刑事诉讼的“公法私法化”
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讼法 》 ） 的修 改过程 中 ， 确立 了私法 色 彩浓 厚 的刑 事
和解 制度 和附条 件不起 诉制 度 。这 是公 法制 分性 、 所蕴涵 的
人文 关怀 和人 权思 想 ， 以及 与公法 结合 的 紧密程 度 ， 是其 它制 度都 无法 比拟 的 。 因为 这些 措施 可能会 对
则适 度相 对化 的 结 果 。 因而 ， 刑 事 和解 作 为一 种 新
式 的人性 化 等趋势 共 同作 用 的结果 。
二、 我 国刑事 案件 处理 方式 的私法 化 问题 纵 观 我国刑 事 司法 制度史 ， 不难 发 现 ， 刑 事诉讼 的这种 私法 化现象 并非 新生 事物 。我 国 旧刑 事诉讼 法 中固有 的私法 色彩浓 厚 的制度 ， 譬 如 自诉 、 附带 民
“ 公 法私 法化 ” ， 就是 立法 者通 过 采 用某 些 任 意性 的
私 法调整 手段 、 措施 和方法 ， 来规 范 和调整传 统公 法
第一 ， 我 国新修订的《 刑事诉讼法》 确立了刑事 和解制 度 ， 其 制 度 和 理 论 渊 源 主 要 源 于对 域 外 “ 加
害人与 被 害 人 和 解 ” 制 度 的借 鉴 。同 时 ， 也 存 在 继
●政治法律
刑 事 诉 讼 的 “ 公 法 私 法 化 ＂
边 慧 亮
摘 要 刑事诉讼“ 公法私法化” 的 内在诉讼机理包 括程序 主体性理 论、 控辩平 等原则 、 诉讼 效率原 则、 诉 讼经
诉 讼 合 意
济原则。刑事诉讼“ 公法私法化” 的外在制度 动因包括诉讼 目的观 的转 变、 立法本 位的 多元化 、 法律 功能的完善。
关 键 词 刑 事 诉 讼 案 件 处 理 方 式 公 法 私 法 化
中国 图书分类号
Ｄ ９ １ ５ ． ３
文献标 识码
Ａ 文章 编号
１ ６ ７ １ － ４ ７ ４ １ （ ２ ０ １ ５ ） ０ ２— ０ ０ ７ １— ０ ４
一
、
“ 公 法私法 化” 问题 的提 出及 内涵
诉 和 取保候 审等 制度 ，自 １ ９ ７ ９年颁 布 的《 刑 事诉 讼 法》 即 已有 之 。然 而 ， 人 们 对 这 些 规 定 已经 司 空 见
型的案件处理机制 ， 为某些 当事人基 于维护其 自身
利益 的考 虑 ， 在 发 生刑 事 案 件 之 后 寻求 和平 的非 对 抗方 式解 决刑 事 纠纷提供 了可能 。趋 利避 害是人 性
的本 能 。立法允 许 一 定 范 围 内 的犯 罪 嫌 疑 人 、 被 告
人通 过认 罪 、 悔过、 赔 礼 道 歉 和赔 偿 损 失 等 方 式 ， 弥 补其 犯 罪行 为所造 成 的伤 害 从 而换 取 较 轻 刑 罚 ， 提
自古罗马时代， 刑事诉讼 法就被看作调整国家
和市 民关 系的公 法 。文 艺 复 兴运 动 之 后 ， 启 蒙 思想 家将社 会契 约 精 神 逐 渐 引 入 公 法 领 域 ， 使得 “ 统 治
契约 ” 、 “ 社会 契约 ” 和“ 公 法 契约 ” 等理 念 的逐 渐兴
起。随着现代市场经济的深入推进 ， ２ ０ １ ２年 ， 对在 《 中华人 民共和国刑事诉讼法》 （ 以下简称《 刑事诉
惯， 并 没有 引起 特 别 关 注 。 因为 这些 规 定 对 刑 事诉 讼 的公法 制 度 属 性 的 影 响 并 不 明显 。而 新 修 订 的 《 刑事 诉讼 法》 确 立 的刑 事 和解 和 附条 件 不 起诉 ， 却 是足 以对 实施 过程 产生 重大 影响 的诉讼 制 度 。尤 其
法 上 的程 序性选 择 权 ， 是 各 国 司法 实 践 不 得 不 考 虑 的现 实 问题 。近 年来 ， 被 追 诉 者 在 司法 实 践 中的 主
体性 地位 得 到不 断 尊重 和扩 大 ， 尤 其 是 通 过 立 法 将 有效 的做 法 ， 通 过 制度 化手 段确 立下 来 。
法化 现象 。究其 原 因 ， 这 是市 场 经 济 发展 影 响上 层 建筑 的直 接结果 ， 是 传 统 契约 观 念 在 刑事 诉 讼 中的
案 件实 体实施 终 局处 分 ， 因 而 又被 称 为 案 件分 流程 序 。这是 它 与其 它相关 制度 的关 键 区别所 在 。
具体体现 。其实， 除去深层次的经济因素外 ， 社会政 治 因素 和人权 意识 也 是 重 要原 因 。笔者 认 为 ， 所 谓
节、 社 会危 害程 度 及 犯 罪人 的 年 龄 、 处境 、 犯 罪 后 的 表 现 等情 况 ， 同时考 虑社 会公 共 利益 的需 要 ， 认 为没 有 立 即追 究其 刑事 责 任 的必 要 的 ， 通 过 创 设 或 者 附 加一 定条 件 ， 有条 件 的要求 犯 罪嫌 疑 人 在 一 定 考 验
７ １
新疆 社科 论坛 ２ ０ １ ５ （ ２ ）
供 了现实 可 能 性 。 ②这 表 明 ， 刑 事 和 解 制 度 的确 立 ，
也为 包 括犯 罪嫌 疑人 、 被 告 人 和 被 害人 在 内 的 当事 人提 供 了化解 矛 盾 纠 纷 ， 恢 复 被 犯 罪破 坏 的社 会 关
承吸收 我 国传统 和谐 文化 的合 理 因素 。在 现 实 的刑
领 域特定 社会 关系 的某种 法律 制度 和理论 的发 展趋 势 。这 就意 味着 ， 这种 趋 势 是 近 年我 国 国家 治理 方
式 的法 治化 、 社会 管 理方 式 的 民主化 和 人 权 保 障方
事 司法 制度 环境 下 ， 这种新 生 的制 度 ， 还将 宽 严相 济 刑事政 策作 为政 策 依 据 ， 将 罪 行 法定 和罪 行 相 当原
２ ． 控 辩 平等 原 则。
系和 秩序 、 实现 社 会 和谐 ， 有 着 不 可 忽 视 的 现 实
意义。
第二 ， 我 国的 附条件 不起 诉是 指在 刑事 诉讼 中 ， 检 察官 根据 其 自由裁 量权 ， 对 于触 犯 刑法 、 依法 需要 追 究刑 事 责 任 的 犯 罪 嫌 疑 人 ， 根据其犯 罪性质 、 情
和解 制度 和附条 件不起 诉制 度 。这 是公 法制 分性 、 所蕴涵 的
人文 关怀 和人 权思 想 ， 以及 与公法 结合 的 紧密程 度 ， 是其 它制 度都 无法 比拟 的 。 因为 这些 措施 可能会 对
则适 度相 对化 的 结 果 。 因而 ， 刑 事 和解 作 为一 种 新
式 的人性 化 等趋势 共 同作 用 的结果 。
二、 我 国刑事 案件 处理 方式 的私法 化 问题 纵 观 我国刑 事 司法 制度史 ， 不难 发 现 ， 刑 事诉讼 的这种 私法 化现象 并非 新生 事物 。我 国 旧刑 事诉讼 法 中固有 的私法 色彩浓 厚 的制度 ， 譬 如 自诉 、 附带 民
“ 公 法私 法化 ” ， 就是 立法 者通 过 采 用某 些 任 意性 的
私 法调整 手段 、 措施 和方法 ， 来规 范 和调整传 统公 法
第一 ， 我 国新修订的《 刑事诉讼法》 确立了刑事 和解制 度 ， 其 制 度 和 理 论 渊 源 主 要 源 于对 域 外 “ 加
害人与 被 害 人 和 解 ” 制 度 的借 鉴 。同 时 ， 也 存 在 继
●政治法律
刑 事 诉 讼 的 “ 公 法 私 法 化 ＂
边 慧 亮
摘 要 刑事诉讼“ 公法私法化” 的 内在诉讼机理包 括程序 主体性理 论、 控辩平 等原则 、 诉讼 效率原 则、 诉 讼经
诉 讼 合 意
济原则。刑事诉讼“ 公法私法化” 的外在制度 动因包括诉讼 目的观 的转 变、 立法本 位的 多元化 、 法律 功能的完善。
关 键 词 刑 事 诉 讼 案 件 处 理 方 式 公 法 私 法 化
中国 图书分类号
Ｄ ９ １ ５ ． ３
文献标 识码
Ａ 文章 编号
１ ６ ７ １ － ４ ７ ４ １ （ ２ ０ １ ５ ） ０ ２— ０ ０ ７ １— ０ ４
一
、
“ 公 法私法 化” 问题 的提 出及 内涵
诉 和 取保候 审等 制度 ，自 １ ９ ７ ９年颁 布 的《 刑 事诉 讼 法》 即 已有 之 。然 而 ， 人 们 对 这 些 规 定 已经 司 空 见
型的案件处理机制 ， 为某些 当事人基 于维护其 自身
利益 的考 虑 ， 在 发 生刑 事 案 件 之 后 寻求 和平 的非 对 抗方 式解 决刑 事 纠纷提供 了可能 。趋 利避 害是人 性
的本 能 。立法允 许 一 定 范 围 内 的犯 罪 嫌 疑 人 、 被 告
人通 过认 罪 、 悔过、 赔 礼 道 歉 和赔 偿 损 失 等 方 式 ， 弥 补其 犯 罪行 为所造 成 的伤 害 从 而换 取 较 轻 刑 罚 ， 提
自古罗马时代， 刑事诉讼 法就被看作调整国家
和市 民关 系的公 法 。文 艺 复 兴运 动 之 后 ， 启 蒙 思想 家将社 会契 约 精 神 逐 渐 引 入 公 法 领 域 ， 使得 “ 统 治
契约 ” 、 “ 社会 契约 ” 和“ 公 法 契约 ” 等理 念 的逐 渐兴
起。随着现代市场经济的深入推进 ， ２ ０ １ ２年 ， 对在 《 中华人 民共和国刑事诉讼法》 （ 以下简称《 刑事诉
惯， 并 没有 引起 特 别 关 注 。 因为 这些 规 定 对 刑 事诉 讼 的公法 制 度 属 性 的 影 响 并 不 明显 。而 新 修 订 的 《 刑事 诉讼 法》 确 立 的刑 事 和解 和 附条 件 不 起诉 ， 却 是足 以对 实施 过程 产生 重大 影响 的诉讼 制 度 。尤 其
法 上 的程 序性选 择 权 ， 是 各 国 司法 实 践 不 得 不 考 虑 的现 实 问题 。近 年来 ， 被 追 诉 者 在 司法 实 践 中的 主
体性 地位 得 到不 断 尊重 和扩 大 ， 尤 其 是 通 过 立 法 将 有效 的做 法 ， 通 过 制度 化手 段确 立下 来 。
法化 现象 。究其 原 因 ， 这 是市 场 经 济 发展 影 响上 层 建筑 的直 接结果 ， 是 传 统 契约 观 念 在 刑事 诉 讼 中的
案 件实 体实施 终 局处 分 ， 因 而 又被 称 为 案 件分 流程 序 。这是 它 与其 它相关 制度 的关 键 区别所 在 。
具体体现 。其实， 除去深层次的经济因素外 ， 社会政 治 因素 和人权 意识 也 是 重 要原 因 。笔者 认 为 ， 所 谓
节、 社 会危 害程 度 及 犯 罪人 的 年 龄 、 处境 、 犯 罪 后 的 表 现 等情 况 ， 同时考 虑社 会公 共 利益 的需 要 ， 认 为没 有 立 即追 究其 刑事 责 任 的必 要 的 ， 通 过 创 设 或 者 附 加一 定条 件 ， 有条 件 的要求 犯 罪嫌 疑 人 在 一 定 考 验
７ １
新疆 社科 论坛 ２ ０ １ ５ （ ２ ）
供 了现实 可 能 性 。 ②这 表 明 ， 刑 事 和 解 制 度 的确 立 ，
也为 包 括犯 罪嫌 疑人 、 被 告 人 和 被 害人 在 内 的 当事 人提 供 了化解 矛 盾 纠 纷 ， 恢 复 被 犯 罪破 坏 的社 会 关
承吸收 我 国传统 和谐 文化 的合 理 因素 。在 现 实 的刑
领 域特定 社会 关系 的某种 法律 制度 和理论 的发 展趋 势 。这 就意 味着 ， 这种 趋 势 是 近 年我 国 国家 治理 方
式 的法 治化 、 社会 管 理方 式 的 民主化 和 人 权 保 障方
事 司法 制度 环境 下 ， 这种新 生 的制 度 ， 还将 宽 严相 济 刑事政 策作 为政 策 依 据 ， 将 罪 行 法定 和罪 行 相 当原
２ ． 控 辩 平等 原 则。
系和 秩序 、 实现 社 会 和谐 ， 有 着 不 可 忽 视 的 现 实
意义。
第二 ， 我 国的 附条件 不起 诉是 指在 刑事 诉讼 中 ， 检 察官 根据 其 自由裁 量权 ， 对 于触 犯 刑法 、 依法 需要 追 究刑 事 责 任 的 犯 罪 嫌 疑 人 ， 根据其犯 罪性质 、 情
