诉讼担保及其司法实务中的问题与对策

《民事诉讼保全担保制度研究》篇一摘要：本文将全面研究民事诉讼保全担保制度，从其基本概念、功能定位、发展现状、存在问题及解决策略等多个方面进行探讨。

旨在通过对民事诉讼保全担保制度的深入研究，揭示其在中国法治进程中的重要作用，为进一步完善和优化此项制度提供理论支持和实践建议。

一、引言民事诉讼保全担保制度是民事诉讼程序中的重要一环，它为保全措施的执行提供了必要的担保保障，对于保障当事人合法权益、维护司法公正具有重要价值。

然而，随着社会经济的快速发展和法治建设的不断深入，该制度在实践应用中也逐渐暴露出一些问题。

因此，本文将对民事诉讼保全担保制度进行全面、系统的研究。

二、民事诉讼保全担保制度的基本概念民事诉讼保全担保制度是指在民事诉讼过程中，为保障将来判决的执行或避免给对方造成损失，由当事人向法院提供一定数额的担保金或其他形式的担保，以保障保全措施的顺利执行。

该制度的主要目的是确保当事人的合法权益得到及时有效的保护。

三、民事诉讼保全担保制度的功能定位1. 保障判决的执行：通过保全担保制度，确保了将来判决的顺利执行，保护了当事人的合法权益。

2. 防止损害发生：通过提供担保，防止当事人在诉讼过程中采取可能对对方造成损害的行为。

3. 促进司法公正：通过公正、合理的保全担保制度，促进了司法公正的实现。

四、民事诉讼保全担保制度的发展现状近年来，随着法治建设的不断深入，民事诉讼保全担保制度在保障当事人合法权益、维护司法公正方面发挥了重要作用。

然而，该制度在实践中也暴露出一些问题，如担保方式单一、担保金额确定不够科学等。

五、民事诉讼保全担保制度存在的问题1. 担保方式单一：目前，民事诉讼保全担保主要以现金担保为主，其他形式的担保方式如保险担保等应用较少。

2. 担保金额确定不够科学：担保金额的确定往往依赖于法官的自由裁量权，缺乏科学、合理的计算方法。

3. 监督机制不健全：对保全担保的监督机制不够健全，存在滥用和浪费现象。

担保行业存在的问题及建议作为政府、银行和中小企业及消费者融资关系的纽带和桥梁，担保行业在优化资源配置、促进消费、就业与经济增长中发挥着重要作用。

一、存在问题1.民营担保公司与银行合作准入较难，门槛要求高。

2.政府相应政策支持担保机构发展，进行资金支持和风险补贴。

3.协作银行都贷款风险全额转嫁给了担保公司，担保合同承担100%风险，而银行坐收利息，这就造成了担保公司风险与收益不对成。

4.担保收益低，弥补损失能力较弱。

5.商业银行和担保机构分别拥有评级系统，且在信息资源上互不共享，在对企业提供服务时，往往分别评估、分别定级，由此带来了重复评估、重复收费的问题，相应加重了企业的负担，部分企业由于不能承担巨额的评级成本而放弃了贷款打算。

6.风险分散机制不足，自动化分析技术远未形成。

目前，担保行业的风险分散渠道基本缺乏。

除明确约定分保及政府承诺兜底情形外，出险及其损失基本由担保企业自身承担，作为重要业务关联方的协作银行一般不分担担保企业的风险。

二、建议1.积极推进担保公司、金融机构合作，建立互信互惠机制；简历贷款担保信息沟通和信息共享；对大的担保项目，由担保公司、金融机构共同考察，分别决策，共同防范风险。

2.对运作规范，信用良好，风险控制能力较强的担保机构，商业银行应提高担保基金放大债权.3.对于担保公司承保的优质项目，可适当下浮贷款利率，共同培育扶持优质企业发展。

4.以征信体系建设为平台，改善融资担保机构的外部运营环境。

5.以“收益共享，风险同担”为原则，强化融资担保机构与金融机构的合作关系。

国外担保机构承担责任的比例，日本和德国是50%-80%，美国是80%，加拿大是85%。

目前，我国银行要担保机构承担100%的风险的做法，既不符合国际惯例，也使担保机构集中了过多的贷款风险。

担保行业存在的问题及建议作为政府、银行和中小企业及消费者融资关系的纽带和桥梁，担保行业在优化资源配置、促进消费、就业与经济增长中发挥着重要作用。

一、存在问题1.民营担保公司与银行合作准入较难，门槛要求高。

2.政府相应政策支持担保机构发展，进行资金支持和风险补贴。

3.协作银行都贷款风险全额转嫁给了担保公司，担保合同承担100%风险，而银行坐收利息，这就造成了担保公司风险与收益不对成。

4.担保收益低，弥补损失能力较弱。

5.商业银行和担保机构分别拥有评级系统，且在信息资源上互不共享，在对企业提供服务时，往往分别评估、分别定级，由此带来了重复评估、重复收费的问题，相应加重了企业的负担，部分企业由于不能承担巨额的评级成本而放弃了贷款打算。

6.风险分散机制不足，自动化分析技术远未形成。

目前，担保行业的风险分散渠道基本缺乏。

除明确约定分保及政府承诺兜底情形外，出险及其损失基本由担保企业自身承担，作为重要业务关联方的协作银行一般不分担担保企业的风险。

二、建议1.积极推进担保公司、金融机构合作，建立互信互惠机制；简历贷款担保信息沟通和信息共享；对大的担保项目，由担保公司、金融机构共同考察，分别决策，共同防范风险。

2.对运作规范，信用良好，风险控制能力较强的担保机构，商业银行应提高担保基金放大债权.3.对于担保公司承保的优质项目，可适当下浮贷款利率，共同培育扶持优质企业发展。

4.以征信体系建设为平台，改善融资担保机构的外部运营环境。

5.以“收益共享，风险同担”为原则，强化融资担保机构与金融机构的合作关系。

国外担保机构承担责任的比例，日本和德国是50%-80%，美国是80%，加拿大是85%。

目前，我国银行要担保机构承担100%的风险的做法，既不符合国际惯例，也使担保机构集中了过多的贷款风险。

我国信用担保体系中存在的问题及解决对策
一、我国信用担保体系存在的问题：
1、担保方式片面偏重担保主体的信誉：担保企业财务情况不
好时，银行往往只考虑企业的信誉，即银行的担保主体本身的信誉，而未能考虑以资金为基础的担保能力，从而导致了存在担保不足的情况。

2、信用担保市场尚未形成。

我国的信用担保市场目前仍处于
发展初期，担保企业还不够多，担保品种和服务质量也有待提高。

3、失信信息传播弱：个人和企业在当前信用担保体系中，失
信记录尚未全面披露，使失信信息全面、及时传播得不到保障。

二、解决对策：
1、加强担保产品开发：建立具有服务金融创新的担保产品，
注重担保市场的深度开发，以提高信用担保的运作效率。

2、引进外资担保机构：引进有这资本金、技术、管理经验都
较为完善的外资担保机构，提高国内信用担保体系的统一性和国际化水平，从而推动信用担保发展。

3、完善失信惩戒制度：建立健全个人和企业的失信惩戒制度，
建立流通的政策体系，加强失信企业信息的共享，让失信惩戒措施有效展开。

4、完善信息公开制度：建立信息公示、公开、共享等制度，加强担保企业信用信息采集与管理，实现担保行业信息公开共享，推动企业融资顺利进行。

《民事诉讼保全担保制度研究》篇一摘要：民事诉讼保全担保制度是我国民事诉讼法律体系中的一项重要制度，它主要服务于保障诉讼过程中当事人的合法权益，确保诉讼程序的顺利进行。

本文旨在通过对民事诉讼保全担保制度的深入研究，分析其理论基础、实践应用及存在的问题，并提出相应的完善建议。

一、引言民事诉讼保全担保制度是民事诉讼法中为保障当事人合法权益而设立的一项重要制度。

在民事诉讼过程中，为防止因一方当事人的行为导致另一方当事人利益受到损害，保全担保制度应运而生。

本文将全面分析这一制度的理论基础、实施现状及存在的问题，以期为完善我国民事诉讼保全担保制度提供理论支持和参考。

二、民事诉讼保全担保制度的理论基础1. 保全担保的概念与功能保全担保是指在民事诉讼过程中，为保障将来生效判决的执行或避免因一方当事人的行为造成另一方当事人损失，由当事人提供担保或者由法院依职权采取保全措施的一种制度。

其主要功能是确保诉讼程序的顺利进行，保护当事人的合法权益。

2. 保全担保的法律依据我国《民事诉讼法》及相关司法解释对保全担保制度进行了明确规定，为该制度的实施提供了法律依据。

三、民事诉讼保全担保制度的实施现状1. 实践应用保全担保制度在民事诉讼中广泛应用，尤其在涉及财产纠纷、合同纠纷等案件中，为当事人提供了有效的法律保障。

2. 存在的问题尽管保全担保制度在实践中有一定的应用，但也存在一些问题，如担保方式单一、审查标准不明确、执行难度大等。

四、民事诉讼保全担保制度的完善建议1. 丰富担保方式为满足不同案件的需求，应丰富保全担保的方式，如引入保证金、责任保险等多样化担保方式。

2. 明确审查标准法院应制定明确的审查标准，对当事人提供的担保进行严格审查，确保其真实、合法、有效。

3. 加强执行力度对于已采取的保全措施，法院应加强执行力度，确保其得到有效执行。

4. 完善救济机制为保障当事人的合法权益，应完善救济机制，对因保全措施错误导致的损失进行赔偿。

财产保全担保中存在的问题、对策及隐患财产保全担保中存在的问题与对策按照民事诉讼法的规定，当事人在向法院申请财产保全时，通常需要提供相应的担保。

这项规定的作用在于，因申请人错误申请而给被申请人造成损失时，设定担保的财产可以用来保障被申请人获得有效的补偿。

但是，在司法实践中，某些制度上的缺失却有可能使该项担保形同虚设，根本无法发挥其应有的作用。

一、财产保全担保存在的问题第一，财产保全中未建立可靠的登记制度。

在接受申请人以不动产或车辆提供的担保时，人民法院通常只要求申请人提供车辆的行驶证或房产的所有权证明，而并不办理相应的抵押登记。

在这种情况下，假如申请人在向人民法院提供担保之后，又将该担保财产转让或设定抵押登记的话，由于登记机关并没有财产已经向法院设定担保的记载，第三人就存在着善意受让的可能。

在这种情况下，基于公示公信原则，该第三人有理由相信其受让的财产是无权利负担的，其善意取得的权益理应受到保护。

在善意第三人取得担保财产的情况下，被申请人的权益也就失去了保障。

此外，登记制度的缺失，使得人民法院自身亦无法准确了解担保财产的情况。

申请人完全有可能以一处财产为其数宗案件中的财产保全提供担保。

当担保的金额大大超出财产本身的价值时，被申请人的权益当然无法得到有效的保障。

第二，财产保全中缺乏完善的价格评估机制。

当申请人以车辆或房产提供担保时，人民法院在要求其提供产权证明时，通常要求其提供购置房产或车辆的发票，以估算担保财产的价值。

但是，法官并非专业人员，其既不可能对市场因素作出准确的界定，也不可能对担保财产发生的折旧作出权威的判断。

在这种情况下，人民法院对于担保财产实际价值的估算可能会产生较大的偏差。

如果担保财产的实际价值远低于购置价格的话，被申请人的权益亦有可能受到损害。

当事人以企业的资产作概括性担保时，人民法院往往要求其提供资产负债表等财务报表，以证明其担保能力。

但是，财务报表的审查亦对专业知识有着较高的要求，法官通常无法有效地对财务报表的准确性和真实性作出判断。

司法领域存在的突出问题及对策建议一、审判不公问题：在某些情况下，审判过程可能受到不当干扰，导致审判不公。

这可能涉及到法官的独立性和公正性，以及审判程序的透明度等问题。

对策建议：1. 加强法官的独立性和公正性，确保法官能够不受外界压力和干涉，独立、公正地行使职权。

2. 提高审判程序的透明度，加强公众对审判程序的监督，确保审判程序的公正和公平。

3. 建立健全的上诉机制，为当事人提供上诉机会，确保审判结果的公正和公平。

二、执行难问题：在某些情况下，法院作出的判决可能难以执行，导致司法权威受损。

这可能涉及到执行机制和执行力度等问题。

对策建议：1. 建立健全的执行机制，确保判决能够得到有效执行。

2. 加强执行力度，加大对拒不执行判决者的打击力度，提高执行效率。

3. 加强与相关部门的合作，共同解决执行难问题。

三、律师执业环境问题：律师执业环境可能存在一些问题，如律师的执业权利得不到充分保障，律师的职业道德和执业规范存在问题等。

对策建议：1. 保障律师的执业权利，为律师提供良好的执业环境。

2. 加强律师职业道德和执业规范的建设，提高律师的职业素养和执业水平。

3. 加强与律师行业的沟通与合作，促进司法机关与律师之间的相互理解和信任。

四、司法效率问题：司法效率低下可能导致案件审理周期过长，增加当事人的诉讼成本和时间成本。

对策建议：1. 优化司法资源分配，提高司法效率。

2. 推广数字化技术应用，提高司法工作的信息化水平，简化司法程序，提高司法效率。

3. 加强法官和律师的素质和能力培训，提高司法工作人员的业务水平和服务质量。

4. 建立完善的案件管理和监督机制，对拖延办案的法官和律师进行问责处理。

五、司法监督问题：司法监督可能存在一些问题，如监督机制不健全、监督力度不足等。

这可能导致司法不公和腐败问题的出现。

对策建议：1. 建立健全的司法监督机制，包括内部监督和外部监督机制。

内部监督机制可以通过内部审计和纪律处分等方式实现，外部监督机制可以通过人大代表、政协委员和社会公众的监督实现。

诉讼保函业务专题之三：担保公司开展诉讼保全担保业务应注意的问题(2011-08-28 11:01:53)转载▼分类：融资担保标签：财产保全担保律师财经前面多处讲过，相对于银行等金融机构，担保公司的生命力和竞争力在于其灵活性、高效性等诸多方面，为了有效地识别和防范风险，担保公司必须针对不同的业务制定不同的受理条件、操作流程、审核要点、收费标准、管理方式，等等。

由于担保公司是应中小企业融资难的需求而产生，大部分担保机构的主营业务还是以中小企业融资为中心，这就意味着担保公司开展诉讼保全担保业务，必须认清对象、更新思路、突破传统，才能有所作为。

一、受理条件可以放宽被担保人可以是法律上具备诉讼主体资格的任何当事人，如公民、法人或其他组织，只要有权提起民事诉讼并申请财产保全，都可以成为担保申请人。

根据有关司法解释，可以作为民事诉讼的当事人的其他组织包括（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（9）符合法律规定条件的其他组织。

担保业务种类也不限于诉讼或者诉前财产保全，申请先予执行担保、暂缓执行担保、海事担保和纳税担保等也可以开展，只不过不同的业务风险不同，所需进行的审核标准和反担保要求必须做出相应调整。

比如，暂缓执行担保，原则上应要求提供有实力的第三方反担保或物的反担保，才能给予担保。

二、业务流程可以从简和融资性担保业务必须注重第一还款来源考察不同，诉讼财产保全担保主要在于对诉讼案件有关事实和法律的分析判断，保全是否存在错误，因此诉讼财产保全担保业务考察的风险点与融资性担保业务存在很大的不同。

法律行业中司法保护不力的问题与对策一、司法保护不力的问题在法律行业中，司法保护不力是一个普遍存在的问题。

它涉及到司法机关对于公民权益和利益的保护是否充分、有效。

当司法机关无法做好其应尽责任时，将导致市场秩序的混乱，公众对于司法公正的信心受损，甚至可能引发社会不稳定因素。

以下是一些常见的司法保护不力问题：1. 法官能力不足：一些地方基层法院因为人员流动性大、经验不足等原因，导致部分法官缺乏扎实的专业知识与技能。

他们在审判中可能会出现错误判断或者偏颇观点，影响了司法正义的实现。

2. 案件办理周期长：很多案件在起诉到判决之间需要耗费大量时间。

长时间的等待使得当事人权益未能及时得到保护，特别是在涉及财产安全和生命安全等紧急情况下更是如此。

3. 贪污腐败现象：在一些地区和部门，贪污腐败现象严重。

一些官员滥用职权，为特定利益集团或个人谋取利益，导致司法裁决主观性增强，公正性降低。

4. 法律执行难：一些判决结果未能得到及时有效的执行。

当事人所享有的权益，由于不能被迅速保障和执行而受到损害，给他们带来了不必要的经济和心理负担。

5. 刑事诉讼过程繁琐：一些刑事案件的审理过程复杂繁琐，办案周期长。

这使得司法机关无法快速、高效地解决犯罪问题，也减弱了对被害人的保护。

二、解决司法保护不力问题的对策为解决司法保护不力问题，在推进司法公正、提高司法效率以及加强专业能力方面需要采取多种综合对策。

以下是一些可能可行的措施：1. 加强司法人员培训与引进：通过全面加大各层级司法人员培训力度，提升其专业知识与技能水平；同时引进具备丰富实践经验和专业背景的优秀人才，提高国内法院的司法水平。

2. 健全案件管理流程：提高审理效率，缩短案件办理周期。

通过引进现代信息化技术手段，优化案件管理流程，加快数据共享和司法决策层级的协调与配合，以减少不必要的复杂环节。

3. 加强反贪污腐败力度：对涉及司法机关的贪污腐败行为进行严肃查处，并加强监管机制建设，增强对公职人员的监督。

诉讼保全担保的法律风险分析与防范一、财产保全和财产保全担保根据我国《民事诉讼法》的相关规定，财产保全是指人民法院根据当事人的申请，对被申请人的财产或有争议的标的物采取查封、扣押、冻结等强制措施，使其处于人民法院的有效监控之下的司法行为。

财产保全分为诉前财产保全和诉讼财产保全：诉前财产保全是指利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施；诉讼财产保全是指人民法院在诉讼过程中，为保证将来生效判决的顺利执行，依当事人一方的申请或者依职权对当事人财产或争议的标的物采取的保全措施。

采取财产保全后，被申请人不能随意处置保全财产，如果生效判决确定被申请人负有给付义务且被申请人不依判决履行，法院可以依法强制执行所保全的财产，以维护债权人的合法权利。

上述法律还规定，对于诉前财产保全，申请人应当提供担保，不提供担保的，人民法院应当驳回其申请；对于诉讼财产保全，人民法院可以责令申请人提供担保，责令提供担保而未能提供的，同样应当驳回其申请，除非诉讼财产保全是人民法院依职权采取。

之所以向人民法院申请财产保全必须提供担保，是因为查封、扣押或冻结被申请人财产的保全措施有可能影响被申请人正常的生产经营活动，并会导致一定的损失，为防止诉讼权利滥用和保护被申请人的合法利益，法律规定，申请人申请有误的，申请人应赔偿被申请人因财产保全所造成的损失。

因此，人民法院在申请人申请财产保全时，绝大多数情况下会要求申请人提供相当于申请保全的财产等值的经济担保，以保证申请人能够对因财产保全不当给被申请人造成的损失进行赔偿。

由于财产保全的目的在于防止被申请人在生效判决执行前转移财产、抽逃资金，拒绝履行判决确定的法律义务，如果不存在申请财产保全的以上前提，财产保全也就失去意义。

因而，法律还规定，财产保全作出后，被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。

由此可见，财产保全担保有两种，一是申请人在向人民法院申请进行财产保全时，向人民法院提供的保证对因财产保全不当给被申请人所造成的损失进行赔偿的担保；二是被申请人在向人民法院申请解除财产保全时，向人民法院提供的保证履行将来生效判决确定的给付义务的担保。

探讨我国民法典中的担保法律制度的实践与改革我国民法典中的担保法律制度的实践与改革中国是一个法治国家，法律在社会发展中具有不可替代的作用。

担保是民法中的一个重要领域，旨在保障债权人的权益。

在我国的民法典中，担保法律制度体系已经初步建立，但在实践中也面临着一些问题和挑战。

为了进一步优化担保法律制度，促进我国担保制度的健康发展，有必要进行改革。

一、担保法律制度的存在问题我国的担保法律制度在实践中存在着一些问题。

首先，现行的担保法律制度过于保护债权人的权益，对债务人的权益保护相对较弱。

在我国，担保合同一旦成立，即使债权人没有履行债务，担保人仍然要承担全部或部分担保责任。

这种“粘性”担保制度容易导致担保人权益受到侵害，影响担保合同的自愿精神。

其次，现行的担保法律制度对异议程序的设计不够完善。

在实践中，担保纠纷案件较多，债务人和担保人往往会对担保债权的效力提出异议。

然而，现行的法律程序对于担保异议的处理并不明确，使得担保纠纷的解决过程较为复杂，影响了司法效率。

另外，我国的担保法律制度对于民事担保和金融担保之间的关系处理欠缺明确规定。

在我国，民事担保和金融担保往往存在交叉的情况，但现行的法律对此没有做出充分的规定，容易导致法律适用的不确定性和法律冲突的发生。

二、担保法律制度改革方向针对以上存在的问题，我国的担保法律制度改革应从以下几个方面进行思考和调整。

首先，要加强债务人权益保护。

目前，我国法律对债务人的担保责任设定相对较死板，容易导致担保人的财产受到严重损害。

在改革中，可以考虑适度减轻担保人的责任，增加债务人对担保责任的限制和救济措施，以平衡债权人和债务人的权益。

其次，要完善异议程序，提高司法效率。

担保纠纷案件繁多，对于担保异议的处理存在一定的难点。

为了提高司法效率，应该建立一套科学的异议处理制度，明确异议提出的程序和法律后果，为当事人提供清晰、高效的解决渠道。

另外，要明确民事担保和金融担保的法律关系。

在现行的法律框架下，民事担保和金融担保之间存在不确定性和冲突，制约了担保制度的发展。

担保的履行过程中如何应对纠纷在经济活动中，担保作为一种常见的增信手段，被广泛应用于借贷、合同履行等领域。

然而，担保的履行并非总是一帆风顺，纠纷时有发生。

当面临这些纠纷时，如何妥善应对，保护各方的合法权益，成为了一个重要的课题。

首先，我们需要明确担保的类型和性质。

常见的担保方式包括保证、抵押、质押、留置和定金等。

不同的担保方式在法律规定和实际操作中存在差异，了解这些差异是应对纠纷的基础。

在保证担保中，保证人需要承担的责任取决于保证的方式，是一般保证还是连带责任保证。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任；而连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

抵押担保中，抵押物的范围、登记手续以及抵押权的实现方式等都可能引发纠纷。

例如，抵押物是否合法、是否办理了有效的抵押登记，以及在实现抵押权时如何评估抵押物的价值等。

质押担保则涉及到质物的交付、保管以及质权的实现等问题。

留置担保通常发生在特定的合同关系中，如保管、运输等，留置权的行使条件和范围也需要明确。

定金担保中，定金的数额不能超过主合同标的额的百分之二十，否则超过部分无效。

当担保纠纷出现时，第一步要做的是冷静分析纠纷的性质和原因。

是因为债务人违约导致无法履行债务，还是担保合同本身存在瑕疵？或者是在担保履行过程中出现了误解或操作不当？在收集证据方面，务必做到全面、细致。

这包括担保合同、主合同、相关的交易记录、沟通记录、债务人的财务状况证明等。

证据是维护自身权益的有力武器，充足的证据能够帮助我们在纠纷解决中占据有利地位。

沟通协商是解决担保纠纷的常见方式。

在纠纷初期，各方可以通过友好协商，寻求一个双方都能接受的解决方案。

这不仅能够节省时间和成本，还有利于维护双方的合作关系。

但在协商过程中，要保持理性和坚定，明确自己的底线和诉求。

担保无效司法建议干这行这么久，今天分享点担保无效这块的司法建议的经验。

我觉得担保无效这事儿啊，首先得从源头去找问题。

就好比你和朋友约定个事儿，结果发现这个约定的基础就是错的。

我之前遇到一个案子，甲为乙向丙的借款做担保。

结果后来发现啊，这个借款关系本身就是违法的，是什么呢？是丙放高利贷啊，超高的利息那种。

那这时候甲的担保其实就是无效的。

这里我就得出一个经验，做担保相关事情的时候，一定要仔细了解主债权债务关系是否合法合规。

要是你发现觉得有点不对劲的地方，别轻易就答应做担保了。

我感觉这就像是你要去趟远门，你得先看看那辆车载你去的车是否安全可靠对吧。

哦对了还有，文档证据特别重要。

很多担保无效的情况是因为手续不全或者有欺诈成分。

我见过这样一个案子，一家小公司为另一家公司担保。

双方就口头说说了，也没写啥正式的担保合同。

后来被担保的公司还不上钱了，小公司想不认这个担保。

但是呢，之前也有一些邮件往来有点模棱两可好像承认了担保这件事，就搞得特别复杂。

所以啊，要是涉及担保一定要白纸黑字写清楚。

这就像咱们出门买菜也要有个小票一样，不然人家说你没给钱你都没处说理去。

再说这担保主体资格的事儿。

有时候，有些人或者公司根本没有担保的资格却去做担保了。

像我了解到的，有个公益组织为一个企业做担保，像公益组织按照规定是不能做这种营利性活动的担保的。

所以在接受担保的时候一定要确定对方有没有这个资格。

这就跟你找一个裁缝给你盖房子一样，人家裁缝就没学过盖房子的本事啊，肯定是不行的。

不过咱得承认我这建议可能也有局限性啊。

每个案子都会有一些特殊的地方。

比如说在一些特别小的地方的本地习惯，可能会影响到对担保效力的判断。

这个时候就得多找些相似的案例来参考。

书籍方面呢《担保法前沿问题与判解研究》可以去看看，里面有不少相关的理论和实践案例。

要是遇到担保看起来有点无效的嫌疑的时候，我觉得还有个办法就是咨询专业律师。

虽然可能要花点钱，但是就像生病要找医生一样，律师能给一些专业的分析。

佛山市中级人民法院关于担保机构开展诉讼保全担保业务管理办法来源：佛山市中院作者：佛山市中院日期：2006-11-09（2006年8月23 日佛山市中级人民法院审判委员会第161次会议通过）第一章总则第一条为规范和加强对诉讼保全提供第三方信用担保的担保机构的管理，解决当事人提供诉讼保全担保困难的实际问题，规范担保机构在诉讼保全过程中的信用担保行为，有效控制当事人申请错误给对方当事人造成的不良后果，特制订本办法。

第二条本办法适用于所有在本院管辖范围内开展诉讼保全担保业务的担保机构。

第三条担保机构是指经工商部门登记，具有从事诉讼保全信用担保业务经营资格的担保机构。

第四条担保机构在本院管辖范围内开展诉讼保全担保业务应遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。

第二章担保机构准入标准第五条在本院开展诉讼保全担保业务的担保机构必须同时具备以下基本条件：一、在工商登记的经营范围包括诉讼保全担保业务；二、依法在广东省内工商行政管理机构注册并在管理机关（地级以上市中小企业行政主管部门、财政部门、地方金融服务部门和人民银行分支机构）备案，自主经营，独立核算，具有完善的法人治理结构和内部组织架构；三、有注册资本10000 万元以上（含），且风险补偿机制健全；四，拥有两年以上完整经营纪录且连续两年盈利；五、具有良好的经营业绩，申请担保额度前一年及本年保持盈利；六、有自有银行存款每月余额不得低于注册资本的60％，不含担保公司向客户收取的保证金；七、按规定有足额提取未到期责任准备金及风险准备金，并实行专户管理；八、具有严格的担保评估制度和业务操作流程规范，配备或聘请经济、法律、技术等方面的相关专业人才，风险控制能力较强；九、能按照本院要求，及时向本院提供上年度及近期财务资料、对外担保等信息和资料。

第六条申请在本院管辖范围内开展诉讼保全担保业务的担保机构，应提供以下申请资料（复印件须盖公司印章，注明与原件相符）：一、申请报告；二、经过年检的合法的营业执照，税务登记证，组织机构代码证，担保机构备案证；三、银行信贷登记咨询系统贷款卡，中国人民银行基本账户开户许可证；四、验资报告，上年度财务报表（包括资产负债表、损益表、现金流量表）和最近期报表，上年度及最近期税务申报表，两年以上经营记录的须提供最近两个年度的财务报表；五、担保机构股东构成情况，前三大股东行业地位及其相关业务介绍（须盖公司印章）；六、担保机构组织架构及业务流程简介、高管人员的学历及工作经历简介，核心部门及其主管人员的简要情况（须盖公司印章）；七、担保机构的公司章程、项目评估审核制度、保后管理制度、偿付及资金补充机制、担保费用收取标准、准备金提取及管理等内部制度文件；八、上年度及最近期风险准备金专户银行对账单；；九、担保机构的年度总结报告。

行政机关在合同和担保中容易出现的问题及对策改革开放后，由于经济主体和利益主体的多元化，行政机关传统上仅依靠政策行政的管理体制已不能适应市场经济的要求。

行政机关作为机关法人，成为民事活动的主体，这是行政机关实现职能转变，走依法行政道路的必由之路。

特别是在目前举国上下，各级地方政府高度重视的招商引资工作中，就性质而言招商引资应当是民事行为而不是政府的行政行为，在招商引资合同中政府是普通的民事主体而不是行政主体。

今天，我就以招商引资活动中需要注意的法律问题为例向各位领导简要讲讲行政机关在合同和担保中容易出现的问题及对策。

一、合同主体问题合同是具有法律效力的法律文件。

因此,要求签订合同的双方都必须具有签约资格。

否则,即使签订合同,也是无效的合同。

在行政机关签订合同时，要注意两个问题：一是对方的资信情况。

有些地方政府在招商引资谈判时,由于急于求成，盲目轻信对方,草率签订合同,以致吃亏受骗，给地方和企业造成重大损失。

应该对签约方进行信资调查,了解对方的企业信誉及其行为能力和责任能力是十分重要的。

二是政府一般不能作为直接签约方。

招商引资合同签订后，所招项目均以企业法人的形式进行实施，政府一般不是投资合作方，因此政府不应介入成为项目建设合同的当事人，而应当由具备条件的企、事业单位作为项目建设合同的主体。

比如以国有土地使用权作价入股，应以享有土地使用权的单位作为合同的一方当事人；增资扩股的企业原有的投资者与增资者是合同的当事人；企业转让股权的，股权的转让方与受让方是合同的当事人。

二、合同文本的起草问题一般来讲,合同文本由谁起草,谁就掌握主动权。

但在招商引资活动中，往往是由投资方一开始就提出一份完整的合同文本,迫使地方政府按照合同文本的内容讨论每项条款。

这种作法会使我方在谈判中处于极端被动的地位,一方面由于思想准备不足,容易让对方塞进一些对我不利的条款或遗漏一些对方必须承担义务的条款;另一方面,按一方事先拟好的合同文本进行谈判,极大地限制了我方谈判策略和技巧的发挥,并且很难对合同进行比较大的修改或补充,甚至有的只是在对方的合同上签字。

在长期的国家赔偿审判工作中，注意到有相当数量的司法赔偿案件，为人民法院民事诉讼保全和执行行为引起。

这些案件类型多样，原因复杂，带有普遍性，严重影响了人民法院的司法权威，有的还引起了国家赔偿和涉诉上访。

以下就民事诉讼保全和执行中的突出问题作出分析。

一、诉讼保全和执行工作中存在的突出问题1.对查封、扣押财产不作认真清点、登记人民法院在民事案件中，采取诉讼保全和执行措施，对相关财产实施查封、扣押的，应当造具查封、扣押清单，详细记载被查封、扣押财产的所在地、种类、数量等情况。

有的法院对查封、扣押财产不作认真清点，不填写查封、扣押清单，或者查封、扣押清单上品种、数量以及成色、规格、单价等情况不具体、真实。

由于查封、扣押财产情况不明，其真实价值无法确定，即使到国家赔偿环节也难以处理。

这方面已有不少教训。

例如：在查封瓶装酒时，仅在查封清单上记载“酒若干”，其数量、品种和价值无法确定。

扣押邮册时，扣押清单仅记录邮册册数，而未对邮册中存放的各张邮票作具体清点、记载，而邮票多是物小价高。

2.查封、扣押不动产和特定的动产，未及时送达协助执行通知人民法院对不动产和特定的动产（如车辆、船舶等）进行查封、扣押，应当通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续。

不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；船舶、航空器和机动车等特定的动产物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。

人民法院查封、扣押不动产和特定的动产，应当及时向不动产和特定的动产登记部门送达协助执行通知，防止被查封、扣押财产的物权变动。

在实际工作中，有的法院向当事人发出了查封、扣押手续，却没有及时向不动产和特定的动产登记部门送达协助执行通知，致使已被查封、扣押的财产物权转移、变动，产生不必要的麻烦。

例如，经被拆迁户申请，法院对一在建楼房的门市实施查封并张贴封条，但未通知房屋登记部门，后作判决确认门市属其所有。

而在诉讼过程中，另一被拆迁户也主张该门市属其所有，并到房屋登记部门办理了商品房预售登记证，明确其是受让人。