刑法没收财产刑的完善

LI LUN SHI JIAN刑罚执行中财产刑执行法律问题的探讨◎余岱竺财产刑是指剥夺财产对犯罪分子实施的一种判决措施。

它分为罚金和没收财产两种。

这两种判决结果是根据犯罪分子的行为及其所造成的危害而定。

目前，我国财产刑执行的过程中还存在许多问题。

这些问题造成了财产刑执行效果不佳，不仅不能对犯罪分子起到刑罚功效，还有损于我国法律的权威。

本文主要探讨财产刑执行过程中存在的问题，并提出相应的解决措施。

财产刑是我国刑法执行中常见的惩戒措施之一。

它借助对犯罪人进行财产处罚，达到对犯罪者进行惩戒的作用，体现了我国刑法的灵活性。

但是，财产刑执行过程中还存在诸多问题。

这些问题造成了财产刑执行的困难，影响了后续刑事案件工作的进行。

_、财产刑执行过程中存在的问题1.财产刑执行程序启动问题。

在对犯罪人进行财产判决之后，需要根据财产刑相关程序执行来对犯罪人进行惩戒。

法院刑事审判庭需要根据案件的数量，进行工作内容的安排。

由于工作内容繁重，相关工作人员在进行财产刑执行的过程中，可能会出现移交工作开展不积极的现象。

这种现象导致财产刑执行效率降低叫再加上对刑事案件财产刑的执行，从执行庭角度来看极为困难，财产刑执行程序启动困难，影响了财产刑执行工作的开展。

2.财产刑执行依据不科学。

要想保证财产刑执行到位，不仅需要被告人提供可靠的执行财产，还需要相关人员进行积极地配合。

如果法院判决的财产刑数额。

超过了被告人所能承受的范围，在进行财产刑执行的过程中，被告人无法配合相关工作人员的工作，被告人会由于无法承担财产刑判决结果，而出现抵制执法的现象，导致财产刑执行出现瓶颈，使得财产刑执行岀现阻碍。

3.财产刑执行方式单一化。

我国相关工作人员在进行财产刑执行的过程中，往往会采用查封、扣押或冻结被害人财产的方式进行财产刑执行。

这种方式虽然会提高案件侦查的速度，但是在后期财产刑执行的过程中，由于被告人因犯罪而失去人身自由，需要犯罪人家属配合工作人员进行财产刑执行。

有关没收财产刑制度的辨析摘要：没收财产刑在理论上备受争议，司法实践中困境重重，但在我国当前的语境下，废止没收财产刑还不具备条件，应当完善立法，充分发挥其功能和价值。

关键词：没收财产刑；理论争议；司法疑难；立法完善我国刑法典第59和60条规定了没收财产刑制度，同时在分则中对其具体适用也做了相关规定，但随着人们刑罚观的进步，没收财产刑的相关规定显得过于粗疏。

本文就没收财产刑面临的有关理论困惑和司法疑难做些粗浅探讨，并提出一些立法建议。

一、理论争议和司法疑难就国际发展趋势来看，没收财产刑在各国刑罚体系的地位正在降低，尤其是西方资本主义国家，绝大数国家废除了没收财产刑。

我国学界对于刑法典中没收财产刑的规定也褒贬不一，但不外乎对以下几方面存有争议。

（1）关于重刑效应有的观点认为，没收财产在司法实践中执行困难，已失去了重刑效应的特殊预防目的，应当废止[1]；有的观点认为，没收财产是最严厉的附加刑，是历史遗留的继承[2]，而且与国际发展趋势不符，也建议废除。

笔者认为，在当前中国的法治建设环境下，尤其是经济社会处于转型的特殊时期，废除没收财产是不合时宜的。

原因如下；重刑主义传统在我国古已有之，立即废止不符合人们一般的法情感；没收财产刑之所以出现执行落空、形同虚设、重刑效应大打折扣的现状，主要是因为立法过于粗疏、执行配套措施不完善，实与制度本身无关。

（2）关于没收财产刑和罚金刑基于没收财产刑在司法实践中形同虚设的现实，以及刑法谦抑性原则的考虑，有的观点认为罚金刑完全可以取代没收财产，而且前者可以更好地贯彻刑罚的目的，其严厉程度不啻于没收财产。

[3] 实际上，没收财产刑和罚金刑各有优劣，罚金刑不能替代没收财产刑。

罚金刑执行效果好，并不能说明没收财产刑完全没有存在的必要，而是由于立法设计不完善所致，只要加强立法，没收财产刑完全能够发挥其独特的刑罚功能。

再则，没收财产刑具有独特的优势，即对实施危害国家安全罪和严重侵犯公共利益的贪利性犯罪，只有没收犯罪分子的财产才能发挥最大的特殊预防目的。

《刑法》第64条财物处理措施的反思与完善作者：张磊来源：《现代法学》2016年第06期摘要：《刑法》第64条的现有规定造成了追缴、责令退赔、返还、没收等刑事涉案财物处理措施含义的模糊和逻辑关系的混乱，也无法同刑诉法的相关措施进行协调。

只有在明确追缴和责令退赔是程序性处理措施，返还和没收是实体性处理措施的前提下，合理界定各项措施的适用对象，并将第64条之规定分为两款，才能理顺刑事涉案财物的处理制度，为依法顺利追赃奠定基础。

关键词：追缴；责令退赔；返还；没收中图分类号：DF613文献标志码：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2016.06.11一、前言我国《刑法》第64条规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

”该条主要规定了对于刑事涉案财物的处理措施和处理对象问题。

前者包括追缴、责令退赔、返还、没收、上缴等；后者包括犯罪分子违法所得的一切财物、被害人的合法财产、违禁品和供犯罪所用的本人财物等。

上述处理措施和处理对象的内涵以及彼此之间的逻辑关系对于理解和适用《刑法》第64条具有重要意义。

但是，从该条现有规定来看，并没有界定各术语之间的内涵和理顺彼此的逻辑关系，司法实践中的适用也并不一致，严重影响了对于刑事涉案财物的处理。

特别是近年来，基于打击腐败犯罪的需要，我国掀起了前所未有的境外追逃追赃风暴，取得了斐然的成绩，但是《刑法》第64条规定的刑事涉案财物处理措施（以下简称“刑事措施”）存在的上述问题，并不利于境外追赃工作的顺利开展。

本文拟对上述问题进行反思，理清各项措施的内涵和彼此的逻辑关系，进而提出完善《刑法》第64条的建议，以推动实践中对于刑事涉案财物的处理。

二、反思：刑事涉案财物处理措施存在的问题从条文规定来看，刑事处理措施包括追缴、责令退赔、返还、没收、上缴五种。

没收财产刑的执行困境和制度完善[摘要]作为一种附加刑，没收财产在制裁和预防犯罪中发挥了积极的作用，但是我国的没收财产刑在理论上和实践中都存在很多困惑，没收财产刑的实际执行率偏低，其原因较为复杂，执行的困难很大，需进一步完善。

[关键词]没收财产刑；执行难；原因；完善没收财产是指人民法院判处并予以执行的，或者是必要的时候可以会同公安机关执行的，一种将犯罪人的个人财产的一部或全部强制性地无偿收归国有的一种附加刑。

①在我国刑罚体系中，没收财产刑是附加刑中最严厉的刑罚方法。

笔者从我国没收财产刑的执行现状、没收财产刑执行难的原因及没收财产刑的制度完善几个方面做分析，以期抛砖引玉。

一、我国没收财产刑的执行现状在我国现行刑法中，没收财产刑的适用范围非常广，数量特别大。

我国刑法分则共十章，除了第二章危害公共安全罪、第七章危害国防利益罪、第九章渎职罪和第十章军人违反职责罪外，在另外六章罪中，涉及的罪名达72个之多；但是，我国全国各级法院判处的包括没收财产刑在内的财产刑的执行情况并不乐观。

据统计，法院判处财产刑的案件数量巨大，但执行率较低，实践中财产刑执行到位的实际情况与立法规定相去甚远，大量的财产刑判决未进入执行程序，或者未能得到有效地执行。

②二、我国没收财产刑执行难的原因分析（一）立法的不科学直接导致没收财产刑的执行困难在我国的刑罚体系中，没收财产刑是附加刑，但是，没收财产刑只能并科适用，不能单独适用。

并科适用又分为可以并科适用和必须并科适用，在我国的刑法中，可以并科适用没收财产刑的罪名有16个，必须并科适用没收财产刑的罪名高达56个。

正是因为财产刑中存在大量的必须并科适用的没收财产刑，法官无法根据实际情况做出合理的判决，从而为大量的没收财产刑判决无法得到切实履行埋下了制度性的障碍。

例如我国《刑法》第二百三十九条规定：以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑并处没收财产。

我国应废除没收财产刑的原因分析摘要：西方国家在”天赋人权”等启蒙思想的深刻影响下，大部分国家都废除了没收财产刑。

该刑种因没有存在的必要性、破坏了刑法面前人人平等原则与罪责自负原则、不利于刑罚预防目的的实现，在追求建立以保障人权的刑法价值理念为核心的刑法体系的当代中国，废除没收财产刑实属必要。

关键词：没收财产刑；谦抑性；平等与罪责自负；刑罚目的在理论研究领域，一些学者以在短期内不大可能废除没收财产刑为前提，提出了些许完善没收财产刑的措施。

但这些措施大部分都是针对寻求其执行困境的出路来进行的。

这一切的努力都无法改变没收财产刑与时代所主导的刑罚理念相违背的现实。

因此，废除没收财产刑是刑罚理念逐步发展的必然要求。

一、刑法的谦抑性要求表明没收财产刑存在的不必要性日本学者提出，刑法的谦抑性原则应包括补充性、片断性和适应性三方面的内容。

补充性指道德或其他非刑事法规范规制效力的不足是进行刑法规制的必要因素。

换句话说，刑法作为其他部门法的保障法，只有在道德或其他非刑事法规范无法达到有效调整之目的时，刑法才是应该考虑的对象。

刑法应该是最终不得已而采用的规制措施。

片断性也称之为不完整性，是指，虽然刑法以保护法意为目的，但是并非刑法所保护的法意遭到任何侵害都需要刑法的规制，只有刑法所保护的法意遭到严重危害时才能动用刑罚，即刑法只能以一小部分具有严重社会危害性的违法行为为规制对象。

适应性是指刑罚是一种毒性非常大的一种药，刑罚的不正当的使用就会像错误地服用药物那样会产生非常大的不良后果。

因此，在刑罚适用的时候一定要考虑刑罚和要处理事件之间的对应性。

[1]即适用轻刑罚或不适用刑罚就能实现有效保护公民基本人权的目的则无需适用重型或适用刑罚。

基于刑法的谦抑性原则对刑罚设置的要求可得出罚金刑可完成没收财产刑的全部功能的论断。

从刑法谦抑的适应性内容角度分析，在罚金刑与没收财产刑之间，相对作为轻刑的前者如果能够完成作为重刑的后者的全部功能，那么，我们就没有适用后者的必要。

最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定（法释〔2000〕45号）《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》已于2000年11月15日由最高人民法院审判委员会第1139次会议通过，现予公布，自2000年12月19日起施行。

二○○○年十二月十三日为正确理解和执行刑法有关财产刑的规定，现就适用财产刑的若干问题规定如下：第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。

第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。

刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。

对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。

第三条依法对犯罪分子所犯数罪分别判处罚金的，应当实行并罚，将所判处的罚金数额相加，执行总和数额。

一人犯数罪依法同时并处罚金和没收财产的，应当合并执行；但并处没收全部财产的，只执行没收财产刑。

第四条犯罪情节较轻，适用单处罚金不致再危害社会并具有下列情形之一的，可以依法单处罚金：（一）偶犯或者初犯；（二）自首或者有立功表现的；（三）犯罪时不满十八周岁的；（四）犯罪预备、中止或者未遂的；（五）被胁迫参加犯罪的；（六）全部退赃并有悔罪表现的；（七）其他可以依法单处罚金的情形。

第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。

第六条刑法第五十三条规定的“由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的”，主要是指因遭受火灾、水灾、地震等灾祸而丧失财产；罪犯因重病、伤残等而丧失劳动能力，或者需要罪犯抚养的近亲属患有重病，需支付巨额医药费等，确实没有财产可供执行的情形。

关于财产刑执行的分析报告财产刑是以剥夺被告人财产为内容的一类刑罚的总称，分为罚金刑和没收财产两种。

前者指法院判处被告人向国家缴纳一定数额金钱，后者指法院判处没收被告人个人享有所有权的特定化的财产，包括部分或全部财产。

由于短期自由刑在威慑力上的作用相对较小，在教育感化和改造方面也有一定的限制，甚至还可能使服刑者感染其他恶习，再次走上犯罪的道路，其弊端显而易见。

财产刑则不必将犯罪人投入监狱，不仅可以避免短期自由刑的弊端，还可以不割断犯罪人与社会的联系从而有利于其复归社会，加之财产刑对一些贪利型犯罪具有特殊预防功能，因而现代各国越来越重视财产刑的适用。

我国刑法规定中，财产刑在刑罚地位上属于附加刑，除罚金和罚没之外还包括判处赔偿经济损失或责令赔偿损失和对非法所得予以追缴等非刑法处理方法。

财产刑的执行就是将生效刑事判决中财产刑部分的犯罪分子应交纳的罚金、被没收的财产和非法所得予以追缴上交国库或赔偿有关单位、个人的损失①。

新刑法施行近二十年来，随着我国经济的飞速发展和法制建设的日益完善，已先后进行了八次修正。

无论是在新刑法的制订还是在历次修正过程中，财产刑在刑罚中的具体运用都不断受到重视。

财产刑的功能在于剥夺犯罪分子再犯能力、改造犯罪分子和威慑犯罪。

通过对1997年修订刑法进行统计，整部刑法涉及财产刑的规定有257处，其中共有147个条①林繁华：财产刑执行问题及对策，载于/article/detail/2009/10/id/750093.shtml。

文规定了罚金刑，占全部分则条文数（341条）的43%，59个条文规定了没收财产刑，占全部分则条文的17%左右。

其中，有200多个罪名单独或可选择适用罚金或没收财产②。

立法机关重视财产刑在刑罚中的具体运用，加大对犯罪分子的经济制裁，剥夺犯罪分子再次实施犯罪的资本。

大力运用和切实执行财产刑对深入开展反腐败斗争，进一步整顿和规范社会主义市场经济秩序，保护最广大人民群众的利益，具有很强的政治意义。

最高人民法院关于财产刑执行问题的若干规定文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2010.02.10•【文号】法释[2010]4号•【施行日期】2010.06.01•【效力等级】司法解释•【时效性】失效•【主题分类】执行正文中华人民共和国最高人民法院公告最高人民法院《关于财产刑执行问题的若干规定》已于2009年11月30日由最高人民法院审判委员会第1478次会议通过，现予公布，自2010年6月1日起施行。

2010年2月10日最高人民法院关于财产刑执行问题的若干规定法释〔2010〕4号为完善财产刑的执行制度，规范财产刑的执行工作，依照《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》等法律规定，制定本规定。

第一条财产刑由第一审人民法院负责裁判执行的机构执行。

被执行的财产在异地的，第一审人民法院可以委托财产所在地的同级人民法院代为执行。

第二条第一审人民法院应当在本院作出的刑事判决、裁定生效后，或者收到上级人民法院生效的刑事判决、裁定后，对有关财产刑执行的法律文书立案执行。

第三条对罚金的执行，被执行人在判决、裁定确定的期限内未足额缴纳的，人民法院应当在期满后强制缴纳。

对没收财产的执行，人民法院应当立即执行。

第四条人民法院应当依法对被执行人的财产状况进行调查，发现有可供执行的财产，需要查封、扣押、冻结的，应当及时采取查封、扣押、冻结等强制执行措施。

第五条执行财产刑时，案外人对被执行财产提出权属异议的，人民法院应当审查并参照民事诉讼法的有关规定处理。

第六条被判处罚金或者没收财产，同时又承担刑事附带民事诉讼赔偿责任的被执行人，应当先履行对被害人的民事赔偿责任。

判处财产刑之前被执行人所负正当债务，应当偿还的，经债权人请求，先行予以偿还。

第七条执行的财产应当全部上缴国库。

委托执行的，受托人民法院应当将执行情况连同上缴国库凭据送达委托人民法院；不能执行到位的，应当及时告知委托人民法院。

第八条具有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行；中止执行的原因消除后，恢复执行：（一）执行标的物系人民法院或者仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需等待该案件审理完毕确定权属的；（二）案外人对执行标的物提出异议确有理由的；（三）其他应当中止执行的情形。

关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定为进一步规范刑事裁判涉财产部分的执行，维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑事诉讼法》等法律规定，结合人民法院执行工作实际，制定本规定。

第一条本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行，是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行：（一）罚金、没收财产；（二）责令退赔；（三）处置随案移送的赃款赃物；（四）没收随案移送的供犯罪所用本人财物；（五）其他应当由人民法院执行的相关事项。

刑事附带民事裁判的执行，适用民事执行的有关规定。

第二条刑事裁判涉财产部分，由第一审人民法院执行。

第一审人民法院可以委托财产所在地的同级人民法院执行。

第三条人民法院办理刑事裁判涉财产部分执行案件的期限为六个月。

有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长。

第四条人民法院刑事审判中可能判处被告人财产刑、责令退赔的，刑事审判部门应当依法对被告人的财产状况进行调查；发现可能隐匿、转移财产的，应当及时查封、扣押、冻结其相应财产。

第五条刑事审判或者执行中，对于侦查机关已经采取的查封、扣押、冻结，人民法院应当在期限届满前及时续行查封、扣押、冻结。

人民法院续行查封、扣押、冻结的顺位与侦查机关查封、扣押、冻结的顺位相同。

对侦查机关查封、扣押、冻结的财产，人民法院执行中可以直接裁定处置，无需侦查机关出具解除手续，但裁定中应当指明侦查机关查封、扣押、冻结的事实。

第六条刑事裁判涉财产部分的裁判内容，应当明确、具体。

涉案财物或者被害人人数较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以概括叙明并另附清单。

判处没收部分财产的，应当明确没收的具体财物或者金额。

判处追缴或者责令退赔的，应当明确追缴或者退赔的金额或财物的名称、数量等相关情况。

第七条由人民法院执行机构负责执行的刑事裁判涉财产部分，刑事审判部门应当及时移送立案部门审查立案。

移送立案应当提交生效裁判文书及其附件和其他相关材料，并填写《移送执行表》。