利能力的表述不正确的观点是哪一个？A、权利能力是构成法律关系主体的一种资格B、公民有权利能力并不必然具有行为能力C、公民有权利能力也必然具有行为能力D、公民有行为能力必须首先具有权利能力5、张某是某行政机关的工作人员，因其工作经常出现失误并且长期无故迟到早退，故该行政机关对张某作出调离原岗位、行政记过、留职察看的决定。

该机关的决定属于下列哪一项？A、行政处罚B、行政规章C、行政处分D、劳动教养6、“西安宝马彩票事件”经刘某举报和有关媒体的连续报道最终使事件真相大白，真正的弄虚作假者和有关责任人被依法追究刑事责任。